Рішення № 32355017, 11.07.2013, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 910/9526/13 11.07.13

За позовом Ющук Петра ЛеонідовичаДоТовариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна компанія «Київміськтара-2» Провизнання недійсними рішень загальних зборів, статуту, скасування державної реєстрації статуту

Суддя Власов Ю.Л.

Представники: від Позивача не з'явилисьвід ВідповідачаПобережний В.П., Стремоух О.В.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач звернувся до суду з позовною заявою до Відповідача про: 1) визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Відповідача від 22.10.12р., оформлених протоколом №5 позачергових загальних зборів учасників Відповідача від 22.10.12р.; 2) визнання недійсною нової редакції статуту Відповідача, затвердженої загальними зборами учасників Відповідача від 22.10.12р., протокол №5; 3) скасування державної реєстрації статуту Відповідача у новій редакції, затвердженій загальними зборами учасників Відповідача від 22.10.12р., протокол №5.

Заявлені позовні вимоги Позивач обґрунтовує тим, що спірні рішення загальних зборів учасників Відповідача прийняті за відсутності кворуму, порядок та процедура прийняття спірних рішень суперечать вимогам ч.4 ст.60 Закону України «Про господарські товариства», збори були скликані не уповноваженою особою та Позивач не був повідомлений про проведення спірних загальних зборів.

Відповідач у своєму відзиві на позовну заяву проти позовних вимог Позивача заперечив, мотивуючи тим, що спірні загальні збори скликались уповноваженою особо, проводились шляхом опитування, що передбачено статутом Відповідача, про що Позивач був повідомлений належним чином, що також встановлено судовими рішеннями у адміністративній справі.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.05.13р. провадження у справі було порушено, позовна заява прийнята до розгляду, розгляд справи був призначений на 11.06.13р. У судовому засіданні 11.06.13р. судом оголошувалась перерва на 25.06.13р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.06.13р. розгляд справи був відкладений на 02.07.13р. У судовому засіданні 02.07.13р. судом оголошувалась перерва на 09.07.13р.

У судовому засіданні 09.07.13р. судом було задоволено клопотання Позивача про перенесення судового засідання у зв'язку з хворобою представника Позивача, оголошено у судовому засіданні перерву до 11.07.13р.

У судове засідання 11.07.13р. Позивач не з'явився, проте подав до суду клопотання про перенесення розгляду справи в зв'язку з хворобою. Відповідач проти даного клопотання заперечив.

Дане клопотання залишено судом без задоволення, оскільки представник Позивача захворів 07.07.13р. та у Позивача було достатньо часу для направлення до суду іншого уповноваженого представника, а також враховуючи необхідність дотримання строків розгляду справи, передбачених Господарським процесуальним кодексом України.

У судовому засіданні 11.07.13р. судом розглянуто клопотання Позивача про призначення судової експертизи на предмет встановлення фактів неналежного повідомлення Позивача про проведення спірних загальних зборів. Відповідач проти даного клопотання заперечив, мотивуючи тим, що дані факти встановлені постановою Київського апеляційного адміністративного суду у справі №2а-16038/12/2670.

Дане клопотання залишено судом без задоволення, оскільки постановами Київського апеляційного адміністративного суду та Вищого адміністративного суду України у справі №2а-16038/12/2670 встановлено, що на адресу усіх учасників Відповідача та їх представників було направлено запрошення на загальні збори учасників та письмове опитування по питанням порядку денного, що всі учасники були повідомлені належним чином про спірні загальні збори, тому відповідно до ст.35 Господарського процесуального кодексу України дані факти не потребують доведення.

У судовому засіданні 11.07.13р. судом розглянута заява Позивача про забезпечення позову. Відповідач проти даної заяви заперечив.

Дана заява була залишена судом без задоволення з підстав її необґрунтованості, оскільки заходи забезпечення позову, яких просить вжити Позивач, не можуть утруднити чи зробити неможливим виконання рішення суду у даній справі згідно з заявленими Позивачем позовними вимогами.

Судом досліджені надані суду докази та матеріали. В результаті дослідження наданих суду доказів та матеріалів, слухання Відповідача суд, -

ВСТАНОВИВ:

26.12.11р. рішенням загальних зборів учасників Відповідача, яке оформлене протоколом №1, затверджений статут Відповідача.

Відповідно до п.1.2 статуту Відповідача учасниками товариства були Шевченко В.П., Шкляр О.Г., Івко А.Г., Рубаха Ф.І., Чабанюк О.Т., Ющук П.Л.

Згідно з п.5.1. статуту Відповідача для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладів учасників створюється статутний капітал у розмірі 1060704,00 грн. Частки учасників в статутному капіталі товариства становлять: Шевченко В.П. - 23,49%, Шкляр О.Г. - 3%, Івко А.Г. - 1,9%, Рубаха Ф.І. - 23,7%, Чабанюк О.Т. - 23,49%, Ющук П.Л. - 23,49%. Крім того, товариству належить частка у розмірі 9144 грн., що складає 0,9% статутного капіталу.

Відповідно до п.7.3 статуту Відповідача учасник товариства, який систематично не виконує своїх обов'язків або заважає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключений зі складу учасників товариства на підставі рішення, за яке проголосували учасники що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. Цей учасник у голосуванні участі не бере. При виключенні учасника на підставах, зазначених вище, йому виплачується вартість майна товариства пропорційно його частці у статутному капіталі без виплати частки прибутку за останній рік.

Згідно з п.8.1. статуту Відповідача вищим органом управління товариства є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Відповідно до п.8.4.3. статуту Відповідача до виключної компетенції загальних зборів учасників належить, в тому числі, виключення учасника із товариства; утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства.

Згідно з п.8.5. статуту Відповідача з питань внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру статутного капіталу товариства; виключення учасника із товариства рішення вважається прийнятим , якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів.

Відповідно до п.8.6. статуту Відповідача загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Згідно з п.8.7. статуту Відповідача позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Позачергові загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності не менш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Відповідно до п.8.8. статуту Відповідача про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються письмово з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Повідомлення вручається учаснику особисто або надсилається поштою. Збори можуть бути скликані в будь-який час без попереднього повідомлення, якщо з цього приводу не має заперечень жодного учасника.

Згідно з п.8.16. статуту Відповідача у випадку неможливості учасника товариства з'явитися у місце проведення загальних зборів учасників допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому випадку проект рішення або питання для голосування надсилаються учаснику, який повинен у письмовій формі в десятиденний строк, але до проведення загальних зборів, сповістити щодо нього свою думку Товариству.

21.08.12р. відбулись загальні збори учасників Відповідача, оформлені протоколом №3, на яких розглядалось питання щодо подальшого перебування Ющука П.Л. на посаді директора товариства.

Як вбачається з протоколу №3 загальних зборів учасників Відповідача, загальними зборами було прийнято рішення усунути з 21.08.12р. від виконання обов'язків директора Відповідача Ющука П. Л., призначено з 21.08.12р. виконуючим обов'язки директора Відповідача Чумака Ю.О., надавши йому всі необхідні повноваження для здійснення поточного керівництва Відповідачем. згідно з п.9. Статуту Відповідача.

10.09.12р. відбулись збори учасників Відповідача, що володіють у сукупності не менше 20 відсотків голосів, оформлені протоколом. На зазначених зборах були присутні представник Шкляр О.Г., яка володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 3,017%, представник Рубахи Ф.І., який володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 23,707% та представник Чабанюк О.Т., яка володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 23,491%. Порядок денний на зазначених зборах передбачав розгляд питання про скликання позачергових загальних зборів Відповідача.

Відповідно до протоколу зборів учасників, що володіють у сукупності не менше 20 відсотків голосів Відповідача від 10.09.12р. вирішено скликати позачергові загальні збори учасників товариства, призначивши їх проведення на 11:00 22.10.12р. за адресою: м. Київ. вул. Проектна, 3. Затверджено наступний порядок денний позачергових загальних зборів учасників товариства: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників товариства. 2. Про виключення учасників зі складу товариства.3. Про формування статутного капіталу товариства. 4. Внесення змін до статуту товариства. Зобов'язано виконуючого обов'язки директора Чумака Ю.О. скликати та провести всі заходи для скликання позачергових зборів учасників Відповідача.

12.09.12р. відбулись збори учасників Відповідача, що володіють у сукупності не менше 20 відсотків голосів. На зазначених зборах були присутні представник Шкляр О.Г., яка володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 3,017%, представник Рубахи Ф.І., який володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 23,707% та представник Чабанюк О.Т., яка володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 23,491%. Порядок денний на зазначених зборах передбачав розгляд питання про спосіб прийняття рішень на позачергових загальних зборів Відповідача, які призначені на 22.10.12р. у порядку передбаченому п.8.16 статуту.

Відповідно до протоколу зборів учасників, що володіють у сукупності не менше 20 відсотків голосів, Відповідача від 12.09.12р. вирішено застосувати положення п.8.16 статуту товариства та провести письмове опитування з питань порядку денного позачергових загальних зборів товариства, що призначені на 22.10.2012 року. Зобов'язати виконуючого обов'язки директора Чумака Ю.О. підготувати та направити учасникам, як додатки до запрошення на загальні збори учасників товариства на 22.10.2012 року письмове опитування по питанням порядку денного загальних зборів учасників.

19.09.12р. Відповідач направив на адресу Позивача запрошення на позачергові загальні збори учасників Відповідача, в якому останній запросив Позивача відповідно до п.8.7 статуту товариства та ст.61 Закону України «Про господарські товариства» на позачергові загальні збори учасників Відповідача, за адресою: м. Київ, вул. Проектна, буд. 3, об 11.00 на 22.10.2012 року з наступним порядком денним: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників товариства. 2. Про виключення учасників зі складу товариства. 3. Про формування статутного капіталу товариства. 4. Внесення змін до статуту товариства, що підтверджується матеріалами справи.

22.10.12р. відбулись позачергові загальні збори учасників Відповідача (які проводились методом опитування), оформлені протоколом №5, з наступним порядком денним: 1) про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників товариства; 2) про виключення учасників зі складу товариства; 3) про формування статутного капіталу товариства; 4) внесення змін до статуту товариства.

Як вбачається з протоколу №5 позачергових загальних зборів учасників Відповідача від 22.10.12р. учасники товариства (представники) Шкляр О.Г. (3%), Рубаха Ф.І. (23,7%), Чабанюк О.Т. (23,49%), Івко АХ. (1,9%), що разом володіють 52,09% відсотками голосів від загальної кількості учасників товариства, надали особисто або через своїх представників, на позачергові загальні збори учасників повідомлення, відповідно до яких вони сповістили свою думку, що вважається голосуванням по питанням порядку денного, які були поставленні на голосування шляхом опитування. Станом на 22.10.12р. Позивач (23,49%), Шевченко В.П. (23,49%) повідомлення за результатами голосування по питаннях порядку денного не подали, про причину не повідомили.

Відповідно до вказаного протоколу №5 на даних зборах були прийняті рішення по порядку денному, в тому числі, по другому питанню, з 22.10.12р. виключити учасників Відповідача Позивача та Шевченко В.П. зі складу учасників Відповідача, як осіб, які не виконали свого обов'язку, що сплати своєї частки до статутного капіталу товариства, чим порушив свої обов'язки перед товариством, що відповідно до законодавства позбавляє їх прав на частку в статутному капіталі Відповідача, право на управління зазначеним підприємством, отримання дивідендів учасником та на отримання виплати частини мана товариства, пропорційно їх часткам у статутному капіталі. По четвертому питанню, затверджено зміни до статуту Відповідача, викладено в новій редакції.

До даного протоколу додані листи письмового опитування учасників Відповідача Шкляр О.Г. (3%), Рубаха Ф.І. (23,7%), Чабанюк О.Т. (23,49%), Івко АХ. (1,9%), що разом володіють 52,09% голосів від загальної кількості учасників Відповідача з результатами голосування «за» по питанням порядку денного.

26.02.13р. постановою Київського апеляційного адміністративного суду у справі №2а-16038/12/2670 за адміністративним позовом Відповідача до державного реєстратора Святошинського району в м. Києві державної адміністрації Малиновської Інни Василівни, про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії, апеляційну скаргу Відповідача задоволено, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 21.12.12р. скасовано та ухвалено нову, якою позовні вимоги задоволено, визнано протиправним повідомлення від 21.11.12р. про залишення документів без розгляду Державного реєстратора Святошинської районної у місті Києві Державної адміністрації Малиновської Інни Василівни щодо проведення реєстраційної дії стосовно державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна компанія «Київміськтара-2», зобов'язано Державного реєстратора Святошинської районної у місті Києві Державної адміністрації Малиновську Інну Василівну провести реєстраційну дію стосовно державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна компанія «Київміськтара-2», що прийняті на загальних зборах учасників товариства від 22.10.2012 та оформлені протоколом № 5.

У вказаній постанові Київським апеляційним адміністративним судом у справі №2а-16038/12/2670 встановлені факти, що 22.10.2012 року відбулися загальні збори учасників Відповідача, на яких, зокрема, було прийнято рішення про виключення Позивача та Шевченко В.П. зі складу учасників товариства. Загальні збори учасників товариства проводилися шляхом опитування. Рішення загальних зборів учасників товариства оформлено протоколом №5 від 22.10.2012. Зазначений спосіб голосування передбачений п.8.16. статуту товариства. 19.09.2012 в.о. директором товариства на адресу усіх учасників товариства та їх представників було направлено запрошення на загальні збори учасників товариства та письмове опитування по питанням порядку денного, які виносяться на голосування на позачергові загальні збори учасників товариства. Колегія суддів звертає увагу на те, що в матеріалах справи наявні докази, що всі учасники товариства були повідомленні належним чином згідно вимог Статуту та були попередженні, що не отримання загальними зборами письмової відповіді на запропонований проект рішень, вважається «утриманням» від голосування.

22.05.13р. Вищим адміністративним судом України винесено ухвалу, якою залишено без задоволення касаційну скаргу Позивача на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 26.02.13р. у справі №К/800/14343/13 за позовом Відповідача до державного реєстратора Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації Малиновської І.В., треті особи Ющук П.Л., Шевченко В.П. про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії.

У вказаній ухвалі Вищим адміністративним судом України встановлено, що позачергові загальні збори учасників Відповідача проводились методом опитування винесених на голосування питань, про які його учасники були належним чином повідомлені та попереджені, що не отримання письмової відповіді на запропонований проект рішень буде вважатися «утриманням» від голосування. Встановлено, що за результатом розгляду питання щодо виключення учасників зі складу товариства, Ющук П.Л. та Шевченко В.П., які володіють по 23,49% голосів від загальної кількості учасників товариства, письмової відповіді не надали, тобто 46,98% голосів «утримано». «За» проголосували 52,09% голосів, «проти» - 0 %, що зафіксовано у протоколі позачергових загальних зборів учасників товариства №5 від 22.10.2012. Таким чином, підтверджується правомочність прийнятого загальними зборами товариства методом опитування рішення про виключення учасників зі складу товариства, що є наслідком внесення змін до установчих документів за умови дотримання визначених Законом умов.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що позовні вимоги Позивача не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно з ст.1 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів. У випадках, передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право також звертатися фізичні особи.

Згідно з ст.98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

Відповідно до ст.58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Згідно з ст.59 Закону України «Про господарські товариства» до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить, в тому числі, виключення учасника з товариства. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Відповідно до ст.60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Згідно з ст.61 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до ст.35 Господарського процесуального кодексу України рішення суду з цивільної справи, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають значення для вирішення спору.

Згідно з п.38 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 12.03.2009р. N01-08/163. за змістом і направленістю положень статті 35 Господарського процесуального кодексу України рішення суду з адміністративної справи, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають значення для вирішення спору, з тих же підстав, що й рішення суду з цивільної справи.

Як встановлено судом, 26.12.11р. рішенням загальних зборів учасників Відповідача, яке оформлене протоколом №1, затверджений статут Відповідача. Відповідно до п.1.2 статуту Відповідача учасниками товариства були Шевченко В.П., Шкляр О.Г., Івко А.Г., Рубаха Ф.І., Чабанюк О.Т., Ющук П.Л. Згідно з п.5.1. статуту Відповідача для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладів учасників створюється статутний капітал у розмірі 1060704,00 грн. Частки учасників в статутному капіталі товариства становлять: Шевченко В.П. - 23,49%, Шкляр О.Г. - 3%, Івко А.Г. - 1,9%, Рубаха Ф.І. - 23,7%, Чабанюк О.Т. - 23,49%, Ющук П.Л. - 23,49%. Крім того, товариству належить частка у розмірі 9144 грн., що складає 0,9% статутного капіталу. Відповідно до п.7.3 статуту Відповідача учасник товариства, який систематично не виконує своїх обов'язків або заважає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключений зі складу учасників товариства на підставі рішення, за яке проголосували учасники що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. Цей учасник у голосуванні участі не бере. При виключенні учасника на підставах, зазначених вище, йому виплачується вартість майна товариства пропорційно його частці у статутному капіталі без виплати частки прибутку за останній рік.

Як встановлено судом згідно з п.8.1. статуту Відповідача вищим органом управління товариства є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Відповідно до п.8.4.3. статуту Відповідача до виключної компетенції загальних зборів учасників належить, в тому числі, виключення учасника із товариства; утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства. Згідно з п.8.5. статуту Відповідача з питань внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру статутного капіталу товариства; виключення учасника із товариства рішення вважається прийнятим , якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів.

Як встановлено судом відповідно до п.8.6. статуту Відповідача загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Згідно з п.8.7. статуту Відповідача позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Позачергові загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності не менш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Відповідно до п.8.8. статуту Відповідача про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються письмово з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Повідомлення вручається учаснику особисто або надсилається поштою. Збори можуть бути скликані в будь-який час без попереднього повідомлення, якщо з цього приводу не має заперечень жодного учасника.

Як встановлено судом згідно з п.8.16. статуту Відповідача у випадку неможливості учасника товариства з'явитися у місце проведення загальних зборів учасників допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому випадку проект рішення або питання для голосування надсилаються учаснику, який повинен у письмовій формі в десятиденний строк, але до проведення загальних зборів, сповістити щодо нього свою думку Товариству.

Як встановлено судом 21.08.12р. відбулись загальні збори учасників Відповідача, оформлені протоколом №3, на яких розглядалось питання щодо подальшого перебування Ющука П.Л. на посаді директора товариства. Як вбачається з протоколу №3 загальних зборів учасників Відповідача, загальними зборами було прийнято рішення усунути з 21.08.12р. від виконання обов'язків директора Відповідача Юшука П. Л., призначено з 21.08.12р. виконуючим обов'язки директора Відповідача Чумака Ю.О., надавши йому всі необхідні повноваження для здійснення поточного керівництва Відповідачем. згідно з п.9. Статуту Відповідача.

Як встановлено судом 10.09.12р. відбулись збори учасників Відповідача, що володіють у сукупності не менше 20 відсотків голосів, оформлені протоколом. На зазначених зборах були присутні представник Шкляр О.Г., яка володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 3,017%, представник Рубахи Ф.І., який володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 23,707% та представник Чабанюк О.Т., яка володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 23,491%. Порядок денний на зазначених зборах передбачав розгляд питання про скликання позачергових загальних зборів Відповідача. Відповідно до протоколу зборів учасників, що володіють у сукупності не менше 20 відсотків голосів Відповідача від 10.09.12р. вирішено скликати позачергові загальні збори учасників товариства, призначивши їх проведення на 11:00 22.10.12р. за адресою: м. Київ, вул. Проектна, 3. Затверджено наступний порядок денний позачергових загальних зборів учасників товариства: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників товариства. 2. Про виключення учасників зі складу товариства. 3. Про формування статутного капіталу товариства. 4. Внесення змін до статуту товариства. Зобов'язано виконуючого обов'язки директора Чумака Ю.О. скликати та провести всі заходи для скликання позачергових зборів учасників Відповідача.

Як встановлено судом 12.09.12р. відбулись збори учасників Відповідача, що володіють у сукупності не менше 20 відсотків голосів. На зазначених зборах були присутні представник Шкляр О.Г., яка володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 3,017%, представник Рубахи Ф.І., який володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 23,707% та представник Чабанюк О.Т., яка володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 23,491%. Порядок денний на зазначених зборах передбачав розгляд питання про спосіб прийняття рішень на позачергових загальних зборів Відповідача, які призначені на 22.10.12р. у порядку передбаченому п.8.16 статуту. Відповідно до протоколу зборів учасників, що володіють у сукупності не менше 20 відсотків голосів, Відповідача від 12.09.12р. вирішено застосувати положення п.8.16 статуту товариства та провести письмове опитування з питань порядку денного позачергових загальних зборів товариства, що призначені на 22.10.2012 року. Зобов'язати виконуючого обов'язки директора Чумака Ю.О. підготувати та направити учасникам, як додатки до запрошення на загальні збори учасників товариства на 22.10.2012 року письмове опитування по питанням порядку денного загальних зборів учасників.

Як встановлено судом 19.09.12р. Відповідач направив на адресу Позивача запрошення на позачергові загальні збори учасників Відповідача, в якому останній запросив Позивача відповідно до п.8.7 статуту товариства та ст.61 Закону України «Про господарські товариства» на позачергові загальні збори учасників Відповідача, за адресою: м. Київ, вул. Проектна, буд. 3, об 11.00 на 22.10.2012 року з наступним порядком денним: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників товариства. 2. Про виключення учасників зі складу товариства. 3. Про формування статутного капіталу товариства. 4.Внесення змін до статуту товариства, що підтверджується матеріалами справи.

Як встановлено судом 22.10.12р. відбулись позачергові загальні збори учасників Відповідача (які проводились методом опитування), оформлені протоколом №5, з наступним порядком денним: 1) про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників товариства; 2) про виключення учасників зі складу товариства; 3) про формування статутного капіталу товариства; 4) внесення змін до статуту товариства. Як вбачається з протоколу №5 позачергових загальних зборів учасників Відповідача від 22.10.12р. учасники товариства (представники) Шкляр О.Г. (3%), Рубаха Ф.І. (23,7%), Чабанюк О.Т. (23,49%), Івко АХ. (1,9%), що разом володіють 52,09% відсотками голосів від загальної кількості учасників товариства, надали особисто або через своїх представників, на позачергові загальні збори учасників повідомлення, відповідно до яких вони сповістили свою думку, що вважається голосуванням по питанням порядку денного, які були поставленні на голосування шляхом опитування. Станом на 22.10.12р. Позивач (23,49%), Шевченко В.П. (23,49%) повідомлення за результатами голосування по питаннях порядку денного не подали, про причину не повідомили. Відповідно до вказаного протоколу №5 на даних зборах були прийняті рішення по порядку денному, в тому числі, по другому питанню, з 22.10.12р. виключити учасників Відповідача Позивача та Шевченко В.П. зі складу учасників Відповідача, як осіб, які не виконали свого обов'язку, що сплати своєї частки до статутного капіталу товариства, чим порушив свої обов'язки перед товариством, що відповідно до законодавства позбавляє їх прав на частку в статутному капіталі Відповідача, право на управління зазначеним підприємством, отримання дивідендів учасником та на отримання виплати частини мана товариства, пропорційно їх часткам у статутному капіталі. По четвертому питанню, затверджено зміни до статуту Відповідача, викладено в новій редакції. До даного протоколу додані листи письмового опитування учасників Відповідача Шкляр О.Г. (3%), Рубаха Ф.І. (23,7%), Чабанюк О.Т. (23,49%), Івко АХ. (1,9%), що разом володіють 52,09% голосів від загальної кількості учасників Відповідача з результатами голосування «за» по питанням порядку денного.

Як встановлено судом 26.02.13р. постановою Київського апеляційного адміністративного суду у справі №2а-16038/12/2670 за адміністративним позовом Відповідача до державного реєстратора Святошинського району в м. Києві державної адміністрації Малиновської Інни Василівни, про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії, апеляційну скаргу Відповідача задоволено, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 21.12.12р. скасовано та ухвалено нову, якою позовні вимоги задоволено, визнано протиправним повідомлення від 21.11.12р. про залишення документів без розгляду Державного реєстратора Святошинської районної у місті Києві Державної адміністрації Малиновської Інни Василівни щодо проведення реєстраційної дії стосовно державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна компанія «Київміськтара-2», зобов'язано Державного реєстратора Святошинської районної у місті Києві Державної адміністрації Малиновську Інну Василівну провести реєстраційну дію стосовно державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна компанія «Київміськтара-2», що прийняті на загальних зборах учасників товариства від 22.10.2012 та оформлені протоколом № 5.

Як встановлено судом у вказаній постанові Київським апеляційним адміністративним судом у справі №2а-16038/12/2670 встановлені факти, що 22.10.2012 року відбулися загальні збори учасників Відповідача, на яких, зокрема, було прийнято рішення про виключення Позивача та Шевченко В.П. зі складу учасників товариства. Загальні збори учасників товариства проводилися шляхом опитування. Рішення загальних зборів учасників товариства оформлено протоколом №5 від 22.10.2012. Зазначений спосіб голосування передбачений п.8.16. статуту товариства. 19.09.2012 в.о. директором товариства на адресу усіх учасників товариства та їх представників було направлено запрошення на загальні збори учасників товариства та письмове опитування по питанням порядку денного, які виносяться на голосування на позачергові загальні збори учасників товариства. Колегія суддів звертає увагу на те, що в матеріалах справи наявні докази, що всі учасники товариства були повідомленні належним чином згідно вимог Статуту та були попередженні, що не отримання загальними зборами письмової відповіді на запропонований проект рішень, вважається «утриманням» від голосування.

Як встановлено судом 22.05.13р. Вищим адміністративним судом України винесено ухвалу, якою залишено без задоволення касаційну скаргу Позивача на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 26.02.13р. у справі №К/800/14343/13 за позовом Відповідача до державного реєстратора Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації Малиновської І.В., треті особи Ющук П.Л., Шевченко В.П. про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії. У вказаній ухвалі Вищим адміністративним судом України встановлено, що позачергові загальні збори учасників Відповідача проводились методом опитування винесених на голосування питань, про які його учасники були належним чином повідомлені та попереджені, що не отримання письмової відповіді на запропонований проект рішень буде вважатися «утриманням» від голосування. Встановлено, що за результатом розгляду питання щодо виключення учасників зі складу товариства, Ющук П.Л. та Шевченко В.П., які володіють по 23,49% голосів від загальної кількості учасників товариства, письмової відповіді не надали, тобто 46,98% голосів «утримано». «За» проголосували 52,09% голосів, «проти» - 0 %, що зафіксовано у протоколі позачергових загальних зборів учасників товариства №5 від 22.10.2012. Таким чином, підтверджується правомочність прийнятого загальними зборами товариства методом опитування рішення про виключення учасників зі складу товариства, що є наслідком внесення змін до установчих документів за умови дотримання визначених Законом умов.

З наведеного вбачається, що спірні збори Відповідача були скликані та проведені на вимогу учасників Відповідача, що володіють 50,215% голосів Відповідача методом опитування, що передбачено п.8.16 Статуту Відповідача та не суперечить ч.4 ст.60, ч.4 ст.61 Закону України «Про господарські товариства». Про проведення вказаних загальних зборів учасників Відповідача методом опитування всі учасники Відповідача, в тому числі Позивач, були повідомлені належним чином з письмовим опитуванням по питанням порядку денного, дані факти встановлені постановою Київського апеляційного адміністративного суду та ухвалою Вищого адміністративного суду України у справі №2а-16038/12/2670, які набрали законної сили, тому є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені цими судами і мають значення для вирішення спору, та відповідно в силу ст.35 Господарського процесуального кодексу України не потребують доведення. У розгляді питань порядку денного всі учасники Відповідача прийняли участь, за результатом розгляду цих питань Позивач та Шевченко В.П. письмової відповіді не надали, тобто 46,98% голосів утримались, за проголосували 52,09% голосів, дані факти також встановлені вказаними постановою Київського апеляційного адміністративного суду та ухвалою Вищого адміністративного суду України у справі №2а-16038/12/2670, тому також не потребують доведення.

За вказаних обставин суд вважає, що спірні загальні збори Відповідача не суперечать вказаним вище нормам права відповідно до заявлених Позивачем підстав позову, тому позовні вимоги Позивача не підлягають задоволенню.

Виходячи з вищенаведеного та керуючись ст.4, 33, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ:

1. В позові відмовити повністю.

Суддя Ю.Л. Власов

Рішення підписане 12.07.2013 р.