Постанова № 31264349, 14.05.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" травня 2013 р.Справа № 5017/2677/2012Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Бойко Л.І.,

суддів: Аленін О.Ю., Таран С.В.

при секретарі: Альошиній Г.М.

за участю представників сторін:

від прокуратури - Лянна О.А.

від позивача - Сінюков А.С.

від відповідачів:

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Трейд" - Саржан О.В.

від Виконавчого комітету Одеської міської ради - не з'явився;

від третьої особи - Геращенко В.В.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Прокурора м. Одеси

на рішення господарського суду Одеської області від 26.03.2013р.

у справі № 5017/2677/2012

за позовом: Заступника прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради

до відповідачів:

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Трейд"

- Виконавчого комітету Одеської міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Управління капітального будівництва Одеської міської ради

про визнання недійсною додаткової угоди до договору та визнання недійсним та скасування частково рішення

ВСТАНОВИВ:

Заступник прокурора м. Одеси звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою та заявою про зміну предмету позову від 04.12.2012р. в інтересах держави в особі Одеської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Трейд" та Виконавчого комітету Одеської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Управління капітального будівництва Одеської міської ради, у яких просить суд скасувати п.2 рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради від 21.06.2012р. №273 „Про внесення змін до рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 22.08.2007р. №968 „Про надання дозволу товариству з обмеженою відповідальністю „Берег-Трейд" на подальше проектування та будівництво жилого комплексу за адресою: м.Одеса, вул. Маршала Говорова,10", в частині затвердження додаткової угоди до договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси від 22.08.2007р. № 407/кс, між виконавчим комітетом Одеської міської ради та ТОВ „БЕРЕГ-ТРЕЙД" та визнати недійсною додаткову угоду від 21.06.2012р. № 055/н до договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси від 22.08.2007р. №407/кс, укладену між виконавчим комітетом Одеської міської ради та ТОВ „Берег-Трейд".

Рішенням господарського суду Одеської області від 26.03.2013 року у справі № 5017/2677/2012 у позові відмовлено; стягнуто з Одеської міської ради на користь Державного бюджету України судовий збір в сумі 2146 /дві тисячі сто сорок шість/грн.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням Прокурор м. Одеси звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати, прийняти у справі нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Позивач Одеська міська рада доводи прокурора в апеляційній скарзі підтримує.

Відповідач ТОВ „Берег-Трейд" вважає рішення суду таким, що відповідає вимогам чинного законодавства і просить апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Відповідач Виконком Одеської міської ради та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Управління капітального будівництва Одеської міської ради своїм правом прийняти участь у розгляді апеляційної скарги не скористались, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Рішенням Виконкому Одеської міської ради від 22.08.2007р. № 968 „Про надання дозволу Товариству з обмеженою відповідальністю „Берег-Трейд" на подальше проектування та будівництво жилого комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова „10" ТОВ „Берег-Трейд" надано дозвіл на проектування і будівництво жилого комплексу по вул. Маршала Говорова, 10, в м. Одесі після переоформлення документів на право користування земельною ділянкою та затверджено договір пайової участі у розвитку інжинерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладений між Виконкомом Одеської міської ради та товариством.

Пунктом 3.2. вказаного договору передбачено, що на етапі зведення 50% коробки жилого будинку по вул. Маршала Говорова, 10 забудовник зобов'язаний письмово повідомити виконком про перелік конкретних квартир (№ квартири, її загальна й житлова площі, поверх) по номенклатурі та поверховості, узгодженої окремо, в розмірі 2,2% житла від загальної площі квартир жилого комплексу за зазначеною адресою, з подальшою передачею зазначених квартир із внутрішнім оздобленням, згідно з державним стандартом, діючим на момент укладення договору (підстава: протокол засідання комісії з визначення розміру залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 05.06.2007р. №19).

Відповідно до п. 5.4 договору пайової участі від 22.08.2007р. ТОВ "Берег-Трейд" прийняв на себе зобов'язання прийняти дольову участь у будівництві школи, відповідно до своєї долі будівництва житлового кварталу згідно укладеного 24.05.2006р. між Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради та ТОВ "Берег-Трейд" договору № 29-06 про інвестування проектування та будівництва загальноосвітньої школи на 1000 місць по вул. Маршала Говорова,8 в м. Одесі. Крім того, з урахуванням п. 5.5 договору пайової участі від 22.08.2007р. ТОВ "Берег-Трейд" прийняв на себе зобов'язання до введення в експлуатацію жилого комплексу за рахунок власникх коштів здійснити будівництво дитячого садка в межах кварталу забудови, відповідно до своєї долі будівництва, спільно з ТОВ „ОЛМІ-РС".

Рішенням господарського суду Одеської області від 23.04.2012р. у справі № 27/31-10-1448 за вищевказаним договором стягнуто з ТОВ "Берег-Трейд" 8 699 335,00 грн. основної заборгованості, пеню у розмірі 1001501грн.60 коп.. 948 229 грн. інфляційних та 253829 грн. 91 коп. - 3% річних.

Як вбачається із протоколу засідання комісії № 19 від 05.06.2007р. розмір пайової участі товариства визначався, виходячи із запланованого обсягу будівництва (96916,4 кв.м.). ТОВ "Берег-Трейд" в частині перерахування 8 699 335 грн. своє зобов'язання не виконало.

В грудні 2011 р. запланований обсяг зазначеного будівництва житлового комплексу було зменшено до 33412, 7 кв.м. Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради погоджено відповідну зміну техніко-економічних показників (т.1 а.с. 66-69), в зв'язку з чим 10.05.2012р. комісією по визначенню розміру залученню коштів замовників на створення та розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси вирішено рекомендувати Виконкому продовжити відповідачу строк завершення поетапного будівництва об'єкта звільнити ТОВ "Берег-Трейд" від оплати пайової участі при будівництві жилого комплексу в м. Одесі, вул. Маршала Говорова, 10 в зв'язку з великим об'ємом відселення.

З урахуванням висновків комісії по визначенню розміра залучення коштів ( протокол № 27 від 10.05.2012р.) виконавчим комітетом Одеської міської ради прийнято рішення № 273, яким внесено зміни до рішення виконкому від 22.08.2007р. в частині поетапного терміну завершення будівництва, встановивши завершення 1 черги будівництва 31.12.2012р., завершення 2 та 3 черги 31.12.2014р., а також затверджено додаткову угоду № 055/н до договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 22.08.2007р.

Відповідно до положень п. 1.2 вказаної додаткової угоди від 21.06.2012р. №055/н визнано такими, що втратили чинність пункти 3.2,3.4, 4.2.1, 5.4, 5.5 договору пайової участі. Згідно п. 1.3 додаткової угоди від 21.06.2012р. ТОВ "Берег-Трейд" звільнено від сплати пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси при здійсненні поетапного будівництва комплексу жилих будинків з підземними паркінгами та вбудованими приміщеннями громадського призначення за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10 на підставі даних протоколу засідання комісії №27 від 10.05.2012р.

Постановою Приморського районного суду м. Одеси від 25.10.2012р. у справі № 1522/22283/2012 адміністративний позов ТОВ "Берег-Трейд" до виконавчого комітету Одеської міської ради про визнання незаконним та скасування рішення задоволено: визнано рішення виконавчого комітету Одеської міської ради № 379 від 29.08.2012р. „Про розгляд протесту прокурора міста Одеси від 23.08.2012р. № 17/07.12р. на рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 21.06.2012р. № 273 „Про внесення змін до рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 22.08.2007р. № 968 „Про надання дозволу товариству з обмеженою відповідальністю "Берег-Трейд" та подальше проектування на будівництво жилого комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10" незаконним.

Рішення виконавчого комітету Одеської міської ради № 379 від 29.08.2012р. „Про розгляд протесту прокурора міста Одеси від 23.08.2012 року №17/07.12 на рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради від 21.06.2012 року № 273 «Про внесення змін до рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 22.08.2007 року № 968 «Про надання дозволу товариству з обмеженою відповідальністю „Берег-Трейд" та подальше проектування на будівництво жилого комплексу за адресою: м. Одеса, вул.. Маршала Говорова, 10" - скасовано.

Заступник Прокурора м. Одеси, обґрунтовуючи позовні вимоги послався на порушення при укладанні додаткової угоди від 21.06.2012р. Законів України „Про основи містобудування" та „Про планування і забудову території", що на його думку спричинило шкоду охоронюваним державою правовідносинам у сфері містобудівного законодавства, в зв'язку з чим просить її скасувати, як і п.2 рішення Виконкому Одеської міської ради № 273, яким вищезазначена додаткова угода затверджена.

Суд першої інстанції в задоволенні позовних вимог відмовив та зазначив, що посилання Прокурора м.Одеси на безпідставне часткове звільнення ТОВ "Берег-Трейд" від пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси є необґрунтованим та таким, що не враховує, що в такий спосіб сторони додаткової угоди врахували істотні обставини, які змінились та запобігли явному порушенню співвідношення майнових інтересів сторін договору від 22.08.2007р. Суд констатував дотримання при укладанні спірної додаткової угоди принципів справедливості, розумності та не знайшов порушення чинного законодавства при її укладанні. Суд також дійшов висновку про те, що п. 2 рішення Виконкому Одеської міської ради, яким затверджена ця додаткова угода, теж відповідає вимогам чинного законодавства.

Судова колегія з висновками суду погоджується та вважає їх обгрунтовани.

Відповідно п. 1 ст. 628 ЦК України зміст договору становить умови ( пункти), визначені на розсуд сторін і погодженні ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Матеріали справи свідчать, що при укладанні договору пайової участі 22.08.2007р. товариство прийняло на себе вищезазначені відповідні зобов'язання, виходячи з запланованого обсягу будівництва квартир у жилому комплексі за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10, загальною площею 96916,4 кв. м.

В 2012 році товариство звернулось з клопотанням про внесення змін до договору пайової участі від 22.08.2007р. посилаючись на те, що запланований в 2007р. обсяг будівництва житлового комплексу зменшено з 96916, 4 кв.м. до 33 412, 7 кв.м.; що товариством вже передано придатне для заселення житло, загальною площею 78 85, 42 кв.м. в м. Вилково та Миколаєві, що відповідач на виконання своїх зобов'язань на будівництво школи по вул. Маршала Говорова, 8, вже сплатив 5 677 847 грн, що підтверджується виписками з банківського рахунку.

Факт часткового розрахунку ТОВ "Берег-Трейд" за пайову участь в розвитку міста Одеси також встановлений Постановою Приморського районного суду м. Одеси від 29.10.2012р. по справі № 1522/22283/2012 провадження № 2-а/1522/1695/12, яка набрала законної сили.

Враховуючи зазначене Виконком Одеської міської ради п. 2 рішення від 21.06.2012р. № 273 затвердив додаткову угоду до договору пайової участі від 22.08.2007р. № 407/кс.

Відповідно до ст. 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувались при укладанні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором, або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінились настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали його на інших умовах.

У положеннях додаткової угоди, затвердженої рішенням Виконкому Одеської міської ради від 21.06.2012р. № 273 враховані істотні обставини, які змінились станом на 2012р. та які не могли бути відомі при укладанні договору від 22.08.2007р.

Таким чином суд правильно дійшов висновку, що посилання Заступника прокурора м. Одеси на безпідставне звільнення ТОВ "Берег-Трейд" від пайової участі участі у розвитку інжинерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси є необґрунтованим.

Затверджена п.2 рішення Виконкому Одеської міської ради від 21.06.2012р. № 273 додаткова угода від 21.06.2012р. відповідає вимогам актів цивільного законодавства, не порушує цивільні права та інтереси, тому підстави для її скасування, передбачені ст. 215 ЦК Укаїни, відсутні.

За таких обставин судова колегія вважає, що рішення суду першої інстанції є таким, що відповідає вимогам чинного законодавства.

Керуючись ст. ст. 101,103 - 105 ГПК України, суд

постановив:

Апеляційну скаргу Прокурора м. Одеси залишити без задоволення, рішення господарського суду Одеської області від 26.03.2013р. у справі № 5017/2677/2012 -без змін.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського Процесуального Кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст підписано 17.05.2013р.

Головуючий суддя Л.І. Бойко

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя С.В. Таран