Постанова № 32350771, 09.07.2013, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" липня 2013 р. Справа № 902/371/13-г

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Огороднік К.М.

суддя Тимошенко О.М. ,

суддя Коломис В.В.

при секретарі судового засідання Ващук К.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" на рішення господарського суду Вінницької області від 21.05.2013 року у справі № 902/371/13-г (суддя Грабик В.В.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" в особі Вінницького регіонального відділення ПАТ "КБ "Хрещатик"

до: 1. Виконавчого комітету Вінницької міської ради

2. Приватного підприємства "Вінтурпроектгруп"

3. Приватного підприємства "Полісся-Він"

4. Приватного підприємства "Виробничо-торгова фірма "Агропромселбуд"

про визнання незаконними та скасування рішень

за участю представників:

позивача - Шкурат О.М., за довіреністю

відповідача 1 - не з'явився

відповідача 2 - не з'явився

відповідача 3 - не з'явився

відповідача 4 - не з'явився

В судовому засіданні 09.07.2013 року відповідно до ст.ст. 85, 99 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Вінницької області від 21.05.2013 року у справі № 902/371/13-г відмовлено в позові ПАТ "КБ "Хрещатик" в особі Вінницького регіонального відділення ПАТ "КБ "Хрещатик" до Виконавчого комітету Вінницької міської ради, ПП "Вінтурпроектгруп", ПП "Полісся-Він", ПП "ВТФ "Агропромселбуд" про визнання незаконними та скасування рішень виконавчого комітету Вінницької міської ради № 2361 від 27.09.2012 року, № 2685 від 01.11.2012 року.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, ПАТ "Комерційний банк "Хрещатик" звернулось до Рівненського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким позов задоволити. При цьому, як на підставу для задоволення апеляційної скарги та скасування судового рішення, позивач посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

У судове засідання з'явився лише представник скаржника, представник ПП "ВТФ "Агропромселбуд" та ПП "Полісся-Він" у призначене судове засідання не з'явився, проте до апеляційного господарського суду останнім було подано клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги, мотивоване його перебуванням у відрядженні.

Розглянувши вказане клопотання, апеляційний господарський суд дійшов висновку про його відхилення, оскільки про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги у даній справі сторони були повідомлені завчасно, у той час як явка їх представників у призначене судове засідання обов'язковою не визнавалася.

Виконавчим комітетом Вінницької міської ради надано суду відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого вважає оскаржуване рішення законним та обґрунтованим, прийнятим у повній відповідності до норм матеріального та процесуального права, відтак просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення господарського суду Вінницької області від 21.05.2013 року у справі № 902/371/13-г - без змін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду матеріалів і вирішення спору, суд встановив наступне.

07.02.2007 року між Вінницькою міською радою (орендодавець) та ПП "ВТФ "Агропромселбуд" (орендар) було укладено договір оренди земельної ділянки, за умовами якого орендодавець на підставі рішення від 22.12.2006 року за № 731 надає, а орендар, набуває право на оренду земельної ділянки, яка знаходиться за адресою: м. Вінниця, вул. Червоноармійська, 1, загальною площею 1,5372га (п. 1.); земельна ділянка передається в оренду з метою несільськогосподарського використання для змішаного використання (житлової забудови та комерційного використання) (п. 8.). Договір зареєстрований у Вінницькій регіональній філії ДП "Центр ДЗК при Держкомземі України" про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 11.04.2007 року за № 040700200050. Згідно акту прийому-передачі земельної ділянки від 11.04.2007 року, на виконання умов договору оренди орендодавець передав, а орендар прийняв в оренду земельну ділянку площею 1,5372га розташовану в м. Вінниці, по вул. Червоноармійській, 1. 03.10.2007 року сторонами внесено зміни в договір оренди, а саме передбачено що в оренду передається земельна ділянка загальною площею 1,5372га , з них площею 1,4123га під житлову забудову, площею 0,1249га для комерційного використання, розташована за адресою: м. Вінниця, вул. Червоноармійська, 1.

22.07.2009 року між ПП "ВТФ "Агропромселбуд" (забудовник) та ПП "Полісся-Він" (інвестор) було укладено інвестиційний договір будівництва об'єкта нерухомості № 1/09-А, за умовами якого предметом цього договору є участь інвестора у будівництві адміністративного корпусу за адресою: м. Вінниця, вул. Червоноармійська, 1, з отриманням його у загальну власність.

21.08.2009 року приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Курановою О.О. за реєстраційним № 2816 посвідчено договір іпотеки від 21.08.2009 року, укладений між ВАТ "КБ "Хрещатик" (іпотекодержатель), правонаступником якого є ПАТ "КБ "Хрещатик", та ПП "ВТФ "Агропромселбуд" (іпотекодавець). Договором передбачено, що іпотекодавець, з метою забезпечення виконання зобов'язань, що випливають з кредитного договору № 10/09 від 21.08.2009 року, укладеного між іпотекодавцем та іпотекодержателем, передає, а іпотекодержатель приймає в іпотеку майнові права на нерухомість, будівництво якої не завершено, а саме: 1, 2, 3, 4, 5 поверхи адміністративного корпусу, що знаходиться в м. Вінниці, по вул. Червоноармійська, 1 (предмет іпотеки). Виникнення в майбутньому у іпотекодавця права власності на предмет іпотеки підтверджується договором на виконання будівельних робіт, наданим Вінницькою міською інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю 28.09.2007 року № 221/А; Договором оренди земельної ділянки площею 1.5372га, наданої для житлової забудови та комерційного використання, укладеним між іпотекодавцем та Вінницькою міською радою 07.02.2007 року, зареєстрованим Вінницькою регіональною філією ДП "Центр ДЗК при Держкомземі Україні" 11.04.2007 року за № 040700200050; а також договором про пайову (спільну) участь у будівництві торговельно-житлово-офісного центру в м. Вінниця по вул. Червоноармійська, 1, укладеним 23.02.2007 року між іпотекодавцем, ТзОВ "Київцивілбуд" та ЗАТ "Вінницький універмаг" та додатковою угодою № 2 до цього договору від 15.10.2007 року.

21.08.2009 року приватним нотаріусом Курановою О.О. на підставі договору іпотеки від 21.08.2009 року № 2816 накладено заборону на майнові права на адміністративний корпус з 1-го по 5-й поверх, Вінницька область, м. Вінниця, вул. Червоноармійська, буд.1, що стверджується витягом про реєстрацію в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

14.12.2009 року приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Курановою О.О. за реєстровим № 4032 посвідчено договір № 1 за яким сторонами було внесено зміни до договору іпотеки, а саме викладено в наступній редакції п. 1.1. та в п. 2.1. договору, яким передбачено, що іпотекодавець з метою забезпечення виконання зобов'язань, що випливають з кредитного договору № 10/09 від 21.08.2009 року, передає, а іпотекодержатель приймає в іпотеку об'єкт, а саме майнові права на незавершене будівництво адміністративного корпусу, який складається з підвалу площею 475,4кв.м., 1-го поверху площею 450,2кв.м., 2-го поверху площею 447,5кв.м., 3-го поверху площею 453,9кв.м., 4-го поверху площею 449,7кв.м., 5-го поверх площею 450,5кв.м., загальною площею 2727,2кв.м., готовністю 91%, літ. "Ф", що знаходяться в м. Вінниця, по вул. Червоноармійська, 1 (предмет іпотеки).

16.12.2009 року до Державного реєстру іпотек приватним нотаріусом Курановою О.О. внесено запис про накладення обтяження на майнові права на незавершене будівництво адміністративного корпусу, що знаходиться в м. Вінниця, по вул. Червоноармійська, 1, адміністративний корпус складається з підвалу площею 475,4кв.м., 1-го поверху площею 450,2кв.м., 2-го поверху площею 447,5кв.м., 3-го поверху площею 453,9кв.м., 4-го поверху площею 449,7кв.м., 5-го поверху площею 450,5кв.м., загальною площею 2727,2кв.м., готовністю 91%, літ "Ф".

17.04.2012 року приймальною комісією складено акт про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкта - адміністративно-учбового корпусу по вул. Червоноармійській, 1 в м. Вінниці.

Рішенням виконавчого комітету Вінницької міської ради № 1137 від 10.05.2012 року, окрім іншого, затверджено поданий приймальною комісією акт прийняття в експлуатацію адміністративно-учбового корпусу по вул. Червоноармійській, 1 ПП "ВТФ "Агропромселбуд" загальною площею 2716,8 кв.м. та зобов'язано КП "ВМБТІ" підготувати документи для оформлення права власності.

Додатковою угодою від 21.05.2012 року до інвестиційного договору будівництва об'єкта нерухомості № 1/09-А від 22.05.2009 року, у зв'язку з вводом об'єкта в експлуатацію у відповідності до рішення від 10.05.2012 року № 1137, та зміною загальної площі об'єкта згідно з даними МБТІ пункт 1.1 основного договору сторони домовились викласти в наступній редакції: Адміністративний корпус за адресою: м. Вінниця, вул. Червоноармійська 1а., загальна площа - 2716,8м.кв. ПП "ВТФ "Агропромселбуд" (забудовник) передав, а ПП "Полісся-Він" (замовник) на підставі інвестиційного договору будівництва № 1/09-А та довідки про 100% розрахунок за збудований об'єкт прийняв 5-ти поверховий адміністративно-учбовий корпус за адресою: м. Вінниця, вул.. Червоноармійська, 1а, загальною площею 2716,8м.кв., що стверджується актом приймання-передачі збудованого приміщення від 21.05.2012 року.

Рішенням виконавчого комітету Вінницької міської ради № 1245 від 24.05.2012 року присвоєно поштові адреси наступним об'єктам нерухомого майна: адміністративно-учбовому корпусу ПП "ВТФ "Агропромселбуд", розташованому на земельній ділянці площею 1,5372га, кадастровий № 0510136300;01;014:0005 - м. Вінниця, вул. Червоноармійська, 1-А.

20.09.2012 року ПП "ВТФ "Агропромселбуд" отримало письмову вимогу ПАТ "КБ "Хрещатик" від 14.09.2012 року про надання інформації щодо завершення будівництва та оформлення права власності на приміщення адміністративного корпусу загальною площею 2727,2м.кв. по вул. Червоноармійській, 1 в м. Вінниці та повідомлення про намір задовольнити свої вимоги за рахунок предмета іпотеки у випадку невиконання зобов'язань за кредитним договором № 10/09 від 21.08.2009 року.

Виконавчим комітетом Вінницької міської ради 27.09.2012 року прийняте рішення № 2361 (п. 2) про оформлення права власності ПП "Полісся-Він" на житлову будівлю по вул. Червоноармійській № 1-А, яка в цілому складається з: літери "А" - адміністративно-учбовий корпус, загальною площею 2716,8кв.м.

27.09.2012 року виконкомом Вінницької міської ради видане свідоцтво про право власності, за яким нежитлова будівля в цілому, яка розташована в м. Вінниці по вул. Червоноармійській за № 1-А належить ПП "Полісся-Він" на праві приватної власності та в цілому складається з: літери "А" - адміністративно-учбовий корпус, загальною площею 2716,8кв.м. Свідоцтво видане на підставі п. 2 рішення виконкому Вінницької міської ради від 27.09.2012 року № 2361. Право власності зареєстроване КП "ВМБТІ" 01.10.2012 року згідно витягу про державну реєстрацію прав серії САЕ № 726554.

Загальними зборами ПП "Полісся-Він" від 24.10.2012 року, серед іншого, прийнято рішення про вступ у склад учасників ПП "Вінтурпроектгруп" та про здійснення внеску до статутного фонду (капіталу) ПП "Вінтурпроектгруп" майном ПП "Полісся-Він": нежитловою будівлею в цілому (адміністративно-учбовий корпус з підвалом), яка розташована по вул. Червоноармійській за № 1-А та належить ПП "Полісся-Він" на праві приватної власності (свідоцтво про право власності САЕ 726554 від 27.09.2012 року, видане на підставі рішення виконкому Вінницької міської ради № 2631) загальною площею 2716,8кв.м., балансовою вартістю 10200000,00 грн., та грішми у сумі 267,00 грн.

Згідно протоколу загальних зборів учасників ПП "Вінтурпроектгруп" від 25.10.2012 року ПП "Полісся-Він" прийнято в склад учасників ПП "Вінтурпроектгруп".

25.10.2012 року ПП "Полісся-Він" передало у власність належне їй нерухоме майно:- нежитлову будівлю, адміністративно-учбовий корпус, розташований в м. Вінниця по вул. Червоноармійській за № 1-А, загальною площею 2716,8кв.м., як майновий внесок до Статутного фонду (капіталу) ПП "Вінтурпроектгруп", а ПП "Вінтурпроектгруп", прийняло у власність майновий внесок до статутного фонду (капіталу) від ПП "Полісся-Він", що підтверджується актом прийому-передачі нежитлової будівлі.

Виконавчим комітетом Вінницької міської ради 01.11.2012 року прийняте рішення № 2685 (п. 4.4.) про оформлення права власності ПП "Вінтурпроектгруп" на нежитлову будівлю по вул. Червоноармійській, № 1-А, яка в цілому складається з: - літери "А" - адміністративно-учбовий корпус, загальною площею 2716,8кв.м.

Місцевий господарський суд, відмовляючи в задоволенні позову, зазначив, що ПП "ВТФ "Агропромселбуд" на дату укладення договору іпотеки (21.08.2009 року) не було власником об'єкта незавершеного будівництва по вул. Червоноармійській, 1 в м. Вінниці та не мало на нього майнових прав, а було забудовником згідно інвестиційного договору № 1/09-А від 22.07.2009 року та додаткової угоди до нього від 21.05.2012 року.

Однак, поза увагою господарського суду Вінницької області залишився той факт, що між ВАТ "КБ "Хрещатик" (іпотекодержатель), правонаступником якого є ПАТ "КБ "Хрещатик", та ПП "ВТФ "Агропромселбуд" (іпотекодавець) було укладено договір іпотеки № 2816 від 21.08.2009 року, який недійсним не визнавався, відтак в силу ст. 204 ЦК України є таким, що тягне за собою виникнення цивільних прав та обов'язків. 14.12.2009 року та 16.12.2009 року (внаслідок внесення змін до іпотечного договору) до Державного реєстру іпотек приватним нотаріусом Курановою О.О. внесено записи про накладення обтяження на майнові права на незавершене будівництво адміністративного корпусу, що знаходиться в м. Вінниця, по вул. Червоноармійська, 1, адміністративний корпус складається з підвалу площею 475,4кв.м., 1-го поверху площею 450,2кв.м., 2-го поверху площею 447,5кв.м., 3-го поверху площею 453,9кв.м., 4-го поверху площею 449,7кв.м., 5-го поверху площею 450,5кв.м., загальною площею 2727,2кв.м., готовністю 91%, літ "Ф". Приписами ч. 1 ст. 4 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому законодавством. Іпотекодавець зобов'язаний до укладення іпотечного договору попередити іпотекодержателя про всі відомі йому права та вимоги інших осіб на предмет іпотеки, в тому числі ті, що не зареєстровані у встановленому законом порядку. У разі порушення цього обов'язку іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання та відшкодування іпотекодавцем завданих збитків (ч. 3 ст. 6 Закону України "Про іпотеку"). Якщо будівля (споруда), що передається в іпотеку, розташована на земельній ділянці, яка належить іпотекодавцю на праві власності, така будівля (споруда) підлягає передачі в іпотеку разом із земельною ділянкою, на якій вона розташована. Якщо ця земельна ділянка належить іншій особі та була передана іпотекодавцю в оренду (користування), після звернення стягнення на будівлі (споруди) їх новий власник набуває права і обов'язки, які мав іпотекодавець за правочином, яким встановлено умови оренди цієї земельної ділянки (користування нею) (ч. 4 ст. 6 Закону України "Про іпотеку"). Згідно приписів ч. 3 ст. 9 Закону України "Про іпотеку" іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя відчужувати предмет іпотеки. Враховуючи викладене, судом першої інстанції не враховано та не надано правової оцінки наявності чинного договору іпотеки та обтяжень майна, які виникли внаслідок укладення відповідного договору. Крім того, як вбачається з матеріалів справи, 07.02.2007 року між Вінницькою міською радою (орендодавець) та ПП "ВТФ "Агропромселбуд" було укладено договір оренди земельної ділянки, за умовами якого орендодавець на підставі рішення від 22.12.2006 року за № 731 надає, а орендар, набуває право на оренду земельної ділянки, яка знаходиться за адресою: м. Вінниця, вул. Червоноармійська, 1, загальною площею 1,5372га. Відповідно до приписів ст. 16 Закону України "Про іпотеку" передача в іпотеку об'єктів незавершеного будівництва здійснюється шляхом передачі в іпотеку прав на земельну ділянку, на якій розташований об'єкт незавершеного будівництва, об'єктів незавершеного будівництва та майнових прав на них (ч. 1). Обтяження об'єкта незавершеного будівництва іпотекою підлягає державній реєстрації у встановленому законодавством порядку (ч. 2). Після завершення будівництва будівля (споруда), житловий будинок або житлова квартира залишається предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору (ч. 3). Також, місцевим господарським судом не враховано, що відповідно до п. 1.1. договору іпотеки виникнення в майбутньому у іпотекодавця права на предмет іпотеки підтверджується договором на виконання будівельних робіт, наданим Вінницькою міською інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю 28.09.2007 року № 221А; договором оренди земельної ділянки площею 1,5372га, наданої для житлової забудови та комерційного використання, а також договором про пайову (спільну) участь у будівництві торговельно-житлового-офісного центру в м. Вінниця по вул. Червоноармійська, 1, укладеним 23.02.2007 року між іпотекодавцем, ТзОВ "Київміськбуд" та ВАТ "Вінницький універмаг" та додатковою угодою № 2 до цього договору від 15.10.2007 року.

Натомість, матеріали справи не містять жодних доказів, окрім інвестиційного договору, які б підтверджували будь - які права ПП "Полісся-Він" на новозбудоване майно та на земельну ділянку, на якій воно розташоване. Не містять матеріали справи доказів (первинних документів) виконання ПП "Поліся-Він" умов інвестиційної угоди.

Пунктом 1 ст. 393 ЦК України передбачено, що правовий акт органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, який не відповідає законові і порушує права власника, за позовом власника майна визнається судом незаконним та скасовується.

З урахуванням наведених норм чинного законодавства та встановлених фактичних обставин справи, апеляційний господарський суд дійшов висновку про порушення прав ПАТ "КБ "Хрещатик", як іпотекодержателя, з боку відповідачів. Відтак, апеляційна скарга ПАТ "КБ "Хрещатик" підлягає задоволенню, а рішення господарського суду Вінницької області від 21.05.2013 року у справі № 902/371/13-г слід скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позову.

При цьому апеляційний господарський суд вважає за необхідне зазначити, що як вбачається з матеріалів справи, між сторонами наявний спір про право, що виключає розгляд справи в порядку адміністративного судочинства.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" задоволити.

1. Рішення господарського суду Вінницької області від 21.05.2013 року у справі № 902/371/13-г скасувати.

Прийняти нове рішення:

"Позов задоволити.

Визнати незаконними та скасувати п. 2 рішення Виконавчого комітету Вінницької міської ради № 2361 від 27.09.2012 року.

Визнати незаконними та скасувати п. 4.4. рішення Виконавчого комітету Вінницької міської ради № 2685 від 01.11.2012 року.".

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Огороднік К.М.

Суддя Тимошенко О.М.

Суддя Коломис В.В.