Постанова № 31433062, 22.05.2013, Харківський апеляційний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 травня 2013 р. Справа № 2а-13158/12/2070Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Кононенко З.О.

Суддів: Бондара В.О. , Донець Л.О.

за участю секретаря судового засідання Губарь А.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою приватного підприємства "Партнер-С" на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2013р. по справі № 2а-13158/12/2070

за позовом Приватного підприємства "Партнер-С"

до Державної податкової інспекції у Московському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби

про скасування податкового повідомлення - рішення,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, Приватне підприємство "Партнер-С" звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до Державної податкової інспекції у Московському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби просив суд постановити рішення, згідно якого визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення ДПІ у Московському районі м. Харкова Харківської області ДПС № 0000222230 від 15.11.2012 року, згідно з яким позивачеві донараховано суму податкового боргу за платежем - податок на прибуток підприємств у розмірі 2994682,50 грн., у т.ч. 2395746,00 грн. - за основним платежем, 598936,50 грн. - за штрафними (фінансовими) санкціями.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2013 року у задоволенні позову відмовлено..

Приватне підприємство "Партнер-С" не погоджуючись з вказаною постановою, подало апеляційну скаргу, в які вказує, що судом першої інстанції було невірно застосовано норми матеріального права, порушено норми процесуального права, просить суд апеляційної інстанції постанову Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.13 скасувати та прийняти нове судове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи викладені в апеляційній скарзі.

Представник відповідача проти скарги заперечував.

Заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що ДПІ у Московському районі м. Харкова Харківської області ДПС на підставі наказу від 10.10.2012 року № 1021, згідно із п.п.20.1.4. п.20.1., п.75.1. ст.75 п.п.78.1.4. п.78.1 ст.78 п.79.1., п.79.1.2 ст.79 Податкового кодексу України проведено перевірку позивача з питань повноти та правомірності формування доходів, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування за період з 01.01.2012 р. по 30.06.2012 р..

Наслідки перевірки оформлено актом № 2670/22-313/32943455 від 02.11.2012 року.

Перевіркою встановлено порушення ПП "Партнер-С" пп.153.2.1. п. 153.2 ст. 153 Податкового кодексу України, а саме: занижено податок на прибуток за І півріччя 2012 року на суму 2395746,00 грн., а саме І кв. 2012 р. на суму 1527855,00 грн., ІІ кв. 2012р. на суму 867891,00 грн..

На підставі акту перевірки, ДПІ у Московському районі м. Харкова Харківської області ДПС 15.11.2012 року винесено податкове повідомлення-рішення № 0000222230, яким підприємству збільшено суму грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток приватних підприємств на загальну суму 2994682,50 грн., з яких за основним платежем - 2395746,00 грн., за штрафними (фінансовим санкціями) - 598936,50 грн.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що податкові зобов'язання та штрафні санкції визначені відповідачем оскаржуваними податковими повідомлення рішеннями обґрунтовано та на підставі чинного законодавства..

Колегія суддів не може погодитися з цим висновком суду першої інстанції виходячи з наступного.

Згідно підпункту 153.2.1. ПК України встановлено, що дохід, отриманий платником податку від продажу товарів (виконання робіт, надання послуг) пов'язаним особам, визначається відповідно до договірних цін, але не менших від звичайних цін на такі товари, роботи, послуги, що діяли на дату такого продажу, у разі, якщо договірна ціна на такі товари (роботи, послуги) відрізняється.

Виходячи з пп. 153.2.3 п. 153.2 ст.153 Податкового кодексу України, положення підпунктів 153.2.1 і 153.2.2 цього пункту поширюються також на операції з особами, які не є платниками цього податку.

В силу п.8 підрозділу 10 Перехідних положень Податкового кодексу України у випадках, визначених цим Кодексом, до вступу в дію статті 39 цього Кодексу {яка набрала чинності з 01.01.2013р. та якою врегульовані методи визначення і порядок застосування звичайної ціни) застосовується пункт 1.20 статті 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Відповідно до пп. 1.20.1 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», якщо цим пунктом не встановлено інше, звичайною вважається ціна товарів (робіт, послуг), визначена сторонами договору. Якщо не доведене зворотне, вважається, що така звичайна ціна відповідає рівню справедливих ринкових цін. Справедлива ринкова ціна - це ціна, за якою товари (роботи, послуги) передаються іншому власнику за умови, що продавець бажає передати такі товари (роботи, послуги), а покупець бажає їх отримати за відсутності будь-якого примусу, обидві сторони є взаємно незалежними юридично та фактично, володіють достатньою інформацією про такі товари (роботи, послуги), а також ціни, які склалися на ринку ідентичних (а за їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг).

Виходячи з п. 1.20.8 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», обов'язок доведення того, що ціна договору не відповідає рівню звичайної ціни у випадках, визначених цим Законом, покладається на податковий орган у порядку, встановленому законом.

Згідно з пп. 1.20.2 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» для визначення звичайної ціни товару (робіт, послуг) використовується інформація про укладені на момент продажу такого товару (роботи, послуги) договори з ідентичними (однорідними) товарами (роботами, послугами) у співставних умовах. Зокрема, враховуються такі умови договорів, як кількість (обсяг) товарів (наприклад, обсяг товарної партії), строки виконання зобов'язань, умови платежів, звичайних для такої операції, а також інші об'єктивні умови, що можуть вплинути на ціну. При цьому умови договорів на ринку ідентичних (у разі їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг) визнаються співставними, якщо відмінність між такими умовами суттєво не впливає на ціну, або може бути економічно обґрунтована. При цьому враховуються звичайні при укладанні угод між непов'язаними особами надбавки чи знижки до ціни. Зокрема, але не виключно, враховуються знижки, пов'язані з сезонними та іншими коливаннями споживчого попиту на товари (роботи, послуги), втратою товарами якості або інших властивостей; закінченням (наближенням дати закінчення) строку зберігання (придатності, реалізації); збутом неліквідних або низьколіквідних товарів; маркетинговою політикою, у тому числі при просуванні товарів (робіт, послуг) на ринки; наданням дослідних моделей і зразків товарів з метою ознайомлення з ними споживачів.

Як вбачається із матеріалів справи, у періоді, який перевірявся, ПП "Партнер-С", код ЄДРПОУ 32943455 здійснював експорт кукурудзи не насіннєвої, для кормових потреб, 3 класу на підставі укладених контрактів з VA Intertrading Aktiengesellschaft Austria та TAXBERG COMMERCIAL S.A Панама.

Між позивачем та VA Intertrading Aktiengesellschaft , Strasserau 6, A-4020, Linz, Austria укладено контракт № С27/11 від 20.12.11р., та зареєстровано Аграрною біржею за номером № 04/20 від 05.01.2012р., ціна за умовами контракту становить 210,00 дол. США/тн (1678,00 грн./тн).

Згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 990550,47 дол. США (7911664,45 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 000366 від 26.01.12 р. відвантажена кукурудза 3-го класу для кормових потреб, вологість 13,3%, частка сміттєвої домішки 1,6%, частка зернової домішки 5,7%, згідно ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011 року. Торговельна марка відсутня. Фірма-виробник невідома. Країна виробництва Україна на загальну суму 140325,36 дол. США (1121171,56 грн.), умови поставки CPT UA ст. Чорноморська в кількості 668216 кг.

- ВМД № 000609 від 01.03.12 р. відвантажено Кукурудза 3-го класу для кормових потреб, вологість 13,7%, частка сміттєвої домішки 1,5%, частка зернової домішки 5,6%, згідно ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011 року. Торговельна марка відсутня. Фірма-виробник невідома. Країна виробництва Україна на загальну суму 850225,11 дол. США ( 6790492,89 грн.) , умови поставки CPT UA ст. Чорноморська в кількості 4048691кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РХТ-1 від 05.10.11р., зареєстрований Аграрною біржею за номером № 140/20 від 05.04.2012р., відповідно до якого ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/тн (1693,00 грн./тн).

Згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 567922,77 дол. США (537357,22 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 300551 від 09.05.12р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 згідно ДСТУ 4525:2006, одержувач "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 54248,04 дол. США ( 433371,32 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 255887 кг.

- ВМД № 300522 від 09.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,9%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 211681,79 дол. США (1691062,32 грн.) умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 998499 кг.

- ВМД № 300606 від 15.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року - Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,1%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 137217,64 дол. США (1096368,94 грн.) , умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 647253кг.

- ВМД № 300607 від 15.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року . Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006на загальну суму 877787,23 дол. США ( 109860,73 грн.) , умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 647253кг.

- ВМД № 300616 від 16.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,9%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 54914,57 дол. США (438767,41 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 259031кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РУХ-3 від 11.10.2011р. який було зареєстровано Аграрною біржею за № 167/20 від 25.04.2012р. ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/тн. (1694,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 1084082,14 дол. США (8662936,50 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101565 від 18.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року - 5000,000МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,1%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama. на загальну суму 1060000,00 дол. США (8470460,00 грн.) ,умови поставки CPT UA ММТП в кількості 5000000кг.

- ВМД № 101684 від 30.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року - 113,595МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006, одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 24082,14 дол. США ( 192476,50 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 113595 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РУХ-4 від 13.10.2011р. який було зареєстровано Аграрною біржею за номером № 185/20 від 10.05.2012р. ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/тн (1694,00 грн./тн), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 1480627,08 дол. США (11833911,94 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101685 від 30.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama, на загальну суму 650571,82 дол. США (5199695,27 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 3068735 кг.

- ВМД № 101862 від 12.06.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, некласна, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року - 364,390МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 12,9%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 , одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 77250,68 дол. США (617426,06 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 364390 кг.

- ВМД № 101881 від 13.06.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3-го класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього) , згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 725257,30 дол. США (5796618,97 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 34210250 кг.

- ВМД № 102049 від 26.06.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3-го класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 12,9%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 27547,28 дол. США (220171,64 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 129940 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РУХ-5 від 14.10.2011р. який було зареєстровано Аграрною біржею за номером № 205/20 від 25.05.2012р. ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/т (1694,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 4961664,55 дол. США (620790,06 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101882 від 13.06.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3-го класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року . Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього), згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 620790,06 дол. США (4961664,55 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2928255 кг.

Контракт № РN0014/10 від 14.10.2011р., який було зареєстровано Аграрною біржею за номером № 229/20 від 17.11.2011р., ціна за умовами контракту становить 180,00 дол. США/тн (1438,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 550137,60 дол. США (4395500,96 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 000188 від 13.01.2012р. відвантажено кукурудза фуражна 3 класу для кормових потреб, ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011року; тип-IX, вологість-13,7%; сміттєві домішки-1,8%; зернові домішки-8,2%. Рівень радіоактивності по Цезію 137 не перевищує 50Бек/кг. Країна виробництва - Україна, UA, одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 434521,80 дол. США (3471742,28 грн.), умови поставки CPT UA порт Одеса в кількості 2414010 кг.

- ВМД № 000666 від 13.02.2012р. відвантажено кукурудза фуражна 3 класу для кормових потреб, ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011року; тип-IX, вологість-13,7%; сміттєві домішки-1,7%; зернові домішки-7,4%. Рівень радіоактивності по Цезію 137 не перевищує 50 Бек/кг. Країна виробництва - Україна, UA; одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 115615,80 дол. США (923758,68 грн.), умови поставки CPT UA порт Одеса в кількості 642310кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РN-0017/10 від 17.10.2011р. який було зареєстровано Аграрною біржею за номером № 302/20 від 18.11.2011р. ціна за умовами контракту становить 185,00 дол. США/т (1477,00 грн./т) , згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 603701,25 дол. США (4822998,86грн.),відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 000160 від 09.02.2012р. відвантажено кукурудза фуражна 3 класу, для кормових потреб, ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011року; тип-IX,вологість-13,2%;сміттєві домішки-1,7%; зернові домішки-8,1%. Країна виробництва - Україна, UA; одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 498851,76 дол. США (3985775,68 грн.), умови поставки CPT UA Мекензієві гори в кількості 2696496 кг.

- ВМД № 000464 від 21.03.2012р. відвантажено кукурудза, українського походження, для кормових потреб, 3-го класу, врожаю 2011 року, ДСТУ 4525:2006 (домішки: зернова -7,6%, сміттєва -1,9%, вологість -13,4%) - 566,754мт. Виробник невідомий. Місць 0, насипом, одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 104849,49 дол. США (837223,18 грн.), умови поставки CPT UA Мекензієві гори в кількості 566754 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № ІХО-55 від 24.10.2011 р., зареєстрований Аграрною біржею за номером № 140/20 від 05.04.2012 р., ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/т (1693,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 1131836,42 дол. США (9046202,59 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 300722 від 30.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 194829,70 дол. США (1557176,38 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 919008 кг.

- ВМД № 300767 від 09.06.2012 р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 55274,34 дол. США (441780,16 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 260728 кг.

- ВМД № 300768 від 09.06.2012 р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 згідно ДСТУ 4525:2006 "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 274858,42 дол. США (2196805,92 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 1296502 кг.

- ВМД № 300818 від 21.06.2012 р. кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,8%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 згідно ДСТУ 4525:2006 "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 274858,42 дол. США ( 2196805,92 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 2862613 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РN-0008/11 від 08.11.2011 р., зареєстрований Аграрною біржею за № 180/20 від 05.03.2012 р. ціна за умовами контракту становить 190,00 дол. США/т (1518,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 901481,98 дол. США (7200113,70 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 300344 від 29.03.2012 р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,7%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 згідно ДСТУ 4525:2006 "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 311262,37 дол. США ( 2485647,91 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 1638223 кг.

- ВМД № 300430 від 12.04.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року - 252,488 МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,9%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 47972,72 дол. США (383062,17 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 252488 кг.

- ВМД № 300435 від 13.04.2012р. відвантажено Кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,1%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 47972,72 дол. США (383062,17 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 631734 кг.

- ВМД № 300562 від 09.05.2012 р. кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,1%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 "NIBULON S. A." 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 47972,72 дол. США (383062,17 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 2222197 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № 0011/11 від 11.11.2011р., який було зареєстровано Аграрною біржею за № 122/20 від 20.03.2012р. ціна за умовами контракту становить 190,00 дол. США/тн (1517,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 900627,55 дол. США (7192828 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101061 від 11.04.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,5%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 349823,25 дол. США (2793338,65 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1841175 кг.

- ВМД № 101101 від 13.04.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,5%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 281837,45 дол. США (2250472,04 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1483355 кг.

- ВМД 101394 від 05.05.2012 відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama, на загальну суму 268966,85 дол. США (2149018,23 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1415615 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РN-0020/12 від 20.12.2011р., який було зареєстровано Аграрною біржею за номером № 169/20 від 23.04.2012р., ціна за умовами контракту становить 193,00 дол. США/т (1541,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 3154697,90 дол. США (25213120,56 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101528 від 15.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 288551,41 дол. США (2305525,77 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1495085 кг.

- ВМД № 101558 від 18.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,1%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1, одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 54072,80 дол. США (432095,82 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 280170 кг.

- ВМД № 101682 від 30.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 2 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama, на загальну суму 54072,80 дол. США (432095,82 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 6090480 кг.

- ВМД № 101683 від 30.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 2 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 353222,81 дол. США (2823133,31 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1830170 кг.

- ВМД № 101832 від 11.06.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 353222,81 дол. США (2823133,31 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2610670 кг.

- ВМД № 101880 від 13.06.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3-го класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього) згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 779528,93 дол. США (6230384,97 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 4039010 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РN0019/01 від 19.01.2012р., зареєстрований Аграрною біржею за № 169/20 від 23.04.2012р. ціна за умовами контракту становить 190,00 дол. США/тн (1518,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 852320,04 дол. США (6807253,12 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 000315 від 17.02.2012 р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року - 948,579 МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,5%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки, згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 468451,84 дол. США (3741759,07 грн.), умови поставки CPT UA МСП Ника-Тера в кількості 2465536кг.

- ВМД № 000413 від 28.02.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,5%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки одержувач згідно ДСТУ 4525:2006 "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama загальну суму 180230,00 дол. США (1439443,02 грн.), умови поставки CPT UA МСП Ника - Тера в кількості 948579 кг.

- ВМД № 000578 від 21.03.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,5%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки одержувач згідно ДСТУ 4525:2006 "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 180230,00 дол. США (1439443,02 грн.), умови поставки CPT UA МСП Ника-Тера в кількості 1071780 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РN-0015/03 від 15.03.2012р. який було зареєстровано Аграрною біржею за номером № 132/20 від 02.04.2012р. ціна за умовами контракту становить 246,00 дол. США/тн (1965,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 2336004,93 дол. США (18664574,58 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101395 від 05.05.2012р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 571402,65 дол. США (4565450,03 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2322775кг.

- ВМД № 101428 від 07.05.2012 р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1 згідно ДСТУ 4525:2006 на загальну суму 476669,28 дол. США (3808539,88 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1937680 кг.

- ВМД № 101486 від 11.05.2012 р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 555471,69 дол. США (4438218,80 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2258015 кг.

- ВМД № 10527 від 15.05.2012 р. відвантажено кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 2 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач "Taxberg Commercial S.A." 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama, на загальну суму 732461,31 дол. США (5852365,87 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2977485кг.

Як вбачається із п.2.7 акту перевірки, при перевірці був використаний наступний перелік документів: суцільним порядком - установчі та реєстраційні документи підприємства; вантажні митні декларації за І півріччя 2012р.; зовнішньоекономічні контракти підприємства; декларації з податку на прибуток за податковий період: І квартал 2012р., І півріччя 2012р.; а також лист ДП «Держзовнішінформ» за вих. № 4-3/1383 від 23.07.2012р.; вибірковим методом - договори купівлі- продажу, зберігання, транспортно-експедиційного обслуговування; видаткові накладні.

Таким чином, податковим органом при перевірці не вивчалися укладені на момент продажу договори щодо ідентичних товарів на умовах, які є співставними з умовами контрактів платника податків, а висновок про невідповідність цін в експортних операціях платника податків рівню ринкових цін базується лише на інформації, отриманій від ДП «Держзовнішінформ» та з неофіційного веб-ресурсу: www.apk-inform.com.

Під час перевірки податковим органом не запитувались та не використовувались ані офіційна інформація державних органів статистики; ані відомості спеціалізованих бірж про рівень цін; ані співставні умови договорів, укладених на момент продажу товару; ані пояснення платника податків щодо обґрунтування рівня звичайних цін.

Окрім того, відомості ДП «Держзовнішінформ» суперечать офіційній біржовій інформації Національної Асоціації Бірж України та Харківської товарної біржі - зокрема, згідно з наявною у матеріалах справи довідкою № 329 від 07.11.2012р. за даними Національної Асоціації Бірж України та Харківської товарної біржі ринкові ціні попиту на кукурудзу 3-го класу для кормових потреб за експортними контрактами на базисі СРТ- порт України на нижченаведені дати продажу складала: 13.01.2012р. -175,00-185,00 USD /тонна; 09.02.2012р.-180,00-190,00 USD/тонна; 13.02.2012р.- 180,00-190,00 USD / тонна; 17.02.2012р.- 180,00-190,00 USD / тонна; 28.02.2012р. - 180,00-190,00 USD / тонна; 21.03.2012р.- 180,00-200,00 USD / тонна; 29.03.2012р. - 180,00-200,00 USD / тонна; 11.04.2012р. - 180,00-200,00 USD / тонна; 12.04.2012р. - 180,00-200,00 USD / тонна; 13.04.2012р. - 180,00-200,00 USD / тонна; 05.05.2012р. -180,00-210,00 USD / тонна; 09.05.2012р. - 180,00-210,00 USD / тонна; 18.05.2012р. - 180,00-210,00 USD /тонна.

Разом з тим, ДП «Держзовнішінформ» за вих. № 4-3/1383 від 23.07.2012р. на запит податкового органу про надання цінової інформації ДП «Держзовнішінформ» повідомило орієнтовний рівень цін на товари згідно з додатком, долученим до листа, зазначивши при цьому, що стосовно інших товарних позицій інформацією щодо рівня їх вартості не володіє, та підкреслило - рівень ринкових цін залежить від умов поставки (!),кількості, якості товару та договірних умов.

При цьому в долученому додатку містяться ціни на сільськогосподарську продукцію, що поставляється на умовах FOB та CIF згідно з Офіційними правилами тлумачення торговельних термінів Міжнародної торгової палати (Інкотермс), у той час, як поставки за зовнішньоекономічними контрактами позивача здійснювались на умовах:

СРТ - Одеський морський Торгівельний порт (згідно з Інкотермс у редакції 2000 року);

СРТ - Миколаївський морський порт, залізнична станція призначення Миколаїв - вантажний- експорт (згідно з Інкотермс у редакції 2000 року);

СРТ - Миколаївський морський порт, TOB «МСП Ника-Тера» (згідно з Інкотермс у редакції 2010

року);

СРТ - залізнична станція призначення Мекензієви Гори, Придніпровська залізниця, Севастополь (згідно з Інкотермс у редакції 2000 року);

СРТ - Миколаїв, залізнична станція призначення Миколаїв - вантажний - експорт (згідно з Інкотермс у редакції 2010 року), про що безпосередньо зазначено в самому акті перевірки .

Враховуючитнаведен, колегія суддів надходить до висновку, що при визначенні рівня звичайних цін реалізованих товарі податковий орган діяв не у межах наведеної норми законодавства, оскільки не використовував інформацію про укладені на момент продажу такого товару (роботи, послуги) договори з ідентичними (однорідними) товарами (роботами, послугами) у співставних умовах.

За таких обставин, не може вважатися доведеним податковим органом той факт, що ціна товарів, реалізованих позивачем, є нижчою за звичайні ціни.

А тому, виходячи із положень пп. 1.20.1 п. 1.20 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», необхідно вважати, що така ціна відповідає рівню справедливих ринкових цін.

Таким чином, висновки податкового органу про порушення ПП "Партнер-С", положень п.п. 153.2.1, п. 153.2 ст. 153 Податкового кодексу України, що призвело до заниження податку на прибуток на загальну суму 2395746 грн. зроблені без урахування та всупереч вищезазначеним вимогам законодавства.

Враховуючи наведене доводи апеляційної скарги є обґрунтованими, висновки суду першої інстанції не відповідають фактичним обставинам справи, суд першої інстанції не вірно застосував норми матеріального права, і постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню відповідно до п. 3, п. 4 ст. 202 КАС України, а позов підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, п. 3 ст. 198, п. 3, 4 ч.1 ст. 202, 205, 207, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Приватного підприємства "Партнер-С" задовольнити.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2013р. по справі № 2а-13158/12/2070 скасувати.

Прийняти нову постанову.

Позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Московському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби № 0000222230 від 15.11.12.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання постанови у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя (підпис)Кононенко З.О.Судді(підпис) (підпис) Бондар В.О. Донець Л.О. Кононенко З.О.

Повний текст постанови виготовлений 27.05.2013 р.