Постанова № 31737513, 04.06.2013, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

_______________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

про визнання боржника банкрутом

"04" червня 2013 р. Справа № 5023/414/11

вх. № 414/11

Суддя господарського суду Міньковський С.В.

при секретарі судового засідання Лук'янчук О.І.

За участю представників сторін:

Кредитор ПАТ "ОТП Банк"- не з'явився.

Розпорядник майна - Івлєва Н.А. (свід. №350 від 27.02.13 р.)

Боржник - не з'явився.

Розглянувши справу за заявою

ТОВ "Гавас-52", м. Харків

до ТОВ "Акваріус", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою суду від 21.05.13 р. було відкладено розгляд справи, зобов'язано розпорядника майна скликати та провести комітет кредиторів, на якому визначитись з подальшою процедурою банкрутства.

Присутній в судовому засіданні розпорядник майна надав суду клопотання, про визнання ТОВ «Акваріус» банкрутом та відкриття відносно цього боржника ліквідаційну процедуру, оскільки комітетом кредиторів 23.04.2013р. не було прийняте рішення щодо подальшої процедури банкрутства відносно боржника, що створює затягування, як строків процедури розпорядження майном боржника, так і прийняття рішення щодо наступної судової процедури банкрутства і може привести до нанесення збитків кредиторам, боржнику у вигляді додаткових витрат на оплату послуг арбітражного керуючого та додаткових витрат на охорону майна боржника.

До господарського суду від кредитора ПАТ «ОТП Банк» надійшло клопотання про відкладення проведення судового засідання, оскільки триває процес погодження ПАТ «ОТП Банк» оцінки майна банкрута, яке знаходиться в заставі у банку. Проте представник банку в судове засідання не з'явився, причини неявки суду не представив.

Суд, розглянувши матеріали справи, клопотання розпорядника майна, клопотання кредитора ПАТ «ОТП Банк», вислухавши пояснення розпорядника майна, дослідивши докази в їх сукупності, встановив наступне.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 21.01.2011р. у справі №5023/414/11 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Акваріус» за загальною процедурою на підставі ст.ст. 6, 7, 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) (том.1, а.с. 2-3).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 24.02.2011р. у підготовчому засіданні було визнано розмір безспірних вимог кредитора ТОВ «Гавас-52» на суму 16 000 000 грн, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шиндель Ю.І. (том.1,а.с.125-127).

Ухвалою у попередньому засіданні від 06.07.2011р. було затверджено реєстр вимог кредиторів у складі грошових вимог ініціюючого кредитора ТОВ «Гавас-52» на суму 16 000 000 грн та вимог ПАТ «ОТП Банк» на суму 5 550 713,54 грн, з якої 5 197 079,22 грн сума основного боргу та 353 654,32 грн сума штрафних санкцій. Вказані суми боргу забезпечені заставою нерухомого майна - нежитлової будівлі, літ."А-2", загальною площею 378,3 кв.м, що знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Артема, 41 (том.3, а.с.42-44).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.04.2013р., яка підтримана Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 14.05.2013р. було задоволено скаргу ПАТ «ОТП Банк» на дії розпорядника майна, звільнено з обов'язків розпорядника майна ТОВ «Акваріус» Шиндель Ю.І., призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Івлєву Н.А., яку зобов'язано було провести комітет кредиторів, на якому визначитись з подальшою процедурою банкрутства ТОВ «Акваріус».

На виконання вимог ухвали господарського суду Харківської області розпорядником майна проведена наступна робота.

Розпорядником майна 23.04.2013р. скликано збори комітету кредиторів згідно з ст. 13 Закону про банкрутство з порядком денним: прийняття рішення щодо наступної процедури банкрутства (мирової угоди, санації чи ліквідації), визначення кандидатури арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

На засідання комітету кредиторів 23.04.2013р. член комітету кредиторів кредитор ТОВ «Гавас-52» не з'явився, поважні причини неявки не надав.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті (ч. 9 ст. 16 Закону про банкрутство).

На засіданні комітету кредиторів 23.04.2013р. членом комітету кредиторів ПАТ «ОТП Банк» було прийнято рішення про відкладення питання про прийняття рішення про подальшу процедуру банкрутства боржника з метою вивчення документів, наданих розпорядником майна, а саме звіту про оцінку майна.

Відповідно до ч. 8 статті 16 Закону про банкрутство передбачено, що до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про: внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника, звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) тощо.

На засіданні комітету кредиторів розпорядником майна було доведено, що вартості майна боржника не вистачає для задоволення вимог реєстрових кредиторів у загальній сумі 21 577,0 тис. грн. Зокрема, розпорядником майна було проведено оцінку (звіт від 19.04.2013р. про незалежну оцінку майна, що виконано ТОВ «Північно-Східна консалтингова група») нерухомого майна боржника, яке знаходиться в заставі банку, а саме: нежитлової будівлі, літ. «А-2», загальної площею 378,3 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Артема, 41. Ринкова вартість об'єкту нерухомості склала 2 012 000 грн, ліквідаційна вартість - 1 811 000 грн.

Крім того, матеріали справи засвідчують, що неодноразово арбітражними керуючими були замовлені в процедурі розпорядження майном боржника у аудиторських фірм аналізи фінансового стану ТОВ «Акваріус», а саме: у ТОВ "Аудиторська фірма "Аудит-колос" від 10.08.2012р. (том. 5, а.с. 104-113), у аудиторської фірми ПП "Аспект-Аудит" (том. 6) та у незалежної аудиторської фірми "Паритет" від 04.04.2013р. (том.6). У всіх аудиторських висновках при перевірці фінансового стану боржника аудиторами були використані однакові фінансові документи боржника: Форма №1 - м "Баланс на 31.12.2008р", Форма №2 - М "Звіт про фінансові результати за 2008р.", форма № 1-м "Баланс на 31.12.2009р., Форма № 2 - М "Звіт про фінансові результати за 2009р.", форма № 1-м "Баланс на 31.12.2010р., форма № 2-м "Звіт про фінансові результати за 2010р.", на підставі яких було зроблені ідентичні висновки аудиторів. Зокрема, ТОВ «Акваріус» перебуває у стані критичної неплатоспроможності, загальний аналіз фінансових показників показує, що всі вони є негативними, аналіз балансу ТОВ «Акваріус» дозволяє стверджувати про недостатність активів боржника для задоволення вимог кредиторів, боржник неспроможний відновити свою платоспроможність не інакше як тільки через застосування до боржника ліквідаційної процедури.

Висновки аудиторів були неодноразово доведені арбітражними керуючими до комітету кредиторів ТОВ «Акваріус» (протоколи комітету кредиторів № 3 від 15.08.2012р., № 5 від 23.01.2013р., № 6 від 11.03.2013р.). Розпорядником майна ставилось питання щодо прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, однак відповідне рішення відносно переходу до іншої судової процедури комітетом кредиторів не було прийнято. З моменту здійснення публікації про порушення провадження у справі про банкрутство пропозицій від потенційних інвесторів та пропозицій щодо санації боржника або укладення мирової угоди з боржником не надходило.

Розпорядником майна не було виявлено іншого майна у боржника, а кредиторами не надано суду доказів платоспроможності боржника.

За приписами ч.7 ст. 13 Закону про банкрутство розпорядник майна призначається на строк не більше ніж на шість місяців. Цей строк може бути продовжений або скорочений судом за клопотанням комітету кредиторів чи самого розпорядника майна або власника (органу, уповноваженого управляти майном) боржника.

Проте судова процедура розпорядження майном боржника триває більше двох років. Отже, на даний час строк дії процедури розпорядження майном боржника сплив, натомість комітетом кредиторів не прийнято жодного рішення щодо переходу до наступних судових процедур у відповідності до ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Згідно з п.67 Постанови Пленуму ВСУ № 15 від 18.12.2009р. визначено, що максимальний строк процедури розпорядження майном боржника не може перевищувати семи місяців.

Згідно ч. 4 ст. 205 Господарського кодексу України у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом. Умови, порядок та наслідки оголошення суб'єктів господарювання банкрутами встановлюються цим Кодексом та іншими законами.

Порядок та підстави визнання боржника банкрутом визначений, зокрема, нормами ст. 22 Закону про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 вказаної статті у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Такими випадками є, зокрема:

закінчення процедури розпорядження майном за відсутності клопотання комітету кредиторів про відкриття процедури санації або пропозиції про укладення мирової угоди;

подання клопотання комітетом кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (ч. 8 ст. 16 Закону про банкрутство) тощо.

На час розгляду справи строк судової процедури розпорядження майном боржника закінчився, комітетом кредиторів не надано суду клопотання про відкриття процедури санації або пропозиції про укладення мирової угоди, судом встановлено неспроможність суб'єкта господарювання ТОВ «Акваріус» через недостатність його майна задовольнити вимоги конкурсних кредиторів. Конкурсні вимоги кредиторів до боржника становлять суму 21 577,0 тис. грн., проте ринкова вартість активів боржника складає лише 2 012 000 грн. Вищевказане створює обґрунтовані правові підстави для відкриття ліквідаційної процедури відносно ТОВ «Акваріус».

В зв'язку з вищевказаним клопотання кредитора ПАТ «ОТП Банк» про відкладення розгляду справи не підлягає задоволенню, оскільки є повністю необґрунтованим за діючим Законом про банкрутство, а лише створює підстави для затягування судового процесу у справі про банкрутство боржника.

Згідно з абз.6 п.1-1 ч.1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 22.12.2011р. за № 4212, який набрав чинності з 19.01.2013р. (далі - Закон № 4212) визначено, що положення цього закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. В зв'язку з вищезазначеним господарський суд вважає можливим застосувати положення розділу ІІІ Закону № 4212, що регулює випадки визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та ст.114 цього Закону, що визначає та регулює питання призначення арбітражного керуючого (ліквідатора) у справі про банкрутство.

Станом на момент розгляду справи комітетом кредиторів не запропоновано кандидатуру арбітражного керуючого для призначення в якості ліквідатора ТОВ «Акваріус».

Судом встановлено, що в матеріалах справи міститься заява розпорядника майна арбітражного керуючого Івлєвої Н.А. про призначення її ліквідатором ТОВ «Акваріус». Ця фізична особа має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 350 від 27.02.2013р.

Відповідно до ст. 37 Закону № 4212 під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна;

Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.

Згідно з. ч.1 ст.114 Закону № 4212 передбачено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Ч.2 ст. 114 Закону № 4212 визначає, що ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі: 1) які є заінтересованими у цій справі; 2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; 3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом. До призначення арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку, що для виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Акваріус» кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна) Івлєвої Наталії Андріївни (свідоцтво №350 від 27.02.13 р.) відповідає нормам Закону № 4212. Вона як фізична особа - суб'єкт незалежної професійної діяльності має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (ліквідатора) № 350 від 27.02.2013р., не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредитора по цій справі, раніше управління цим боржником - юридичною особою не здійснювала.

З урахуванням вищевикладених обставин, суд дійшов висновку про необхідність призначення ліквідатором ТОВ «Акваріус» арбітражного керуючого Івлєву Наталію Андріївну (свідоцтво №350 від 27.02.13 р.).

При таких обставинах, суд, враховуючи, що фінансовий стан підприємства за час, що пройшов з моменту порушення провадження по справі і введення мораторію, не поліпшується, те, що заяв від інвесторів та пропозицій щодо укладання мирової угоди ані від боржника, ані від кредиторів не надходило, а також враховуючи те, що боржник неспроможний відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури, вважає за необхідне визнати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

На підставі вищенаведеного та керуючись ст.ст. 37, 38, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 4-1, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Визнати Товариство з обмеженою відповідальністю «Акваріус» (код 31558547), яке зареєстровано виконавчим комітетом Харківської міської ради 08.06.2001р., місцезнаходження: м. Харків, Київський район, вул. Артема, б.41 - банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

2. З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури:

господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу за виключенням укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу в процедурі ліквідації тощо;

строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважається таким, що настав;

у банкрута не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів)), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури;

припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута;

відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю;

продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Законом;

скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається;

вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі;

виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбачених цим розділом.

З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

3. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Акваріус» Івлєву Наталію Андріївну (свідоцтво № 350 від 27.02.13р., код іпн 2584213484), що мешкає за адресою: м. Харків, вул. Сергія Тархова,буд.5, кв. 9.

4. Зобов'язати ліквідатора з метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, здійснити офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в офіційних друкованих виданнях газеті «Голос України або «Урядовий кур'єр».

Повідомлення про визнання боржника банкрутом і про відкриття ліквідаційної процедури має містити: найменування та інші реквізити боржника, визнаного банкрутом, найменування господарського суду, в провадженні якого знаходить справа про банкрутство, дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, відомості про ліквідатора (ліквідаційну комісію).

5. Зобов'язати ліквідатора відповідно до ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" прийняти до свого відання майно боржника та забезпечити його збереження, виконувати функції з управління та розпорядження майном банкрута, проводити інвентаризацію та оцінку майна банкрута, здійснювати аналіз фінансового становища банкрута, повідомляти працівників банкрута про звільнення та здійснити його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту, вживати заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, передати в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, здійснити продаж майна банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом, повідомити про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надавати державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, пред'являти до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

Під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника.

Зобов'язати ліквідатора не рідше ніж один раз на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

6. Зобов'язати керівника боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Акваріус» протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

7. Постанову суду надіслати комітету кредиторам, ліквідатору, ДВС, державному реєстратору, банкруту.

Постанова підписана 10.06.2013р.

Суддя Міньковський С.В.