Постанова № 31517772, 31.05.2013, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

28.05.2013 р. справа №908/496/13-г

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючий: Дучал Н.М.

Судді: Склярук О.І., Ушенко Л.В.

При секретарі Сабада Г.О.

За участю представників сторін:

від позивача - Спасибко А.В., за довіреністю

від відповідача - Мідяний Є.О., за довіреністю

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон», м.Запоріжжяна рішення господарського судуЗапорізької областівід01.04.2013р. (підписано 04.04.2013р.)у справі№ 908/496/13-г (суддя Кутіщева-Арнет Н.С.)за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «Н.С.К. Сіті», м.Київдо Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон», м. Запоріжжяпровизнання недійсними: рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р.; рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р.; рішення установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р.; статуту ТДВ «Гвідон» в редакції, яка була затверджена установчими зборами ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р., що оформлено протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті», м.Київ звернулось до господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон», м.Запоріжжя про визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р.; визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р.; визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р.; визнання недійсним статуту ТДВ «Гвідон» в редакції, яка була затверджена установчими зборами ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р., що оформлено протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що загальні збори акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р. та від 12.03.2011р. проведені з порушенням норм чинного на час їх проведення законодавства. Наполягав, що його, як акціонера ЗАТ "Гвідон", не було належним чином повідомлено про проведення означених загальних зборів. Наголошував на відсутності кворуму загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р. та 12.03.2011р., у зв'язку з тим, що ТОВ «Ріелті Сіті», як фактичний власник 50,955% акцій ЗАТ «Гвідон», участі у загальних зборах не приймало.

Господарським судом Запорізької області задоволено клопотання позивача про заміну сторони по справі та здійснено правонаступництво Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» на Товариство з обмеженою відповідальністю «Н.С.К. Сіті».

Рішенням господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р. у справі №908/496/13-г позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Н.С.К. Сіті» до Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» задоволений. Визнано недійсним рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства "Гвідон" від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Гвідон" від 27.10.2010 р. Визнано недійсним рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства "Гвідон" від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Гвідон" від 12.03.2011р. Визнано недійсним рішення установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" від 12.03.2011р. Визнано недійсним статут Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" в редакції, яка була затверджена установчими зборами учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом № 1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» від 12.03.2011р.

Рішення мотивоване порушенням під час скликання та проведення загальних зборів 27.10.2010 р. та 12.03.2011р. прав позивача, як акціонера ЗАТ «Гвідон», у зв'язку з чим рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010 р. та від 12.03.2011р. є недійсними, що є підставою для визнання недійсними рішення установчих зборів учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011р., та статуту ТДВ "Гвідон" в редакції, яка була затверджена установчими зборами учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011р.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду, Товариство з додатковою відповідальністю «Гвідон», м.Запоріжжя звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р. по справі №908/496/13-г та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову ТОВ «Н.С.К. Сіті» до ТДВ «Гвідон» відмовити в повному обсязі.

Апелянт наполягає на порушенні судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповному з'ясуванні обставин справи, невідповідності висновків суду обставинам справи, що призвело до ухвалення незаконного та необґрунтованого рішення. Зазначив, що ЗАТ «Гвідон» здійснювались всі передбачені законодавством дії щодо скликання та проведення оспорюваних загальних зборів та не порушувались права жодного акціонера. Наполягав на наявності кворуму на загальних зборах акціонерів ЗАТ «Гвідон» 27.10.2010р. та 12.03.2011р., оскільки на час їх проведення ТОВ «Ріелті Сіті» було власником 1007 акцій ЗАТ «Гвідон», що складає 22,098% голосів, так як, на думку апелянта, ТОВ «Ріелті Сіті» не набуло права власності на 1315 акцій за договором дарування від 19.12.2006р.

Позивач проти апеляційних вимог заперечив з підстав, викладених у відзиві від 30.04.2013р. на апеляційну скаргу. Вважає рішення господарського суду таким, що прийняте внаслідок повного з'ясування всіх обставин справи і правильного застосування норм матеріального та процесуального права. Просить рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

27.05.2013р. до суду надійшло клопотання позивача від 24.05.2013р. про відкладення розгляду справи №908/496/13-г на максимально можливий термін для надання сторонам можливості врегулювати спір шляхом переговорів. В обґрунтування клопотання зазначено, що між сторонами справи тривають переговори щодо врегулювання даного спору, в тому числі, шляхом укладення мирової угоди, які на даний час не завершені.

28.05.2013р. представником позивача подано друге клопотання про відкладення розгляду справи, обґрунтоване бажанням директора ТОВ "Н.С.К. Сіті" Магаляс С.В. особисто взяти участь у даному судовому процесі, та неможливістю бути присутнім у судовому засіданні 28.05.2013р. у зв"язку з перебуванням у відпустці в період з 27.05.2013р. по 06.06.2013р. Крім того, зазначено, що на даний час Шевченківським РВ ЗМУ ГУМВС України в Запорізькій області проводиться розслідування та відкрито кримінальне провадження №12012010070000276 щодо шахрайських дій директора ЗАТ «Гвідон» Гордієнко В.І. На підтвердження викладеного надано не завірену копію Повідомлення про початок досудового розслідування від 26.11.2012р.

Представник відповідача заперечив проти задоволення наведених клопотань, повідомивши, що жодних мирних домовленостей на даний час сторонами не досягнуто.

Враховуючи приписи ст.101 Господарського процесуального кодексу України, судом апеляційної інстанції не прийнято в якості доказу по справі Повідомлення про початок досудового розслідування від 26.11.2012р., оскільки додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Позивачем не обґрунтовано неможливості подання цього документу (датованого 26.11.2012р.) до суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього; вказаний документ не був предметом дослідження судом першої інстанції. Крім того, надана копія Повідомлення є не завіреною належним чином, а отже, в розумінні ст. 36 ГПК України не може мати статус письмового доказу.

Тому, розгляд апеляційної скарги здійснено судом без врахування вказаного документу.

Судом апеляційної інстанції не задоволені клопотання позивача про відкладення розгляду справи.

Положеннями ст.77 Господарського процесуального кодексу України, суду надано право відкладення розгляду справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Відповідно до ст.28 Господарського процесуального кодексу України, справи юридичних осіб в господарському суді ведуть їх органи, що діють у межах повноважень, наданих їм законодавством та установчими документами, через свого представника. Представниками юридичних осіб можуть бути також інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від імені підприємства, організації, адвокати. Довіреність видається за підписом керівника або іншої уповноваженої ним особи та посвідчується печаткою підприємства, організації.

Ухвалою суду про порушення апеляційного провадження сторони не зобов'язувалися забезпечити явку повноважних представників в судове засідання, сторін було попереджено, що у разі нез"явлення їх представників у судове засідання апеляційна скарга буде розглянута за наявними у справі матеріалами.

В судове засідання 28.05.2013р. прибув представник позивача Спасибко А.В., повноваження якого підтверджені довіреністю від 21.02.2013р., що видана йому ТОВ "Н.С.К. Сіті" в особі генерального директора ТОВ "Н.С.К. Сіті" Магаляса С.В.; виклав позицію ТОВ «Н.С.К. Сіті» стосовно поданої ТДВ "Гвідон" апеляційної скарги, що в сукупності з матеріалами судової справи, є достатнім для розгляду апеляційної скарги на рішення господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р.

Бажаючи прийняти участь в судовому засіданні апеляційної інстанції, керівник ТОВ "Н.С.К. Сіті", маючи з 30.04.2013р. (дата отримання ухвали суду) відомості про порушення апеляційного провадження за апеляційною скаргою ТДВ "Гвідон" на рішення господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р. у справі №908/496/13-г та призначення судового засідання на 28.05.2013 р., не був позбавлений можливості вирішити питання щодо планування відпустки на інші дати крім 28.05.2013р.

Отже, обставини, зазначені позивачем у клопотаннях не створюють будь-яких перешкод для розгляду апеляційної скарги в даному судовому засіданні.

Згідно з положеннями ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п. п. 2, 3, 4 частини 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ст.ст. 42, 43 Господарського процесуального кодексу України).

Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, заслухавши в судовому засіданні пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Відповідно до п. 1.1. Статуту Закритого акціонерного товариства «Гвідон» (четверта редакція), зареєстрованого 27.11.2006р., Закрите акціонерне товариство «Гвідон» створено шляхом викупу цілісного майнового комплексу «Запорізька станція технічного обслуговування №1» відповідно до Законів України «Про господарські товариства», «Про цінні папери та фондову біржу» та на підставі Установчого договору про створення і діяльність Закритого акціонерного товариства «Гвідон» від 24.02.1995р.

За положеннями п. 4.1. Статуту ЗАТ «Гвідон» акціонерами Товариства є фізичні і юридичні особи, які набули право власності на акції Товариства в порядку, визначеному законодавством України і занесені до реєстру власників цінних паперів товариства.

Для забезпечення діяльності, товариство має статутний капітал в розмірі 47848,50грн. Статутний капітал поділений на 4557 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,50 гривень кожна, які випущені у документарній формі (п.п. 5.1., 5.2. Статуту ЗАТ «Гвідон»).

Згідно з Сертифікатом серії А №251 від 06.10.2006р. товариство з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» є власником простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства «Гвідон» у кількості 7 штук на загальну номінальну вартість 73,50 грн.

Право власності товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» на 1000 штук простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства «Гвідон» загальною номінальною вартістю 10500,00 грн. підтверджено Сертифікатом серії А №253 від 20.11.2006р.

За договором дарування акцій від 19.12.2006р., ТОВ «Ріелті Сіті» (обдарований) прийняв в дар від Гордієнко В.І. (даруватель) належні останньому прості іменні акції ЗАТ «Гвидон» серії А №62 в кількості 1315 штук, що оцінені сторонами в 13 807,50 грн. За умовами п.п.1.4., 1.5. договору дарування право власності на акції переходить до обдарованого з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів. Право на участь в управлінні, одержанні доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

Як свідчать матеріали справи, 27.10.2010 року відбулися загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства «Гвідон» (протокол від 27.10.2010р.), на яких прийняті рішення з восьми питань порядку денного.

Так, з сьомого питання порядку денного зборами вирішено здійснити реорганізацію ЗАТ «Гвідон» шляхом перетворення у Товариство з додатковою відповідальністю "Гвідон". При перетворенні ЗАТ «Гвідон» усі його майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки переходять до його правонаступника ТДВ "Гвідон".

По восьмому питанню порядку денного загальними зборами акціонерів прийнято рішення про обрання комісії з припинення ЗАТ «Гвідон» та її склад, затверджені повноваження комісії з припинення ЗАТ «Гвідон».

За прийняті на зборах рішення проголосували учасники, що мають 100% голосів від зареєстрованих на зборах.

12.03.2011р. відбулись загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства «Гвідон» (протокол від 12.03.2011р.), якими прийняті рішення про:

затвердження Звіту про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ЗАТ «Гвідон», що реорганізується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ «Гвідон» (з першого питання порядку денного);

визначення строків та порядку обміну письмових зобов'язань про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що є правонаступником ЗАТ «Гвідон», на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ «Гвідон» (з другого питання порядку денного);

затвердження звіту комісії з припинення ЗАТ «Гвідон» (з 3-го питання порядку денного);

затвердження передавального акту, згідно якому до товариства з додатковою відповідальністю - правонаступника ЗАТ «Гвідон» переходить усе майно, усі права та обов'язки ЗАТ «Гвідон» ( з 4-го питання порядку денного);

з п'ятого питання порядку денного зборами постановлено підписання статуту товариства з додатковою відповідальністю - правонаступника ЗАТ «Гвідон» залишити на вирішення установчих зборів товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ «Гвідон».

За прийняті рішення проголосували учасники, що мають 100% голосів від зареєстрованих на зборах.

12.03.2011р. проведені Установчі збори учасників Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» (протокол № 1 від 12.03.2011р.), якими одноголосно прийняті рішення: з другого питання порядку денного - про створення товариства з додатковою відповідальністю, визначення його найменування - ТДВ «Гвідон»; з третього питання порядку денного - про місцезнаходження ТДВ «Гвідон»; з четвертого питання порядку денного - про затвердження передавального акту, відповідно якому до Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» переходять усе майно, усі права та обов'язки ЗАТ «Гвідон»; з п'ятого питання порядку денного - про створення одноособового виконавчого органу, функції якого буде виконувати директор ТДВ «Гвідон» та обрання директором ТДВ «Гвідон» Гордієнко В.І.; з шостого питання порядку денного - про створення ревізійної комісії у складі трьох осіб; з сьомого питання порядку денного - про затвердження Статуту Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон».

В протоколі № 1 від 12.03.2011р. установчих зборів ТДВ зазначено, що на установчих зборах ТДВ «Гвідон» були присутні 17 осіб з 3496 частками статутного капіталу «Гвідон» (100% голосів); згідно Звіту про наслідки обміну акцій ЗАТ "Гвідон", що реорганізується, на письмові зобов"язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ "Гвідон", що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ "Гвідон", у ході перетворення ЗАТ "Гвідон" на ТДВ "Гвідон": 4557 акцій ЗАТ «Гвідон» обміняні на 4557 часток ТДВ «Гвідон», з них: 1061 часток передані на баланс ТДВ «Гвідон», 3496 часток належать учасникам ТДВ «Гвідон» внаслідок обміну акцій ЗАТ «Гвідон» на частки статутного капіталу ТДВ «Гвідон». Відповідно до чинного законодавства України закріплена за товариством частка не враховується під час голосування і визначення кворуму на Загальних зборах Товариства.

18.04.2011р. проведено державну реєстрацію юридичної особи - Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон», номер запису 11031450000029280.

Згідно з п.1.1. Статуту, Товариство з додатковою відповідальністю "Гвідон" створене у формі товариства з додатковою відповідальністю шляхом перетворення ЗАТ "Гвідон" (протокол від 12.03.2011р.). Товариство є правонаступником всіх майнових та немайнових прав та обов"язків Запорізького обласного виробничого об"єднання "Укрглававтотехобслуговування", а також закритого акціонерного товариства "Гвідон", створеного шляхом викупу цілісного майнового комплексу "Запорізька станція техобслуговування №1 та на підставі установчого договору про створення і діяльність ЗАТ "Гвідон" від 24.02.1995р.

Як вказано в п. 7.1. Статуту ТДВ "Гвідон" у товаристві створюється статутний капітал в розмірі 47848,50 грн. Частки у статутному капіталі Товариства розподілені між 17 особами, прізвища яких, розмір частки у статутному капіталі у грошовому та відсотковому виразі, та кількість голосів при голосуванні, зазначено в п.7.1.1. Статуту, яким також визначено, що Товариство з додатковою відповідальністю «Гвідон» тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою у Статутному капіталі Товариства у розмірі 11140,50грн., що становить 23,2829% від загального розміру Статутного капіталу.

Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 22-ЗП-С-А від 20.05.2011р., на підставі п.3.2. розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998р. № 222, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.1999 за № 180/3473 ( із змінами та доповненнями), скасовано реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Гвідон"; анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 39/08/1/02 від 17.10.2002, видане Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість апеляційної скарги виходячи з наступного.

Згідно з ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями (ст.152 Цивільного кодексу України).

За положеннями ст.159 Цивільного кодексу України, з якою узгоджується п.8.2. статуту ЗАТ "Гвідон", вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах. Порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

За умовами п. 8.2.4. Статуту ЗАТ «Гвідон», який узгоджується зі ст. 43 Закону України «Про господарські товариства», про проведення зборів держателі іменних акцій повідомляються персонально під розпис або поштовим листом. Крім того, загальне повідомлення про проведення зборів та про порядок денний друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства і в одному з друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не пізніше як за 45 днів до дати скликання зборів.

З Протоколів загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р. та від 12.03.2011р. вбачається, що позивач участі в зазначених загальних зборах акціонерів не приймав.

Втім, з наявних в матеріалах справи документів вбачається наявність у позивача відомостей про призначення на 27.10.2010р. чергових зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон», час, місце проведення та порядок денний зборів, про що свідчать листи директора ЗАТ «Гвідон», реєстр розсилки персональних повідомлень на загальні збори та річних звітів акціонерам ЗАТ «Гвідон» на 27.10.2010р. з Інформацією про власників іменних цінних паперів; повідомлення про проведення 27.10.2010р. чергових зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон», опубліковане в газеті «Емісія-інформ» №106(482) від 10.09.2010р. та в друкованому виданні «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» №166 від 9 вересня 2010р.

Враховуючи приписи п. 2 Правил надання послуг поштового зв'язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 5 березня 2009 р. N 270, за яким просте поштове відправлення приймається для пересилання без видачі розрахункового документа та доставляється/вручається без розписки, неможливим є витребування від відповідача інших доказів на підтвердження направлення ТОВ «Ріелті Сіті» повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Гвідон" 27.10.2010 р., про необхідність надання яких помилково зазначалось судом першої інстанції.

Наявність у позивача інформації про призначення на 12.03.2011р. позачергових зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» підтверджується повідомленням про проведення 12.03.2011р. позачергових зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» з зазначенням часу, місця проведення та порядку денного, що опубліковано в виданні «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» №13 від 21 січня 2011р.; повідомленням про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 28.01.2011р., направленим рекомендованою кореспонденцією на адресу ТОВ «Ріелті Сіті», зазначену в його Статуті, фіскальним чеком №6322 від 28.01.2011р., копією конверту з відміткою «за закінченням терміну зберігання».

Зазначення відповідачем на конверті в якості адресату Магаляса О.Л., який займав посаду генерального директора ТОВ «Ріелті Сіті», не суперечить приписам ст. ст. 92, 97 Цивільного кодексу України та п.п.11.16 - 11.18 Статуту ТОВ "Ріелті Сіті".

Отже, позивач не був позбавлений права прийняти участь у загальних зборах акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р. та від 12.03.2011р., що спростовує твердження позивача та суду першої інстанції про порушення прав позивача шляхом позбавлення останнього можливості ознайомитися з документами, винесеними на порядок денний зборів, голосувати з питань порядку денного, тощо.

Наразі, участь у загальних зборах та голосування на них є правом, а не обов'язком акціонера.

Відповідно до п.18 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення.

Згідно зі ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів. Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів. Аналогічне положення містить пункт 8.2.5. Статуту ЗАТ «Гвідон».

Як вбачається з протоколу від 27.10.2010р. засідання комісії з реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон», для участі у загальних зборах акціонерів ЗАТ «Гвідон», призначених на 27.10.2010р., було зареєстровано акціонерів та їх представників - 10, які володіють акціями у кількості 3386 шт., що складає 74,3% Статутного фонду Товариства. Комісією з реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» підтверджено правомочність загальних зборів від 27.10.2010р.

За протоколом від 12.03.2011р. засідання комісії з реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон», для участі у загальних зборах акціонерів ЗАТ «Гвідон», призначених на 12.03.2011р. було зареєстровано акціонерів та їх представників - 17, які володіють акціями у кількості 3496 шт., що складає 76,7171% Статутного фонду Товариства. Комісією з реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» підтверджено правомочність загальних зборів від 12.03.2011р.

Відповідно до Реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства «Гвідон» станом на 27.10.2010р., Реєстру (вих.№107 від 12.03.2011р.) власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства «Гвідон» станом на 12.03.2011р., ТОВ «Ріелті Сіті» на момент проведення оспорюваних загальних зборів було власником 1007 простих іменних акцій ЗАТ «Гвідон», загальною номінальною вартістю 10573,50 грн., що складає 22,0979% у Статутному капіталі ЗАТ "Гвідон".

Не підтвердженими є доводи позивача, що на час проведення спірних загальних зборів акціонерів ТОВ «Ріелті Сіті» було власником 2322 акцій ЗАТ «Гвідон», що складає 50,955% голосів.

Згідно з ч. 1 ст. 334 Цивільного кодексу України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом.

За умовами п.п. 1.4., 1.5. договору дарування акцій від 19.12.2006р, який покладено позивачем в підставу наявності у нього права власності на 1315 штук простих іменних акцій ЗАТ "Гвідон", право власності на акції переходить до обдарованого з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів. Право на участь в управлінні, одержанні доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів .

Частиною 1 ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» визначено, що права на участь в управлінні, одержання доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

Унесення у систему реєстру записів про перехід прав власності за цінними паперами за наслідками цивільно-правових договорів здійснюється реєстроутримувачем на підставі подання документів, зазначених в п. 14 розділу VII Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 р. N 1000, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 січня 2007 р. за N 49/13316, який у разі звернення до реєстроутримувача будь-якої особи виконує дії, передбачені п. 2 розділу VII Положення.

При виконанні операцій, які потребують унесення змін до документів, що засвідчують права власності на іменні цінні папери, реєстроутримувач зобов'язаний оформити та видати відповідній особі сертифікат іменних цінних паперів (п.10 розділу VII Положення).

За приписами ст. 1, ст.5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» право власності на цінний папір (цінні папери) засвідчується сертифікатом.

В матеріалах справи відсутні докази внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Гвідон» внаслідок укладання ТОВ «Ріелті Сіті» та Гордієнко В.І. договору дарування акцій від 19.12.2006р. щодо 1315 простих іменних акцій ЗАТ «Гвідон».

Сертифікату або виписки про стан рахунку, які б підтверджували право власності ТОВ «Ріелті Сіті» на зазначену кількість акцій, позивачем до матеріалів справи не представлено.

Наведене свідчить про наявність кворуму та правомочність загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон», проведених 27.10.2010р. та 12.03.2011р., що виключає задоволення позовних вимог про визнання недійсними рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р., та рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р.

Як свідчать матеріали справи, вимоги позивача про визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р.; визнання недійсним статуту ТДВ «Гвідон» в редакції, яка була затверджена установчими зборами ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р., що оформлено протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р. є похідними від первісних вимог та обґрунтовуються недійсністю рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р.; та недійсністю рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р.

За приписами п.3 р.1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку N 956 від 29.08.2008р.), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за N 180/3473, припинення діяльності акціонерного товариства шляхом його ліквідації або реорганізації здійснюється на підставі рішення вищого органу товариства або суду.

Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації). Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації. (п. п.5,6,7 вказаного Порядку).

Отже, учасниками товариства з додатковою відповідальністю, що створюється в наслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється.

Згідно з п.14 постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 ГК є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту. Статут не є одностороннім правочином, оскільки затверджується (змінюється) загальними зборами учасників (засновників, акціонерів), які не є ні суб'єктом права, ні органом, який здійснює представництво товариства. Не є статут і договором, тому що затверджується (змінюється) не за домовленістю всіх учасників (засновників, акціонерів) товариства, а більшістю голосів учасників товариства.

Позивач мав відомості про прийняття загальними зборами акціонерів ЗАТ «Гвідон» 27.10.2010р. рішення про припинення діяльності закритого акціонерного товариства «Гвідон» шляхом реорганізації в товариство з додатковою відповідальністю «Гвідон». Відповідне повідомлення направлялось на адресу ТОВ «Ріелті Сіті» 17.11.2010р. та отримано останнім 22.11.2010р., що підтверджується копією повідомлення про вручення поштового відправлення. В повідомленні також було зазначено про порядок викупу акцій у акціонерів ЗАТ, у разі якщо останні будуть вимагати цього, тощо.

Отже, позивач не був позбавлений права прийняти участь в установчих зборах учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р. та стати учасником товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон", що створене внаслідок перетворення ЗАТ "Гвідон".

Втім, в матеріалах справи відсутні докази звернення ТОВ «Ріелті Сіті» з заявою про обмін належних йому акцій ЗАТ «Гвідон» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток в статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ «Гвідон», та докази звернення позивача з заявою про викуп акцій ТОВ «Ріелті Сіті».

Отже, помилковим є висновок суду першої інстанції про порушення прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

В установчих зборах Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» прийняло участь 17 осіб, які володіють у сукупності 3496 частками у статутному капіталі ТДВ «Гвідон», що, виходячи зі змісту ст. ст. 53, 65 Закону України «Про господарські товариства», за приписами яких закріплена за товариством частка не має враховуватись під час голосування та визначення кворуму на загальних зборах товариства, - становить 100% від загальної кількості голосів та свідчить про правомочність установчих зборів ТДВ «Гвідон».

Крім того, суд апеляційної інстанції звертає увагу на те, що матеріалами справи не підтверджується правонаступництво ТОВ «Н.С.К. Сіті» ( ідентифікаційний код 38091665) стосовно корпоративних прав ТОВ «Ріелті Сіті», на захист яких був поданий позов, розглянутий в межах цієї справи.

Відповідно до п.1.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Н.С.К. Сіті», зареєстрованого 13.04.2012р., Товариство з обмеженою відповідальністю «Н.С.К. Сіті» створене шляхом виділу з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" (ідентифікаційний код за ЄДРПОУ 31928017), відповідно до ст.109 Цивільного кодексу України, ст.59 Господарського кодексу України, за Протоколом позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Ріелті Сіті" (протокол № 1 від 18.01.2012р.) з переходом частини майна, прав та обов"язків ТОВ "Ріелті Сіті" до новоствореного ТОВ "Н.С.К.Сіті". Товариство з обмеженою відповідальністю "Н.С.К.Сіті" є правонаступником Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» у частині майна, прав та обов'язків, які перейшли до нього за розподільчим балансом, затвердженим Протоколом Позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» Протокол №2/2 від 02 квітня 2012 року.

Втім, з наявної у справі копії розподільчого балансу на 31 березня 2012 року, затвердженого Рішенням загальних зборів учасників (протокол №2/2 від 02 квітня 2012 р.), не вбачається переходу корпоративних прав ТОВ «Ріелті Сіті», на захист яких був поданий позов у даній справі, до ТОВ «Н.С.К. Сіті»; інші докази правонаступництва - в матеріалах справи відсутні.

За результатами апеляційного провадження, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, що відповідно до ст. 104 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування рішення господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р. (підписане 04.04.2013р.) у справі №908/496/13-г, з прийняттям нового рішення про відмову Товариству з обмеженою відповідальністю «Н.С.К. Сіті», м.Київ у задоволенні позовних вимог повністю.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.

Результати апеляційного провадження у справі №908/496/13-г оголошені в судовому засіданні.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105, 116 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон», м.Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р. (підписане 04.04.2013р.) у справі №908/496/13-г задовольнити.

Рішення господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р. (підписане 04.04.2013р.) у справі №908/496/13-г скасувати.

Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю «Н.С.К. Сіті», м.Київ у задоволенні позовних вимог до Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон», м.Запоріжжя про: визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р.; визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 12.03.2011р.; визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р.; визнання недійсним статуту ТДВ «Гвідон» в редакції, яка була затверджена установчими зборами ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р., що оформлено протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» від 12.03.2011р.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Н.С.К. Сіті» , м.Київ на користь Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон», м.Запоріжжя 573,50 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Запорізької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Н.М.Дучал

Судді: О.І. Склярук

Л.В.Ушенко

Надруковано 5екз.: 1-позивачу, 1-відповідачу,

1-у справу, 1-ДАГС, 1-ГСЗО