Ухвала суду № 31508062, 29.05.2013, Житомирський апеляційний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

____________

______________

Головуючий у 1-й інстанції: Дудар О.М.

Суддя-доповідач:Зарудяна Л.О.

УХВАЛА

іменем України

"29" травня 2013 р. Справа № 817/319/13-а

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Зарудяної Л.О.

суддів: Кузьменко Л.В.

Шевчук С.М.,

при секретарі Хаюк Т.В. ,

за участю сторін:

від позивача:не з'явились,

від відповідача: Шоломицького В.Ю., представника за довіреністю,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у м.Рівному Рівненської області Державної податкової служби на постанову Рівненського окружного адміністративного суду від "29" березня 2013 р. у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Атланта-Захід" до Державної податкової інспекції у м.Рівному Рівненської області Державної податкової служби про визнання протиправним та скасування податкового повідомлень - рішень ,

ВСТАНОВИВ:

Постановою Рівненського окружного адміністративного суду від 29.03.2013 року позов задоволено повністю.

Визнано протиправними та скасовано податкові повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у м.Рівному Рівненської області Державної податкової служби від 11.09.2012 р. №0004192342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на прибуток в сумі 1239348,00грн., від 11.09.2012 . №0001982342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 1320880,75 грн., від 11.09.2012 №0004202342 про зменшення розміру від'ємного значення суми податку на додану вартість на 17225,00грн. та від 20.09.2012 №0004372342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 914681,00грн.

Присуджено на користь позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "Атланта-Захід" із Державного бюджету України судовий збір у сумі 2294,00грн.

Не погоджуючись з ухваленою судом першої інстанції постановою, вважаючи, зокрема що порушено норми матеріального права, відповідач у справі подав апеляційну скаргу, в якій просить оскаржену постанову скасувати та винести нову, якою в задоволенні позову відмовити.

У судовому засіданні представник відповідача апеляційну скаргу підтримав, просив її задовольнити.

Рішення переглядається за відсутності представника позивача на підставі ч.4 ст.196 КАС України.

Заслухавши пояснення представника відповідача, перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду першої інстанції, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга до задоволення не підлягає, виходячи з наступного.

Матеріали справи свідчать, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Атланта-Захід» звернулося до Рівненського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у місті Рівному Рівненської області Державної податкової служби про скасування податкових повідомлень-рішень від 25.06.2011 р. №0001972342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на прибуток в сумі 443892,50грн., від 25.06.2011 р. №0001982342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 343854,75 грн., від 25.06.2011 р. №0001992342 про збільшення грошового зобов'язання з комунального податку в сумі 1245,25грн., від 11.09.2012 р. №0004192342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на прибуток в сумі 1239348,00грн., від 11.09.2012 р. №0001982342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 1320880,75грн., від 25.06.2011 р. №0004181342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 343854,75грн., від 11.09.2012 р. №0004202342 про зменшення розміру від'ємного значення суми податку на додану вартість на 17225,00грн. та від 20.09.2012 р. №0004372342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 914681,00грн.

Ухвалою суду від 22.03.2013 позовні вимоги ТОВ «Атланта-Захід» в частині скасування податкових повідомлень-рішень від 25.06.2011 №000197342, від 25.06.2011 №0001982342 та від 25.06.2011 №0001992342 залишено без розгляду у зв'язку з відкликанням їх позивачем .

Позовні вимоги про скасування податкових повідомлень-рішень від 11.09.2012 р. №0004192342, від 11.09.2012 р. №0001982342, від 11.09.2012 р. №0004202342 та від 20.09.2012 р. №0004372342 обґрунтовані тим, що податковим органом оспорювані податкові повідомлення-рішення прийнято неправомірно, оскільки перевірка проведена та призначена відповідно до закону про оперативно-розшукову діяльність.

З приводу позовних вимог судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.

В ході перегляду рішення апеляційним судом встановлено, що 23.03.2012 Відділ податкової міліції ДПІ у м.Рівному Рівненській області Державної податкової служби звернувся до Рівненського міського суду з поданням щодо призначення позапланової документальної перевірки ТОВ «Атланта-Захід» (ід.код 35539140) за період з 01.01.2011 по 31.12.2011.

Вказане подання обґрунтоване проведенням комплексу оперативно-розшукових заходів в оперативно-розшуковій справі від 28.11.2011 №17-016-061/11 за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Атланта-Захід», якими перевіряється отримана інформація щодо здійснення підприємством будівельних робіт власними силами та відображення в бухгалтерському та податковому обліку отримання таких робіт від суб'єктів господарської діяльності з ознаками фіктивності.

Постановою Рівненського міського суду від 28.03.2012 р. у справі №1715/5397/12 вищевказане подання задоволено - надано дозвіл ДПІ у м.Рівному Рівненській області Державної податкової служби на призначення позапланової виїзної документальної перевірки ТОВ «Атланта-Захід» (ід.код 35539140) щодо своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати усіх податків та зборів, передбачених ПК України, за період з 01.01.2011 по 31.12.2011, тривалістю 5 (п'ять) робочих днів.

На виконання вказаної постанови суду начальником ДПІ у м.Рівному Рівненській області Державної податкової служби винесено наказ від 10.07.2012 №478, на підставі якого посадовими особами відповідача проведено позапланову виїзну перевірку ТОВ «Атланта-Захід» (код за ЄДРПОУ 35539140) з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.01.2011 по 31.12.2011, за наслідками якої складено акт від 24.07.2012 р. №288/22-100/35539140.

У вказаному акті зафіксовано наступні порушення податкового законодавства:

- п.44.1 ст.44, пп.138.1.1 п.138.1, п.138.2, п.138.4, пп.138.8.1 п.138.8 мт.138. пп.139.1.9 п.139.1 ст.139 ПК України (із змінами та доповненнями) - занижено податок на прибуток в сумі 1239348,00грн., у т.ч.: за 2011 рік - у сумі 1239348,00грн.;

- п.185.1 ст.185, п.198.1, п.198.2, п.198.3, п.198.6 ст.198, п.201.14, п.201.15 ст.201 розділу V ПК України (із змінами та доповненнями) - занижено податок на додану вартість в сумі 1060471,00грн., у тому числі за: червень 2011 року - 19235,00грн., липень 2011 року - 404306,00грн., вересень 2011 року - 195262,00грн., жовтень 2011 року - 441667,00грн; зменшено залишок від'ємного значення, який після бюджетного відшкодування включається до складу податкового кредиту наступного податкового періоду за червень 2012 року на суму 17225,00грн.

На підставі акта перевірки прийнято податкові повідомлення-рішення від 11.09.2012 р. №0004192342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на прибуток в сумі 1239348,00грн. (1239348,00грн. - за основним платежем), від 11.09.2012 р. №0001982342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 1320880,75грн. (1060471,00грн. - за основним платежем, 260309,75грн. - за штрафними (фінансовими) санкціями) та від 11.09.2012 №0004202342 про зменшення розміру від'ємного значення суми податку на додану вартість на 17225,00грн.

31.08.2012 ВПМ ДПІ у м.Рівному Рівненській області Державної податкової служби звернувся до Рівненського міського суду з поданням щодо призначення позапланової невиїзної документальної перевірки ТОВ «Атланта-Захід» (ід.код 35539140) за період з 01.05.2012 по 31.07.2012.

Вказане подання обґрунтоване проведенням комплексу оперативно-розшукових заходів в оперативно-розшуковій справі від 28.11.2011 №17-016-061/11 за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Атланта-Захід», якими перевіряється отримана інформація щодо неподання підприємством звітності та несплати податків на прибуток та додану вартість за наслідками господарських операцій з будівництва ЗОШ І-ІІІ ст. с.Берестя Дубровицького району Рівненської області, та, відповідно завдання державі збитків.

Постановою Рівненського міського суду від 03.09.2012 у справі №1715/16345/12 вищевказане подання задоволено - надано дозвіл ДПІ у м.Рівному Рівненській області Державної податкової служби на призначення позапланової невиїзної документальної перевірки ТОВ «Атланта-Захід» (ід.код 35539140) з питань своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податку на додану вартість за період з 01.05.2012 по 31.07.2012.

На виконання вказаної постанови суду начальником ДПІ у м.Рівному Рівненській області Державної податкової служби винесено наказ від 05.09.2012 №649, на підставі якого посадовими особами відповідача проведено позапланову виїзну перевірку ТОВ «Атланта-Захід» (код за ЄДРПОУ 35539140) з питань своєчасності, достовірності та повноти сплати податку на додану вартість за період з 01.05.2012 по 31.07.2012, за наслідками якої складено акт від 11.09.2012 №456/22-100/35539140.

У вказаному акті зафіксовано порушення ТОВ «Атланта-Захід» п.187.7 ст.187 ПК України (із змінами та доповненнями), в результаті чого підприємством занижено податок на додану вартість в сумі 609787,00грн., у тому числі: травень 2012 року - 187963,00грн., червень 2012 року - 140228,00грн., липень 2012 року - 281596,00грн.

На підставі акта перевірки прийнято податкове повідомлення-рішення від 20.09.2012 р. №0004372342 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 914681,00грн. (609787,00грн. - за основним платежем, 304894,00грн. - за штрафними (фінансовими) санкціями).

Як вже зазначалось вище, відповідачем проведено перевірки позивача на підставі пп.78.1.11 п.78.1 ст.78 ПК України - у зв'язку з отриманням постанов Рівненського міського суду про призначення таких перевірок, в межах Закону України "Про оперативно-розшукову діяльність".

Судова колегія наголошує, що згідно з пунктом 86.9 статті 86 ПК України (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) у разі, якщо грошове зобов'язання розраховується органом державної податкової служби за результатами перевірки, призначеної відповідно до кримінально-процесуального закону або закону про оперативно-розшукову діяльність, податкове повідомлення-рішення за результатами такої перевірки не приймається до дня набрання законної сили відповідним рішенням суду.

Матеріали перевірки разом з висновками органу державної податкової служби передаються правоохоронному органу, що призначив перевірку. Статус таких матеріалів перевірки та висновків органу державної податкової служби визначається кримінально-процесуальним законом або законом про оперативно-розшукову діяльність.

Виходячи із змісту, суті і призначення цієї норми, такі приписи щодо ненадіслання податкових повідомлень застосовуються у разі, якщо перевірка призначена відповідно до вимог КПК України або закону про оперативно-розшукову діяльність. Ця норма не містить застережень, що призначення такої перевірки повинно бути пов'язано із вчиненням злочинів за конкретно визначеними статтями КК України або з конкретно визначеним предметом вчиненого злочину. Ця норма не містить також вказівки, що певна кримінальна справа повинна бути порушена відносно конкретного платника податків, що перевіряється, або посадових осіб підприємства, щодо якого призначена податкова перевірка.

У даному випадку, при застосуванні цієї норми має значення факт призначення слідчими органами чи судом перевірки стосовно конкретного платника податків, за результатами якої платнику може бути розраховано грошове зобов'язання.

Відповідно до п.56.21 ст.56 ПК України у разі, коли норма цього Кодексу чи іншого нормативно-правового акта, виданого на підставі цього Кодексу, або коли норми різних законів чи різних нормативно-правових актів припускають неоднозначне (множинне) трактування прав та обов'язків платників податків або контролюючих органів, внаслідок чого є можливість прийняти рішення на користь як платника податків, так і контролюючого органу, рішення приймається на користь платника податків.

Слід вказати, що з нормою п.86.9 пов'язана норма, закріплена у п.58.4 ст.58 ПК України.

Відповідно до вказаної статті у разі, коли судом за результатами розгляду кримінальної справи про злочини, предметом якої є податки, збори, винесено обвинувальний вирок, що набрав законної сили, або винесено рішення про закриття кримінальної справи за нереабілітуючими підставами, відповідний контролюючий орган зобов'язаний визначити податкові зобов'язання платника податків за податками та зборами, несплата податкових зобов'язань за якими встановлена рішенням суду, та прийняти податкове повідомлення-рішення про нарахування платнику таких податкових зобов'язань і застосування стосовно нього штрафних (фінансових) санкцій у розмірах, визначених цим Кодексом.

Складання та надсилання платнику податків податкового повідомлення-рішення за податковими зобов'язаннями платника податків за податками та зборами забороняється до набрання законної сили рішенням суду у справі або винесення постанови про закриття такої кримінальної справи за нереабілітуючими підставами.

Аналізуючи вищенаведені приписи закону, судова колегія дійшла висновку, що податковий орган загалом не позбавлений права приймати податкове повідомлення-рішення за результатами перевірки, проведеної на підставі постанови суду згідно із Законом N2135-XII, проте таке право виникає при дотриманні вищенаведених норм ПК України.

З огляду на те, що судом встановлено проведення позапланової перевірки позивача в межах закону про оперативно-розшукову діяльність, тобто призначеної відповідно до Закону N2135-XII, а відповідачем не надано доказів ухвалення рішення суду та набрання ним законної сили, як на час прийняття оспорюваних податкових повідомлень-рішень, так і під час розгляду справи по суті, суд попередньої інстанції дійшов правомірного висновку, що відповідач відповідно до п.86.9 ст.86 ПК України не мав права приймати податкові повідомлення-рішення за результатами такої перевірки до дня набрання законної сили відповідним рішенням суду, а тому правильно визнав їх протиправними й скасував саме з вищенаведених підстав.

Підсумовуючи вищенаведене, слід вказати, що оскаржена постанова законна і обґрунтована, відповідає матеріалам справи та вимогам чинного законодавства.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції.

Підстави для скасування постанови відсутні, а тому її слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 195, 198, 200, 205, 206, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у м.Рівному Рівненської області Державної податкової служби залишити без задоволення, а постанову Рівненського окружного адміністративного суду від "29" березня 2013 р. без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Л.О. Зарудяна

судді: Л.В. Кузьменко С.М. Шевчук

Повний текст cудового рішення виготовлено "30" травня 2013 р.

Роздруковано та надіслано:

1- в справу

2 - позивачу Товариство з обмеженою відповідальністю "Атланта-Захід" вул.Курчатова,1 оф.208,м.Рівне,33000 (р/п)

3- відповідачу Державна податкова інспекція у м.Рівному Рівненської області Державної податкової служби вул.Відінська , 8,м.Рівне,33023