Постанова № 32618676, 24.07.2013, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" липня 2013 р. Справа № 5023/1871/12

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В. О., суддя Кравець Т.В. , суддя Крестьянінов О.О.,

при секретарі Поспєловій С.В.,

за участю представників сторін:

арбітражного керуючого - Мусієнка А.В.(копія свідоцтва НОМЕР_3 від 18.03.2013р.),

арбітражного керуючого - Козаченко В.М. (ліцензія НОМЕР_4 від 10.07.2009р.),

боржника - не з'явився,

кредиторів - не з'явились,

розглянувши у відкритому судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу арбітражного керуючого Мусієнка А.В. (вх.№1979Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 10 червня 2013 року по справі №5023/1871/12 (суддя Міньковський С.В.),

за заявою ЗАТ "Краснопавлівський молочний завод", смт.Краснопавлівка, Харківська область

до ЗАТ "Краснопавлівський молочний завод", смт.Краснопавлівка, Харківська область,

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10 червня 2013 року по справі №5023/1871/12 (суддя Міньковський С.В.) скарги на дії ліквідатора задовольнити, звільнено Мусієнко А.В. від виконання обов'язків ліквідатора ЗАТ "Краснопавлівський молочний завод". Призначено ліквідатором боржника ЗАТ "Краснопавлівський молочний завод" арбітражного керуючого Козаченко Володимира Михайловича (ліцензія НОМЕР_4 від 10.07.2009р. ), код НОМЕР_1, місце проживання: АДРЕСА_2. Зобов'язано Мусієнко А.В. передати всі матеріали, пов'язані з ліквідаційною процедурою, арбітражному керуючому Козаченко Володимиру Михайловичу (ліцензія НОМЕР_4 від 10.07.2009р. ) по акту прийому-передачі. Зобов'язано ліквідатора виконати у повному обсязі вимоги постанови суду від 13.07.2012 року та надати суду на затвердження звіт ліквідатора про виконану роботу та всі документи, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури по банкруту.

Арбітражний керуючий Мусієнко А.В. з ухвалою суду не погодився та звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 10.06.2013 року про звільнення від обов'язків ліквідатора Мусієнко А.В. у справі № 5023/1871/12 про банкрутство. При цьому апелянт посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного судового акту.

Арбітражний керуючий Мусієнко А.В. у судовому засіданні 18.07.2013р. вимоги своєї апеляційної скарги підтримав у повному обсязі, просить суд апеляційну скаргу задовольнити та скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 10 червня 2013 року по справі №5023/1871/12.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги заявник вказує на те, що господарським судом не розглядалися вимоги кредитора - Лозівської ОДПІ, ухвала, в якій зазначається розмір визнаних судом вимог кредиторів не вносилася та відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор, на думку апелянта, не мав права скликати збори кредиторів.

Арбітражний керуючий Козаченко В.М. проти задоволення апеляційної скарги Мусієнко А.В. заперечував, вважає її незаконною та необґрунтованою, просить суд залишити оскаржувану ухвалу без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

У судове засідання 18.07.2013р. боржник та кредитори не з'явилися, хоча належним чином були повідомлені про дату, час та місце розгляду справи ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 04.07.2013р. про прийняття апеляційної скарги до провадження, яку сторони у справі про банкрутство отримали, що вбачається з повідомлень про вручення поштового відправлення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення арбітражного керуючого Мусієнка А.В., арбітражного керуючого Козаченка В.М., перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

З матеріалів справи вбачається, ухвалою господарського суду Харківської області від 24.04.2012р. порушено провадження у справі в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Харківської області від 13.07.2012р. визнано Закрите акціонерне товариство "Краснопавлівський молокозавод", код 35275749, код 24271471, зареєстроване рішенням Лозівської районної держадміністрації Харківської області 14.06.1999 р. за № 1 466 120 0000 000045, місцезнаходження: 64621, Харківська обл., Лозівський р-н, смт Краснопавлівка, вул. Червоногвардійська, буд. 45-А, банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. З дня прийняття постанови підприємницька діяльність банкрута припиняється, строк виконання всіх грошових зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів) вважається таким, що настав, припиняється нарахування неустойки, процентів та інших видів економічних санкцій по усіх видах заборгованості банкрута, вимоги за зобов'язаннями банкрута, що виникли під час проведення процедур банкрутства, пред'являються в межах ліквідаційної процедури. Припиняються повноваження органів управління банкрута, ліквідатора і повноваження власника майна. Скасовуються арешти, накладені на майно боржника та інші обмеження щодо розпорядження майном боржника (в тому числі, усі податкові застави, застави рухомого та нерухомого майна). Накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається. Призначено ліквідатором ЗАТ "Краснопавлівський молокозавод" Мусієнко Артема Вікторовича, ідентифікаційний код НОМЕР_2, поштова адреса: 64621, Харківська обл., Лозівський р-н, смт Краснопавлівка, вул. Червоногвардійська, буд. 45-А. Зобов'язано ліквідатора відповідно до п. 3, 5 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в п'ятиденний строк опублікувати в офіційних друкованих органах „Голос України" або „Урядовий кур'єр" відомості про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та надати докази опублікування суду, вжити заходів по оцінці та реалізації активів банкрута, представити суду реєстр грошових вимог кредиторів, повідомлення про результати розгляду вимог кредиторів банкрута, надавати суду щомісячно звіти про хід ліквідаційної процедури, в строк до 13.01.2013 року виконати ліквідаційну процедуру, надати суду звіт про виконану роботу, всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури, у тому числі акти інвентаризації майна, акти оцінки майна, звіт про виплачені кредиторам кошти, договори купівлі-продажу майна банкрута, довідки установ банку про закриття рахунків банкрута, копію повідомлення органу державної податкової служби про закінчення ліквідаційної процедури, копію повідомлення пенсійного фонду і копію повідомлення центру зайнятості про закінчення ліквідаційної процедури, довідку архіву про прийняття документів, які підлягають довгостроковому зберіганню, довідку внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів банкрута, оригінали установчих документів і свідоцтва про державну реєстрацію, ліквідаційний баланс, докази, що свідчать про стягнення дебіторської заборгованості, або докази що свідчать про неможливість стягнення дебіторської заборгованості, інші документи, що свідчать про виконану ліквідатором роботу по ліквідації банкрута.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 01.04.13р. по даній справі призначено до розгляду в судовому засіданні скаргу Лозівської ОДПІ на дії ліквідатора, в якій скаржник посилається на неправомірні дії ліквідатора та просить суд усунути ліквідатора від виконання обов'язків, призначити нового ліквідатора арбітражного керуючого Козаченко В.М. (ліцензія серія НОМЕР_4 від 10.07.2009р.), якого зобов'язати провести збори кредиторів і вибрати комітет кредиторів.

З матеріалів справи вбачається, що 23.04.2013 р. від арбітражного керуючого Козаченка В.М. до господарського суду Харківської області надійшло клопотання (вх.№15513) на участь у даній справі в якості ліквідатора, в якій повідомлено, що порушень законодавства при виконанні обов'язків арбітражного керуючого і порушень строків подання інформації за час виконання своїх обов'язків він не має. Він не є особою, яка згідно з Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є заінтересованою, раніше не здійснював управління боржником, не є особою якій заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади, не має судимості за вчинення корисливих злочинів. Виконує обов'язки арбітражного керуючого протягом 13 років на 257 підприємствах різних форм власності (а.с.11).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10 червня 2013 року по справі №5023/1871/12 (суддя Міньковський С.В.) скарги на дії ліквідатора задоволено, звільнено Мусієнко А.В. від виконання обов'язків ліквідатора ЗАТ "Краснопавлівський молочний завод". Призначено ліквідатором боржника ЗАТ "Краснопавлівський молочний завод" арбітражного керуючого Козаченко Володимира Михайловича (ліцензія НОМЕР_4 від 10.07.2009р. ), код НОМЕР_1, місце проживання: АДРЕСА_2. Зобов'язано Мусієнко А.В. передати всі матеріали, пов'язані з ліквідаційною процедурою, арбітражному керуючому Козаченко Володимиру Михайловичу (ліцензія НОМЕР_4 від 10.07.2009р. ) по акту прийому-передачі. Зобов'язано ліквідатора виконати у повному обсязі вимоги постанови суду від 13.07.2012 року та надати суду на затвердження звіт ліквідатора про виконану роботу та всі документи, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури по банкруту.

Прийнята ухвала мотивована тим, що ліквідатор неналежним чином виконував покладені на нього обов'язки, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.4-1 господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Стаття 24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до функцій господарського суду у ліквідаційній процедурі відносить призначення ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконують свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно зі ст.25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлені повноваження ліквідатора при здійсненні ліквідаційної процедури. У відповідності до ч.12 ст. 30 Закону ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду або державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

У відповідності до п. 4 ст. 25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

Частина 13 ст.30 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів може припинити повноваження ліквідатора і, за пропозицією комітету кредиторів, призначає нового ліквідатора.

Згідно п.6 ст.3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при реалізації своїх прав та обов'язків ліквідатор зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Відповідно ж до п. 9 ст.3-1 Закону про банкрутство встановлені господарським судом факти невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (ліквідатора) згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених ст. 3-1, цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Статтею 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено повноваження ліквідатора та членів ліквідаційної комісії, до яких зокрема, віднесені, такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

Достроково припиняючи повноваження ліквідатора ЗАТ «Краснопавлівський молокозавод» Мусієнка А.В., суд першої інстанції виходив з того, що застосування до ЗАТ "Краснопавлівський молокозавод" особливостей процедури банкрутства боржника, що ліквідується власником (ст. 51 Закону про банкрутство) не виключає обов'язковість та необхідність обов'язкового виконання ліквідатором (головою ліквідаційної комісії) повноважень та приписів, що визначені у загальних положеннях (ст.ст. 22-32 Закону про банкрутство), оскільки це надає можливість виконання ліквідаційної процедури у порядку ст.51 Закону про банкрутство прозоро та послідовно, враховуючи інтереси всіх кредиторів та інших учасників провадження, забезпечуючи сумлінність та розумність при здійсненні ліквідаційної процедури. Тобто, під час реалізації своїх прав та обов'язків ліквідатор зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Проте, як встановлено судом першої інстанції, ліквідатор, в порушення приписів ст.23 Закону про банкрутство, продовжував здійснювати підприємницьку (господарську) діяльність. Як вбачається з доданих до письмових пояснень ліквідатора документів, на підставі договору відповідального зберігання від 13.07.2012р. ліквідатор зберігав майно банкрута за допомогою гр.ОСОБА_3 за юридичною адресою банкрута: Харківська область, Лозівський район, пгт Краснопавлівка, вул. Червоногвардійська, б. 45-а на загальну суму 992 850,61 грн без згоди на це кредиторів банкрута, безпідставно збільшив витрати ліквідатора та зменшив активну ліквідаційну масу банкрута, яка могла бути пропорційно розподілена між всіма кредиторами. Крім того, в матеріалах справи міститься лист Державної податкової служби у Харківській області (вх. №17426 від 14.04.13 р.), в якому зазначається, що в ході досудового слідства в межах кримінального провадження №32013220000000116 від 29.03.13р. встановлено ведення виробничої діяльності банкрута ЗАТ "Краснопавлівський молокозавод".

Частиною 3 ст.16 Закону про банкрутство передбачено, що збори кредиторів на вимогу окремих кредиторів, сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів скликаються ліквідатором протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про її скликання.

Судом першої інстанції встановлено, що вимоги кредитора Лозівської ОДПІ складають одну третину всіх вимог кредиторів - 7134675,62 грн. (реєстр вимог кредиторів від 26.09.2012р.), оскільки загальна сума кредиторської заборгованості становить 9506235,89 грн. Ці дані містяться також у звіті Мусієнко А.В.

Матеріалами справи підтверджується, що Лозівською ОДПІ 22.01.2013р. та 25.02.2013р. було направлено листи ліквідатору про скликання зборів кредиторів. Однак ліквідатором Мусієнко А.В. на вимогу кредитора збори кредиторів не було скликано, чим порушено вимоги ст.16 Закону про банкрутство та ч.6 ст. 3-1 Закону про банкрутство, якими передбачено, що арбітражний керуючий, в тому числі і призначений судом у порядку ст. 51 Закону про банкрутство голова ліквідаційної комісії, при реалізації своїх повноважень зобов'язаний діяти сумлінно та розумно, з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Відповідно до ст.29 Закону про банкрутство ліквідатор зобов'язаний здійснити оцінку виявленого майна у порядку встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність та у відповідності до ст. 30 цього Закону ліквідатор здійснює продаж виявленого майна. Продаж майна банкрута оформляється договорами купівлі-продажу.

В матеріалах справи міститься Висновок комісії по списанню основних засобів ЗАТ «Краснопавлівський молокозавод» від 10.11.2012 року, складений ліквідатором у складі комісії інженера - механіка та електрика. Комісія була призначена особисто ліквідатором.

Таким чином, в порушення вищевказаного порядку було здійснено списання основних засобів банкрута у кількості 60 одиниць (акт від 10.11.2012р.).

Вищезазначене свідчить про те, що ліквідатором Мусієнко А.В. внаслідок неналежного виконання обов'язків ліквідатора, створюються підстави, що порушують проведення ліквідаційної процедури та унеможливлюють задоволення вимог кредиторів банкрута у повному обсязі.

В суді апеляційної інстанції ліквідатором Мусієнко А.В. не надано доказів на спростування доводів оскаржуваної ухвали стосовно того, що ліквідатором Мусієнко А.В. не виконуються обов'язки, покладені на нього у відповідності до статті 25 Закону про банкрутство.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Пунктом 13 ст.30 Закону про банкрутство передбачено, що повноваження ліквідатора за клопотанням комітету кредиторів можуть бути припинені в разі невиконання чи неналежного виконання обов'язків ліквідатором, про що господарський суд виносить ухвалу. Такі приписи закону кореспондуються з ч.9 ст.3-1 Закону, якою передбачено усунення судом ліквідатора в разі невиконання чи неналежного виконання ним своїх обов'язків.

За таких обставин, господарський суд Харківської області, виходячи з документів та доказів, поданих при розгляді справи, дійшов обґрунтованого висновку про усунення ліквідатора Мусієнка А.В. від виконання обов'язків ліквідатора ЗАТ «Краснопавлівський молокозавод» та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Козаченка В.М.

Заперечення викладені в апеляційній скарзі є необґрунтованими і не можуть бути підставою для скасування оскаржуваної ухвали суду по даній справі, через що ухвала господарського суду Харківської області від 10 червня 2013 року по справі №5023/1871/12 залишається без змін, а апеляційна скарга - без задоволення.

Керуючись статтями 91, 99, 101, 102, п.1 ч.1 ст. 103, ст.ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 10 червня 2013 року по справі №5023/1871/12 залишити без змін.

Повний текст постанови складено 23.07.2013р.

Головуючий суддя Фоміна В. О.

Суддя Кравець Т.В.

Суддя Крестьянінов О.О.