Постанова № 32638198, 23.07.2013, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1Вн. №27/188

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

23 липня 2013 року 11:55 № 826/9231/13-а

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інеко-Інвест" що діє в інтересах пайового інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду "Центральний інвестиційний фонд" до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправними та скасування постанови №481-ЦА-УП-КУА від 22.05.2013 та розпорядження №216-ЦА-УП-КУА від 22.05.2013 Суддя О.В.Головань

Секретар Ю.М.Луцишин

Представники:

Від позивача: Мартинюк О.С. - п/к (дов. від 04.01.13 р.), О.В. Бородинець О.В. - керівник

Від відповідача: Вакуленко О.В. - п/к (дов. від 12.02.13 р.)

Обставини справи:

Позовні вимоги заявлені про скасування та визнання протиправними (нечинними) постанови Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №481-ЦА-УП-КУА від 22.05.13 р. про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів та розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №216-ЦА-УП-КУА від 22.05.13 р. про усунення порушень законодавства про цінні папери, їх скасування.

В судовому засіданні 23.07.13 р. оголошено резолютивну частину постанови про відмову в задоволенні позовних вимог.

Ознайомившись з матеріалами справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІНЕКО-ІНВЕСТ" діє в інтересах Пайового інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду "Центральний інвестиційний фонд" відповідно до р. ІІІ Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)".

31.05.10 р. Закритим акціонерним товариством "Компанія з управління активами "ІНЕКО-ІНВЕСТ" (попередник Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІНЕКО-ІНВЕСТ") від власного імені в інтересах Пайового інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду "Центральний інвестиційний фонд" придбано пакет акцій ВАТ "Українська біржа" у кількості 113 шт.

11.06.10 р. Закритим акціонерним товариством "Компанія з управління активами "ІНЕКО-ІНВЕСТ" від власного імені в інтересах Пайового інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду "Центральний інвестиційний фонд" придбано пакет акцій ВАТ "Українська біржа" у кількості 62 шт.

Станом на 30.06.10 р. (дату подання звітності) до складу активів Пайового інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду "Центральний інвестиційний фонд" входило 175 акцій ПАТ "Українська біржа", що становило 4, 64% загальної вартості активів фонду.

Пізніше фондом додатково придбано акції ПАТ "Українська біржа" в процесі додаткової емісії у кількості 191 шт., які відчужені, і станом на 02.07.12 р. в активах фонду обліковувалося лише 96 акцій вказаного емітента, що становить 9,57% вартості активів фонду.

У відношенні ТОВ "КУА "ІНЕКО-ІНВЕСТ" Уповноваженою особою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку винесено розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери від 07.03.12 р. №6-ЦА-ДІ-КУА, згідно якого у термін до 02.07.12 р. необхідно було усунути порушення вимог аб. 3 ч. 15 ст. 4 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)", пп. б) п. 3 р. ІІІ Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 03.09.09 р. №987, в частині придбання або додаткового інвестування в акції ПАТ "Українська біржа" більше 5% загальної вартості активів фонду, та у термін до 03.07.12 р. письмово повідомити уповноважену особу Комісії про виконання зазначеного розпорядження.

28.09.12 р. уповноваженою особою Комісії винесено постанову про порушення справи про правопорушення на ринку цінних паперів у зв'язку з невиконанням вимог вказаного розпорядження.

10.10.12 р. уповноваженою особою Комісії складено акт №69-ЦА-УП-КУА про правопорушення на ринку цінних паперів, яким зафіксовано невиконання ТОВ "КУА "ІНЕКО-ІНВЕСТ" вказаних вимог.

25.10.12 р. уповноваженою особою Комісії винесено постанову про зупинення провадження у справі про правопорушення на ринку цінних паперів, якою провадження у справі зупинено на підставі п. 4, 6 Правил розгляду справ про порушення вимог законодавства на ринку цінних паперів та застосування санкцій, затверджених рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.12.07 р. №2272, - у зв'язку з необхідністю отримання відповідних висновків.

14.02.13 р. уповноваженою особою Комісії винесено постанову про відновлення провадження у справі про правопорушення на ринку цінних паперів.

27.02.13 р. уповноваженою особою Комісії винесено постанову про зупинення провадження у справі про правопорушення на ринку цінних паперів, якою провадження у справі зупинено на підставі п. 4, 6 Правил розгляду справ про порушення вимог законодавства на ринку цінних паперів та застосування санкцій, затверджених рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.10.12 р. №1470, - у зв'язку з необхідністю отримання відповідних висновків.

08.05.13 р. уповноваженою особою Комісії винесено постанову про відновлення провадження у справі про правопорушення на ринку цінних паперів.

22.05.13 р. уповноваженою особою Комісії винесено постанову №481-ЦА-УП-КУА від 22.05.13 р. про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів, згідно якої за невиконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери у відношенні ТОВ "КУА "ІНЕКО-ІНВЕСТ" застосовано санкції у розмірі 17 000 грн., а також винесено та розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №216-ЦА-УП-КУА від 22.05.13 р. про усунення порушень законодавства про цінні папери, яким зобов'язано ТОВ "КУА "ІНЕКО-ІНВЕСТ" усунути виявлене порушення у термін до 02.09.13 р.

Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІНЕКО-ІНВЕСТ" - вважає вказані постанову та розпорядження незаконними з таких підстав.

Позивач зазначає, що ним станом на 02.07.12 р. було усунуто виявлене порушення на ринку цінних паперів згідно вимог розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери від 07.03.12 р. №6-ЦА-ДІ-КУА, і станом на 02.07.12 р. до складу активів Пайового інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду "Центральний інвестиційний фонд" входить 96 штук акцій ПАТ "Українська біржа", що становить 9, 57% від загальної вартості активів фонд, що викликано зміною кон'юнктури ринку та ринкової вартості акцій, і що на 79 штук акцій менше від кількості за даними звітності станом на 30.06.10 р. (175 штук), що придбані до складу активів фонду з дотриманням 5% бар'єру вартості активів.

Про обставини придбання позивачем акцій додаткової емісії ПАТ "Українська біржа" та про їх наступне відчуження на виконання вимог розпорядження від 07.03.12 р. №6-ЦА-ДІ-КУА повідомлявся відповідач з наданням відповідних доказів, проте, пояснення позивача не були взяті до уваги.

Позивач зазначає, що станом на 30.06.10 р. до складу активів фонду входило 175 акцій ПАТ "Українська біржа", що становило 4, 64% від загальної вартості активів, а наступне відсоткове збільшення вартості активів було викликане підвищенням біржового курсу акцій.

Станом на 02.07.12 р. до складу активів фонду входить 96 акцій ПАТ "Українська біржа", проте, це становить 9, 57% від загальної вартості активів, що викликане виключно зміною ринкової вартості цього активу, а не діями позивача щодо придбання додаткової кількості акцій.

Також позивач зазначає, що біржовий курс акцій є величиною, що постійно коливається, і дотримання 5% бар'єру вартості активів не залежить від власника активу, і вказана ситуація не врегульована чинним законодавством.

Зафіксоване порушення виникло не внаслідок додаткового інвестування в цінні папери, а внаслідок падіння інших активів, що призводить до падіння загальної вартості активів ІСІ.

Також позивач зазначає, що наприкінці 2008 р. Територіальним управлінням Комісії у м. Києві у відношенні ЗАТ "КУА "ІНЕКО-ІНВЕСТ" було проведено перевірку дотримання Ліцензійних умов провадження професійної діяльності на ринку цінних паперів, за результатами якої складено акт від 04.12.08 р. №861-КУ, під час якої встановлено аналогічне правопорушення.

Проте, за результатами розгляду справи про правопорушення на ринку цінних паперів провадження було закрито постановою від 22.12.08 р. №806-КУ.

Відповідач - Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку - проти задоволення позовних вимог заперечив з таких підстав.

Згідно розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери від 07.03.12 р. №6-ЦА-ДІ-КУА, винесеного у відношенні ТОВ "КУА "ІНЕКО-ІНВЕСТ", у термін до 02.07.12 р. необхідно було усунути порушення вимог аб. 3 ч. 15 ст. 4 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)", пп. б) п. 3 р. ІІІ Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 03.09.09 р. №987, в частині придбання або додаткового інвестування в акції ПАТ "Українська біржа" більше 5% загальної вартості активів фонду, та у термін до 03.07.12 р. письмово повідомити уповноважену особу Комісії про виконання зазначеного розпорядження.

За інформацією, наданою ТОВ "КУА "ІНЕКО-ІНВЕСТ" на виконання вимог розпорядження, порушення Положення про порядок складання та розкриття інформації компанією з управління активами про результати діяльності та розрахунок вартості чистих активів інститутів спільного інвестування (пайових та корпоративних інвестиційних фондів), затвердженого рішенням Комісії від 01.08.02 р. №216, порушення вимог аб. 3 ч. 15 ст. 4 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)", пп. б) п. 3 р. ІІІ Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 03.09.09р. №987, не усунуто, оскільки станом на 02.07.12 р. в активах фонду обліковується 96 акцій вказаного емітента, що становить 9, 57% вартості активів фонду.

Провадження з розгляду справи про правопорушення на ринку цінних паперів неодноразово зупинялося з метою отримання висновків фахівців щодо відповідності законодавству складу активів Пайового інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду "Центральний інвестиційний фонд" на відповідність вказаним вимогам законодавства, і відповідачем вжито всі заходи для повного та об'єктивного зсування ситуації.

Зокрема, 12.03.13 р. на адресу Комісії надійшов висновок щодо усунення порушення законодавства про цінні папери у складі та структурі активів ІСІ, згідно якого продаж товариством 191 акцій емітента, додаткового придбаних фондом в процесі додаткової емісії емітента, якщо при цьому 96 акцій емітента, які залишились в активах фонду, становить 9, 57% від загальної вартості активів фонду, не можна вважати усуненням порушення.

Відповідач зазначає, що показники складу та структури активів інституту спільного інвестування чітко визначені законодавством і мають дотримуватися учасниками ринку.

Проаналізувавши матеріали справи та пояснення представників сторін, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги є необґрунтованими та не підлягають до задоволення з таких підстав.

Згідно аб. 3 ч. 15 ст. 4 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" диверсифікованим ІСІ забороняється придбавати або додатково інвестувати в цінні папери та зобов'язання однієї юридичної особи більше ніж 5 відсотків загальної вартості активів ІСІ.

Аналогічне положення міститься у пп. б) п. 3 р. ІІІ Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 03.09.09 р. №987, згідно якого диверсифікованим ІСІ забороняється б) придбавати або додатково інвестувати в цінні папери та зобов'язання однієї юридичної особи більше ніж 5 відсотків загальної вартості активів ІСІ.

Як встановлено під час розгляду справи, станом на 30.06.10 р. до складу активів Пайового інтервального диверсифікованого інвестиційного фонду "Центральний інвестиційний фонд" входило 175 акцій ПАТ "Українська біржа", що становило 4, 64% загальної вартості активів фонду.

Вказаний показник повністю відповідав вимогам аб. 3 ч. 15 ст. 4 Закону та пп. б) п. 3 р. ІІІ Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування.

В наступному відбувся факт придбання акцій ПАТ "Українська біржа" внаслідок проведення додаткової емісії акцій в кількості 191 штука, що призвело до перевищення обмеження, передбаченого аб. 3 ч. 15 ст. 4 Закону (366 акцій одного емітента, що станом на 28.02.11 р. становило 22, 62% від загальної вартості активів фонду).

Згідно п. 1 р. V Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування у разі порушення вимог цього Положення щодо складу та структури активів ІСІ компанія з управління активами повинна усунути порушення протягом 30 днів від дня його виникнення або протягом 2 місяців, якщо порушення виникло внаслідок виключення фондовими біржами з біржового списку цінних паперів, що складають активи ІСІ.

Таким чином, позивач мав протягом 30 днів від дня придбання акцій ПАТ "Українська біржа" додаткової емісії провести їх відчуження і привести склад і вартість активів фонду до вимог законодавства.

Саме у зв'язку з необхідністю виконання вказаної вимоги у відношенні ТОВ "КУА "ІНЕКО-ІНВЕСТ" винесено розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери від 07.03.12 р. №6-ЦА-ДІ-КУА.

В результаті виконання позивачем вказаних вимог станом на 02.07.12 р. в активах фонду обліковується 96 акцій вказаного емітента, що становить 9, 57% вартості активів фонду.

Таким чином, станом на 02.07.12 р. вимоги розпорядження не було усунено, що призвело до порушення справи про правопорушення на ринку цінних паперів та притягнення позивача до відповідальності.

Суд не може погодитися з висновком позивача про те, що зменшення кількості акцій ПАТ "Українська біржа" до 96 штук, що становить 9, 57% вартості активів фонду, не є порушенням вимог аб. 3 ч. 15 ст. 4 Закону та пп. б) п. 3 р. ІІІ Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, саме.

В даному випадку мав місце факт придбання акцій одного емітента, що призвело до перевищення показника, тому посилання позивача на зміну біржового курсу акцій та їх відсоткового відношення у складі активів фонду не може бути прийняте до уваги.

Суд звертає увагу на ту обставину, що ще до придбання акцій додаткової емісії ПАТ "Українська біржа" станом на 31.12.10 р. пакет акцій цього емітента становив 11, 14% від загальної вартості активів фонду (згідно наданої відповідачем інформації), проте це не було підставою для притягнення позивача до відповідальності за правопорушення на ринку цінних паперів, оскільки був відсутній факт придбання або інвестування.

На думку суду, після факту придбання акцій одного емітента з перевищенням вимог аб. 3 ч. 15 ст. 4 Закону та пп. б) п. 3 р. ІІІ Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, приведення складу та вартості активів у відповідність з цими положеннями має відбуватися з врахуванням актуальної вартості активів, а не тієї, що була раніше.

Відповідно, належним виконанням вимог розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери від 07.03.12 р. №6-ЦА-ДІ-КУА було відчуження акцій одного емітента, що станом на 02.07.12 р. (дата виконання розпорядження) залишало би в складі активів фонду таку кількість акцій, що не перевищувала б 5 відсотків загальної вартості активів ІСІ.

Проведене позивачем відчуження призвело до залишення у складі активів фонду такої кількості акцій, що перевищує 5% загальної вартості активів ІСІ, і становить 9, 57%.

Згідно п. 8 ч. 1 ст. 11 закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку застосовує до юридичних осіб фінансові санкції за - невиконання або несвоєчасне виконання рішень Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку або розпоряджень, постанов або рішень уповноважених осіб Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів - у розмірі від тисячі до п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Таким чином, у відповідача були підстави для винесення оскаржуваної постанови №481-ЦА-УП-КУА від 22.05.13 р., і підстави для визнання її незаконною відсутні.

Щодо розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №216-ЦА-УП-КУА від 22.05.13 р. про усунення порушень законодавства про цінні папери, згідно якого позивача зобов'язано у термін до 02.09.13 р. усунути виявлене порушення, то виконання вказаного розпорядження полягає у наданні до контролюючого органу актуальної інформації включно по 01.09.13 р. щодо частки акцій ПАТ "Українська біржа" у складі активів фонду, і виконання розпорядження матиме місце у випадку, якщо вказаний показник не перевищуватиме 5%.

На підставі вищевикладеного, ст. 160-163, 186 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні позовних вимог відмовити.

2. Постанова може бути оскаржена в порядку ст. 186 КАС України.

Суддя О.В. Головань

Повний текст постанови

виготовлено і підписано 26.07.13 р.