Постанова № 32208094, 03.07.2013, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

01.07.2013 р. справа №5009/3828/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів: Геза Т.Д. Кододової О.В., Мартюхіної Н.О. при секретарі: за участю представників сторін: від ВП «ЗАЕС»: від боржника: від ініціюючого кредитора: Бабечко А.Д. Михольський С.М., представник за довіреністю; не з'явився; не з'явився;розглянувши апеляційні скарги Енергодарської об'єднаної державної податкової інспекції Запорізької області Державної податкової служби та Державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» м.Київ в особі Відокремленого підрозділу «Запорізька атомна електрична станція» м.Енергодар Запорізької областіна ухвалу господарського суду Запорізької областівід20.05.2013р.по справі № 5009/3828/12 (суддя Шевченко Т.М.)за заявою кредитора Енергодарської об'єднаної державної податкової інспекції Запорізької області Державної податкової служби до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформсервіс" м.Енергодар Запорізької областіпро банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 20.05.2013р. затверджено звіт про оплату послуг та відшкодування витрат ліквідатора Нікітенка Микити Олександровича від 29.04.2013р.

Затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Нікітенка Микити Олександровича за виконання ним обов'язків ліквідатора у справі за період з 29.10.2012р. по 29.04.2013р. в сумі 13711,00 грн. за рахунок коштів ініціюючого кредитора - Енергодарської об'єднаної державної податкової інспекції Запорізької області Державної податкової служби (далі скорочено - Енергодарська об'єднана ДПІ) та зобов'язано Енергодарську об'єднану ДПІ відшкодувати витрати та вартість послуг арбітражного керуючого Нікітенка Микити Олександровича в сумі 57,00 грн. витрат та 13 711,00 грн. вартості послуг.

Затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідовано банкрута - Товариство з обмеженою відповідальністю "Інформсервіс" (далі скорочено - ТОВ "Інформсервіс"), провадження у справі № 5009/3828/12 припинено.

Ухвала господарського суду Запорізької області від 20.05.2013р. мотивована тим, що ліквідатором надано звіт та ліквідаційний баланс, за результатами якого встановлено, що у банкрута відсутнє майно та грошові кошти, за рахунок якого можливе погашення вимоги кредиторів в загальній сумі 58 149,12 грн., на підставі чого, відповідно до ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідовано банкрута - ТОВ "Інформсервіс".

Щодо оплати витрат та послуг арбітражного керуючого, суд першої інстанції дійшов висновку, оскільки провадження у справі № 5009/3828/12 здійснювалось за спрощеною процедурою, яка не передбачає створення комітету кредиторів, в даному випадку суд вправі самостійно встановити порядок оплати послуг арбітражного керуючого, який виконує обов'язки ліквідатора боржника. Враховуючи неможливість оплати послуг арбітражного керуючого за рахунок майна банкрута через відсутність у нього будь-яких активів та відсутність інших кредиторів окрім ініціюючого, суд приходить до висновку, що оплату витрат та послуг ліквідатора боржника слід покласти на Енергодарську об'єднану ДПІ.

Енергодарська об'єднана ДПІ звернулась до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 20.05.2013р. по справі № 5009/3828/12 в частині зобов'язання ініціюючого кредитора відшкодувати витрати та вартість послуг арбітражного керуючого Нікітенка Микити Олександровича в сумі 57,00 грн. витрат та 13 711,00 грн. вартості послуг.

Заявник апеляційної скарги посилається на те, що судом першої інстанції в оскаржуваній ухвалі не було вказано, на яких саме підставах (нормативне обґрунтування) в оскаржуваній ухвалі було самостійно встановлено порядок оплати послуг арбітражного керуючого та зобов'язано апелянта відшкодувати витрати та вартість послуг ліквідатора. Скаржник вважає, що господарський суд Запорізької області зобов'язаний був з'ясовати думку Енергодарської об'єднаної ДПІ щодо звіту про оплату послуг та відшкодування витрат ліквідатора.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 14.06.13р. апеляційну скаргу Енергодарської об'єднаної ДПІ у справі № 5009/3828/12 прийнято до провадження.

Державне підприємство «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» м.Київ в особі Відокремленого підрозділу «Запорізька атомна електрична станція» м.Енергодар Запорізької області (далі скорочено - ВП «Запорізька АЕС») звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 20.05.2013р. по справі №5009/3828/12 та поновити розгляд справи про банкрутство ТОВ "Інформсервіс".

Заявник апеляційної скарги вважає, що оскаржувана ухвала від 20.05.2013р. винесена з недоведенням обставин, що мають значення для справи, які визнано встановленими та невідповідністю висновків, викладених в ухвалі, обставинам справи.

Своє право апеляційного оскарження, керуючись статтею 91 Господарського процесуального кодексу України, скаржник обґрунтовує наступним.

На примусовому виконанні у Відділі Державної виконавчої служби Енергодарського міського управління юстиції (далі скорочено - ВДВС Енергодарського МУЮ) знаходився наказ Господарського суду Запорізької області від 11.01.2010р. по справі №11/272/09 про стягнення з ТОВ "Інформсервіс" на користь ВП «Запорізька АЕС» 9 794,76грн. пені, 3 494,74 грн. штрафу, 217,81 грн. державного мита та 312,50 грн. інформаційно-технічного забезпечення.

15.11.2012р. ВДВС Енергодарського МУЮ винесено постанову про закінчення виконавчого провадження у зв'язку з визнанням ТОВ "Інформсервіс" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та направлено супровідним листом №20727 оригінал виконавчого документа арбітражному керуючому ліквідатору - Нікітенко М.О.

З огляду на вказане, апелянт вважає, що ліквідатору було відомо про наявність кредиторських вимог ВП «Запорізька АЕС» до банкрута, однак обов'язок, передбачений ч.5 ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ним виконано не було.

На адресу заявника апеляційної скарги повідомлення від ліквідатора банкрута не надходило, що підтверджується відповідною довідкою загального відділу ВП «Запорізька АЕС».

Апелянт вважає недоведеним факт виконання ліквідатором обов'язків по виявленню кредиторів банкрута, а саме - ВП «Запорізька АЕС».

Судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апелянтом правомірно обґрунтовано своє право на оскарження ухвали господарського суду Запорізької області від 21.09.2012р. по справі №5009/3828/12.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 21.06.13р. апеляційну скаргу ВП «Запорізька АЕС» у справі № 5009/3828/12 прийнято до провадження.

До Донецького апеляційного господарського суду від ініціюючого кредитора надійшло клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги на один календарний місяць у зв'язку з неможливістю прибути для прийняття участі у справі.

Враховуючи те, що ст.102 Господарського процесуального кодексу України передбачено скорочений строк (п'ятнадцять днів) для розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду, клопотань про продовження зазначеного строку від сторін по справі не надходило - судова колегія апеляційної інстанції відмовляє в задоволенні клопотання про відкладення на один календарний місяць розгляду апеляційної скарги.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Представники ініціюючого кредитора та ліквідатора банкрута в судове засідання апеляційної інстанції від 01.07.2013р. не з'явились. Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце проведення судового засідання були повідомлені належним чином.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні апеляційної інстанції складено протокол.

Дослідивши докази матеріалів справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 15.10.2012р. за заявою ініціюючого кредитора - Енергодарської об'єднаної ДПІ порушена справа про банкрутство відсутнього боржника - ТОВ "Інформсервіс" на підставі ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Постановою господарського суду Запорізької області від 27.12.2012р. визнано банкрутом ТОВ "Інформсервіс", відкрито ліквідаційну процедуру. У зв'язку з відсутністю згоди на призначення ліквідатором від ініціюючого кредитора, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Нікітенка М.О. Зобов'язано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру та за результатами проведеної роботи подати до господарського суду звіт про свою діяльність та ліквідаційний баланс для затвердження.

29.04.2013 ліквідатором подано на затвердження суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута (сторінки справи 85-87), за результатами розгляду яких господарським судом Запорізької області винесена ухвала від 21.09.2012р., яка оскаржується.

Ліквідатором ТОВ "Інформсервіс" до звіту додано лист №16/30 від 09.11.2012р. (сторінка справи 112), за яким арбітражний керуючий Нікітенко М.О., керуючись п.4 ст.3-1, ст.25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», просить ВДВС Енергодарського МУЮ надати інформацію про відкриті виконавчі провадження у відношенні банкрута і на підставі яких виконавчих документів (оригінали вказаних документів).

У відповідь на вказаний лист, ВДВС Енергодарського МУЮ було направлено на адресу ліквідатора ТОВ "Інформсервіс" Нікітенка М.О. постанову державного виконавця про закінчення виконавчого провадження від 15.11.2012р., винесену на підставі наказу господарського суду Запорізької області від 11.01.2010р. по справі №11/272/09. Копії зазначеної постанови ВДВС Енергодарського МУЮ та наказу про стягнення з ТОВ "Інформсервіс" на користь ВП «Запорізька АЕС» 13819,81 грн. додано ліквідатором до матеріалів справи (сторінки справи 113-115).

З огляду на вказане, судова колегія апеляційної інстанції дійшла висновку, що ліквідатору ТОВ "Інформсервіс" було відомо про наявність у банкрута непогашеної заборгованості перед ВП «Запорізька АЕС».

Згідно ч. 5 ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі по тексту - Закон про банкрутство) ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

Проте, в порушення п.5 ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», доказів повідомлення відомого кредитора - ВП «Запорізька АЕС» в матеріалах справи відсутні, чим порушені права цього кредитора на звернення з вимогами до банкрута.

Доводи апелянта - ВП «Запорізька АЕС» обґрунтовані та підтверджуються доказами справи і є підставою для скасування оскаржуваної ухвали господарського суду Запорізької області від 20.05.2013р. відповідно до п.2 ч.1 ст.104 Господарського процесуального кодексу України.

Крім того, колегія суддів апеляційної інстанції не погоджується з висновками суду першої інстанції щодо наявності підстав для затвердження звіту ліквідатора та ліквідації банкрута та вважає їх передчасними, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 3 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор зобов'язаний опублікувати в офіційних друкованих органах відомості про визнання боржника банкрутом та відкриття відносно останнього ліквідаційної процедури.

Докази розміщення ліквідатором в офіційних друкованих органах інформації про визнання ТОВ "Інформсервіс" банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури в матеріалах справи відсутні.

Також, згідно з ч. 1 ст.25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор з дня свого призначення: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута.

Ч.2 ст.25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що протягом п'ятнадцяти днів з дати призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки та штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

В матеріалах справи відсутні докази того, що ліквідатором досліджувалось місцезнаходження банкрута в м.Енергодар з метою виявлення та отримання від посадових осіб банкрута бухгалтерської та іншої документації, печатки і штампа, матеріальних та інших цінностей банкрута.

До звіту ліквідатора додано довідку Енергодарської ДПІ про наявність розрахункових рахунків в фінансових установах ТОВ "Інформсервіс" станом на 05.02.2013р. (сторінка справи 94), яка свідчить, що у боржника відкрито рахунки №№26054055864154, 26009055864154 у Запорізькому регіональному управлінні ПАТ КБ «Приватбанк» м.Запоріжжя.

На підтвердження стану вказаних рахунків, ліквідатором банкрута до матеріалів справи було додано довідку Публічного акціонерного товариства Комерційний банк «Приватбанк» №20.1.0.0.0/7-20130401/1926 від 07.04.2013р. (сторінка справи 129), згідно якої станом на 28.03.2013р. залишок коштів на рахунках №№26054055864154, 26009055864154 становить 0,00 грн.

Проте, докази щодо наявності та руху грошових коштів на вказаних вище рахунках на дату порушення провадження у справі №5009/3828/12 - 15.10.2012р. та в період здійснення ліквідаційної процедури (тобто з 29.10.2012р. по дату надання до суду звіту ліквідатора - 29.04.2013р.) ліквідатором ТОВ "Інформсервіс" до звіту не надано.

Також, відповідно до ч.7 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор зобов'язаний використовувати при проведенні ліквідаційної процедури тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором.

Відомості про закриття рахунків №№26054055864154, 26009055864154 в матеріалах справи також відсутні.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватись достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

З огляду на вказане, колегія суддів апеляційної інстанції вважає висновки, викладені в оскаржуваній ухвалі господарського суду Запорізької області щодо затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є передчасними, та такими, що здійснені без з'ясування зазначених вище питань, оскільки ліквідатором по даній справі неповно виконані дії в ході ліквідаційної процедури.

Тому як ліквідатором ТОВ "Інформсервіс" не в повному обсязі було виконано обов'язки, покладені на нього Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника», судова колегія апеляційної інстанції дійшла висновку, що затвердження звіту про оплату послуг та відшкодування витрат ліквідатора Нікітенка М.О. від 29.04.2013р. є передчасним.

Судова колегія Донецького апеляційного господарського суду вважає, що апеляційні скарги Енергодарської об'єднаної державної податкової інспекції Запорізької області Державної податкової служби та Державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» м.Київ в особі Відокремленого підрозділу «Запорізька атомна електрична станція» м.Енергодар Запорізької області підлягають задоволенню, а ухвала господарського суду Запорізької області від 20.05.2013р. по справі №5009/3828/12 підлягає скасуванню.

Судові витрати за подання апеляційної скарги відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на боржника.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 102, 103, п.2 ч. 1 ст. 104, ст.ст.105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Енергодарської об'єднаної державної податкової інспекції Запорізької області Державної податкової служби та Державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» м.Київ в особі Відокремленого підрозділу «Запорізька атомна електрична станція» м.Енергодар Запорізької області на ухвалу господарського суду Запорізької області від 20.05.2013р. по справі №5009/3828/12 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 20.05.2013р. по справі №5009/3828/12 - скасувати.

Справу №5009/3828/12 направити на розгляд господарського суду Запорізької області на стадії ліквідаційної процедури.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Копію постанови направити державному реєстратору Виконавчого комітету Енергодарської міської ради Запорізької області для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відповідного запису про скасування судового рішення про припинення провадження у справі про банкрутство у зв'язку з ліквідацією банкрута.

Головуючий суддя: Т.Д. Геза

Судді: О.В. Кододова

Н.О. Мартюхіна

Надруковано 9 прим.

2 апелянтам

1 боржнику

1 ліквідатору

1 ДАГС

1 реєстратору

1 у справу

1 ГСЗО