Постанова № 31498158, 21.05.2013, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

21 травня 2013 року 11:56 № 826/1914/13-а

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Ерсте Груп Імморент Україна»до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі міста Києва Державної податкової служби про скасування податкових повідомлень-рішень Суддя Смолій І.В.

Секретар судових засідань Колесник І. Ю.

Представники:

від позивача: Фурман В.М.

від відповідача: Воєводін Р.І., Калашнікова О.В.

На підставі ч. 3 ст. 160 КАС України в судовому засіданні 21.05.2013р. проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач звернувся до Окружного адміністративного суду м. Києва з позовом до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва ДПС про скасування податкових повідомлень-рішень .

Ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 19.02.2013р. відкрито провадження у адміністративній справі та призначено справу до розгляду по суті.

В судове засідання 21.05.13р. з'явились сторони.

Представник позивача позовні вимоги підтримав в повному обсязі, змін та доповнень до позову не подав. В обґрунтування позовних вимог зіслався на обставини викладені в позовній заяві.

Представник відповідача в судовому засіданні позов заперечив в повному обсязі, в обґрунтування заперечень на позов зіслався на обставини викладені в письмових запереченнях на позов та в акті перевірки.

Розглянувши подані позивачем і відповідачем документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд м. Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Працівниками Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва 21.03.2011р. проведено документальну планову виїзну перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю «Ерсте Груп Імморент Україна» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2009року по 30.09.2010року. За результатами перевірки складено акт № 570/23-07/34927414 від 21.03.11р. (надалі - акт №570).

Проведеною перевіркою встановлено допущення позивачем порушення пп. 5.5.2, 5.5.4 п. 5.5 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», в результаті чого завищено від'ємне значення об'єкту оподаткування на загальну суму 8 656 044,00грн.

У зв'язку із встановленням допущення позивачем зазначених порушень податковим органом винесено податкове повідомлення-рішення № 0001792307 від 29.03.11р. яким позивачу зменшено суму від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток у розмірі 8 656 044,00грн.

Крім того працівниками Державної податкової інспекції у шевченківському районі м. Києва 25.09.12р. проведено планову виїзну перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю «Ерсте Груп Імморент Україна» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2010року по 31.03.2012року. За результатами перевірки складено акт № 1459/2250/34927414 від 25.09.12р. (надалі - акт №570).

Проведеною перевіркою встановлено допущення позивачем порушення пп. 5.5.2, 5.5.3 та 5.5.4 п. 5.5 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» (далі по тексту - Закон №283) та п. 141.2 ст. 141 Податкового кодексу України, в результаті чого занижено податкове зобов'язання з податку на прибуток всього 213 387,00грн. та завищено від'ємне значення об'єкту оподаткування податком на прибуток на загальну суму 16 751 690,00грн.

У зв'язку із встановленням допущення позивачем зазначених порушень податковим органом винесено податкові повідомлення-рішення:

№ 0008412250 від 11.10.12р. яким позивачу зменшено суму від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток у розмірі 16 751 690,00грн.

№0008402250 від 11.10.12р. яким позивачу донараховано зобов'язання з податку на прибуток підприємств в сумі 266 734,00грн. в тому числі за основним платежем - 213 387,00грн. та штрафні санкції в розмірі 53 347,00грн.

Позивач вважає такі рішення податкового органу неправомірними та не обґрунтованими, у зв'язку із чим звернувся до суду з даним позовом.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд прийшов до переконання щодо безпідставності позовних вимог, виходячи з наступних міркувань.

Відповідно до Акту перевірки, встановлено завищення задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 04.13 Декларацій „Інші витрати, крім визначених у 04.1-04.12", на загальну суму 11430020,0грн., у т.ч. за 4 квартал на суму 11430020,0 грн.

Судом встановлено, що згідно попереднього Акту перевірю позивача від 21.03.11р. №570/23-07/34927414 встановлено порушення пп. 5.5.2, пп. 5.5.4 п. 5.5. ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», а саме: завищення виграти на загальну суму 8656044,0 грн.

Вищенаведене порушення не відображалось в Декларації з податку на прибуток підприємств за 2010р., яка подана позивачем до ДПІ у Шевченківському районі м. Києва ДПС 09.02.11р №732184.

Разом з тим протягом перевіряє мого періоду позивач одержував позики в іноземній валюті від нерезидента; здійснював погашення позики та сплату відсотків за користування запозиченими коштами у відповідності до договорів позики укладеними нерезидентами, а саме:

-Кредитний договір від 26.02.2009 № IMMO-UA 090226, укладений з нерезидентом компанією «Immorent Bank GMBH» (Австрія). Сума позики складає 13 711 603,00 дол. США. Мета використання коштів: купівля нерухомого майна. Відсоткова ставка - 7,5 % річних. Строк погашення: 01.05.2024 (Реєстраційне свідоцтво НБУ від 12.03.09 № 10848):

-Кредитний договір від 18.09.07 № IMMO-UA 070912, укладений з нерезидентом компанією «Immorent Bank GMBH» (Австрія). Мета використання коштів: купівля нерухомого майна. Сума позики складає 11 250 000,00 дол. США. Відсоткова ставка - 6,5 % річних. Строк погашення: 30.11.2016р. (Реєстраційне свідоцтво НБУ від 25.09.07 № 7768)

-Кредитний договір від 27.03.08 № IMMO-UA 080401 укладений з нерезидентом компанією «Immorent Bank GMBH» (Австрія). Мета використання коштів: купівля нерухомого майна. Сума позики складає 18 727 200,00 дол. США. Відсоткова ставка - 6,5 % річних. Строк погашення: 15.05.2023 (Реєстраційне свідоцтво НБУ від 31.03.08 № 8820);

-Договір кредитної лінії від 19.04.07 № IMMO-UA 070406 укладений з нерезидентом Компанія «Immorent International Holding GmbH" (Австрія). Мета використання коштів: поповнення обігових коштів. Сума позики складає 200 000,00 євро. Відсоткова ставка - 5,5% річних. Строк погашення: 30.09.10 (Реєстраційне свідоцтво НБУ від 17.05.07 № 6972).

Сума процентів нарахованих за кредитними договорами та віднесених до складу валових витрат за 4 квартал 2010р. складає 5 735 478,0 грн.

Відповідно до підпункту 5.5.2 пункту 5.5 статті 5 Закону №283 - для платника податку, 50 та більше відсотків статутного фонду (акцій, інших корпоративних прав) якого перебуває у власності або управлінні нерезидента (нерезидентів), віднесення до складу валових витрат, витрат на виплату або нарахування процентів за кредитами та іншими борговими зобов'язаннями на користь таких нерезидентів та пов'язаних з ними осіб дозволяється у сумі, що не перевищує суму доходів такого платника податку, отриману протягом звітного періоду у вигляді процентів від розміщення власних активів, збільшену на суму, що дорівнює 50 відсоткам оподатковуваного прибутку звітного періоду, без урахування суми таких, отриманих процентів.

Відповідно до підпункту 5.5.3 пункту 5.5 статті 5 Закону №283 - до нерезидентів, визначених у підпункті 5.5.2, прирівнюються з метою оподаткування також юридичні особи, звільнені від сплати цього податку згідно з положеннями пунктів 7.11 - 7.13, 7.19 статті 7 Закону №283, чи ті, що відповідно до законодавства сплачують цей податок за ставками іншими, ніж встановлені у пункті 7.2 статті 7 або статті 10 Закону №283.

Отже, для об'єктивного визначення суми процентів нарахованих за кредитними договорами, яку ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» має право віднести до складу валових витрат, слід визначити суму доходів ТОВ «Ерсте Груп Імморент, Україна», отриману протягом звітного (перевіряємого) періоду у вигляді процентів від розміщення власних активів, яка відповідно до даних перевірки склала у 4-му кварталі 2010року - 21 823,0 грн.

Оскільки, вказані обмеження щодо віднесення сум до валових витрат стосується загального кола нерезидентів та юридичних осіб, які прирівнюються до нерезидентів визначених у пп.5.5.3 п. 5.5 ст. 5 Закону №283, то відповідно до норм пп. 5.5.2 п. 5.5 ст. 5 Закону №283 сума процентів за борговими зобов'язаннями, яку може бути віднесено на валові витрати, не може перевищувати доходів платника, отриманих у вигляді процентів, збільшених на суму, що дорівнює 50% оподатковуваного прибутку звітного періоду, без урахування отриманих процентів. Тобто, дане обмеження застосовується лише в тому випадку, якщо кредитор, на користь якого виплачуються проценти, є нерезидентом та юридичною особою, яка прирівнюється до нерезидентів визначених у пп. 5.5.3 п. 5.5 ст. 5 Закону№283.

Відповідно до норм пп. 5.5.4 п.5.5 ст. 5 для цілей пп. 5.5.2 п.5.5 ст.5 Закону №283 - оподатковуваний прибуток без врахування процентів визначається як скоригований валовий доход звітного періоду без урахування доходу звітного періоду, отриманого у вигляді процентів, зменшений на суму валових витрат звітного періоду, за винятком валових витрат звітного періоду, пов'язаних із виплатою процентів.

З аналізу наведених норм чинних на час виникнення правовідносин, сума витрат пов'язаних з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором яку підприємство мало право віднести до складу валових витрат розраховується за наступною формулою :

РВ = Дпроц+ 50% Х(ВДскор -Дпроц -(ВВскор- Впроц)), де :

РВ - розрахункова величина витрат, пов'язаних з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором, яку підприємство мало право віднести до складу валових витрат;

Дпроц - сума доходу, отримана у вигляді процентів від розміщення власних активів;

ВДскор - скоригований валовий дохід;

ВВскор - скориговані валові витрати;

Впроц - витрати, пов'язані з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором.

Таким чином обсяг оподатковуваного прибутку ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» без врахування процентів (пп. 5.5.4 п. 5.5 ст. 5 Закону №283), складає 5879358,00грн. (4 квартал 2010р.: 5879358,00 грн. = (9632150,00 - 21823,00 - (9466447,00 - 5735478,00грн.))

Отже, величина витрат, пов'язаних з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором, яку позивач мав право віднести до складу валових витрат (пп. 5.5.2 п. 5.5 ст. 5 Закону №283) у 4 кварталі 2010р. складає 2961502,00грн. (21823,0 + 50% X 5879358,00)

Відхилення між сумами витрат, пов'язаних з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором, укладеними з нерезидентами, яку позивач мав право віднести до складу валових витрат встановленими за наслідками перевірки та задекларованими позивачем складає у 4-му кварталі 2010 року 2773976,0 грн. (-2773976,00грн. = 2961502,00 - 5735478,00грн.)

Отже, податковим органом віро встановлено допущення позивачем порушень підпунктів 5.5.2, 5.5.3 та 5.5,4 пункту 5.5 статті 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та встановлено завищення валових витрат на загальну суму 11430020,0грн.,

Відповідно до Акту перевірки встановлено завищення задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 06 Декларацій .інші витрати" на загальну суму 6175216.0 грн. за період з 01.01.2011 по 31.03.2012.

Як вже судом встановлено вище, протягом перевіряємого періоду позивач одержував позики в іноземній валюті від нерезидента та здійснював погашення позики та сплату відсотків за користування запозиченими коштами у відповідності до договорів позики укладеними з нерезидентами.

Крім того, сума процентів нарахованих за кредитними договорами та віднесених до складу валових витрат за період з 01.01.11р. по 31.03.12р. складає 6 341 374,0 грн.

Судом встановлено, що у перевіряємий період ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» отримано дохід у вигляді процентів від розміщення власних активів, яка склала 166158,0 грн., в тому числі по періодам 1-й квартал 2011р.- 62113,00грн. 2-й квартал 2011 р.- 36866,00грн., 3-й квартал 2011р. - 33282,00грн. 4-й квартал 2011р. - 14434,00грн. 1-й квартал 2012р. - 19463,00грн.

Відповідно п. 141.2 ст. 141 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755-VI (із змінами та доповненнями), для платника податку. 50 та більше відсотків статутного фонду (акцій, інших корпоративних прав) якого перебуває у власності або управлінні нерезидента (нерезидентів), віднесення до складу валових витрат, витрат на виплату або нарахування процентів за кредитами та іншими борговими зобов'язаннями на користь таких нерезидентів та пов'язаних з ними осіб дозволяється у сумі, що не перевищує суму доходів такого платника податку, отриману протягом, звітного періоду у вигляді процентів від розміщення власних активів, збільшену на суму, що дорівнює 50 відсоткам оподатковуваного прибутку звітного періоду, без урахування суми таких отриманих процентів.

Розрахункова величина витрат, пов'язаних з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором, укладеними ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» з нерезидентами, яку підприємство мало право віднести до складу валових витрат:

РВ = Дпроц + 50% Х(ВДекор-Дпроц-(ВВскор- Впроц))

Перевіркою розраховано обсяг оподатковуваного прибутку ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» без врахування процентів, а саме: 1-й кв. 2011р. -62705201,00грн. = (11023671,00 - 62113,00 - (79361945,00 - 5695186,00); 2-й кв. 2011р. -71430639,00грн. = (794057,00 -36866,00 - (72355323,00 -167493,00); 3-й кв. 2011р. -7608316,00грн. = (6241922,00 - 33282,00 - (13981694,00 -164738,00); 4-й кв. 2011р. -2663225,00грн. = (6721177,00 - 14434,00 -(9530175,00 -160207,00); 1-й кв. 2012р. -79954548,00грн. = (10121641,00 -19463,00 - (90210476,00 -153750,00).

Оскільки, в звітних періодах оподатковуваний: прибуток ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна», без урахування отриманих процентів має від'ємне значення, то сума витрат, пов'язаних з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором, яку ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» мало право віднести до складу валових: витрат в таких звітних періодах не може перевищувати доходів Товариства, отриманих у вигляді процентів.

Отже, перевіркою розраховано величину витрат, пов'язаних з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором, яку ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» мало право віднести до складу валових витрат, а саме: 1-й квартал 2011р. 62113,00грн. = 62113,00грн. +50%х0,0; 2-й квартал 2011р. 36866,00грн.. = 36866,00грн. +50%х0,0; 3-й квартал 2011р. 33282,00грн. = 33282,00грн. +50%х0,0; 4-й квартал 2011р. 14434,00грн. = 14434,00грн. +50%х0,0; 1-й квартал 2012р. 19463,00грн. = 19463,00грн. +50%х0,0

Відхилення між сумами витрат, пов'язаних з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором, укладеними з нерезидентами, яку позивач мав право віднести до складу валових витрат встановленими за наслідками перевірки та задекларованими ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» складає 6175216,0 грн., в тому числі по періодам : 1 квартал 2011р. -5633073,0 грн. = 62113,00 - 5695186,0; 2 квартал 2011р. -130627,0 грн. = 36866,00 - 167493.0; 3 квартал 2011р -131456,0грн. = 33282.00 - 164738.0 ; 4 квартал 2011р. -145773,00 грн. = 14434,0 - 160207,0 ; 1 квартал 2012р. -134287,00 грн. = 19463,0 -153750,0

Отже, в порушення підпунктів 5.5.2, 5.5.3 та 5.5.4 пункту 5.5 статті 5 Закону № 283/97- та її. 141.2 ст. 141 Податкового кодексу України ТОВ «Ерсте Груп Імморент Україна» завищено витрати, пов'язані з виплатою або нарахуванням процентів за договорами позики та кредитним договором, укладеними з нерезидентами на загальну суму 6175216,0 грн.

Таким чином, суд у повній мірі погоджується із висновками податкового органу щодо порушення позивачем у перевіряє мий період вимог пп. 5.5.2, 5.5.3 та пп. 5.5.4 п. 5.5 ст. 5 Закону № 283 та п. 141.2 ст. 141 Податкового кодексу України, а тому позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 КАС України суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

При розгляді справи, суд перевіряє відповідність оскаржуваного рішення принципам, визначеним ч.3 ст.2 КАС України.

Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідачем в судових засіданнях в повній мірі доведено правомірність оскаржуваного припису, а тому позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Керуючись ст.ст. 39, 69-71, 158-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Постанова набуває законної сили в порядку статті 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя І.В. Смолій