Постанова № 31242065, 14.05.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" травня 2013 р.Справа № 5017/2001/2012Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.І. Бойко

суддів: Аленіна О.Ю., Бандури Л.І.

при секретарі: Альошиній Г.М.

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1

від відповідача - Захватаєв Р.А.

від третьої особи - ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Агроком"

на рішення господарського суду Одеської області від 18.02.2013р.

у справі № 5017/2001/2012

за позовом ОСОБА_4

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Агроком"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача ОСОБА_5

про визнання недійсними рішення позачергових зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю „Агроком", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача ОСОБА_5 про визнання недійсними рішення позачергових зборів учасників товариства, в якій просив визнати недійсним рішення загальних позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Агроком", оформлених протоколом від 22.06.2012р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 08.08.2012 року у справі № 5017/2001/2012 (суддя Никифорчук М.І.) у задоволенні позовних вимог ОСОБА_4, заявлених до Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком", про визнання недійсними рішення позачергових зборів учасників товариства, оформлених протоколом від 22.06.2012р. було відмовлено повністю.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.09.2012р. рішення господарського суду Одеської області від 08.08.2012р. у справі № 5017/2001/2012 скасовано частково, позов задоволено частково. Визнано недійсними пункти 2, 3, 4, 5, 6, 8 рішення позачергових зборів учасників ТОВ "Агроком", оформлених протоколом від 22.06.2012р. В іншій частині рішення суду залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.11.2012 року рішення господарського суду Одеської області від 08.08.2012 р. та постанову Одеського апеляційного господарсько суду від 27.09.2012 р. у справі № 5017/2001/2012 скасовано, справу № 5017/2001/2012 передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

При цьому Вищий господарський суд України зазначив, що рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 29.03.2012р. у справі №1522/6085/12 звернуто стягнення на предмет застави, визначений договором застави частки у статутному капіталі товариства від 07.03.2012р., укладеним між ОСОБА_4 та ОСОБА_5, шляхом переведення на ОСОБА_5 корпоративних прав у вигляді частки в статутному капіталі ТОВ "Агроком", яка складає 30% статутного капіталу, номінальною вартістю 1 500 000,0 грн. та статутному капіталі фірми "Вілюс" СТОВ, яка складає 50% від розміру статутного капіталу, номінальною вартістю 6000,0 грн. та належать ОСОБА_4 із заставною вартістю 2 700 000,0 грн. Відповідно до ухвал Апеляційного суду Одеської області від 08.06.2012р. та від 13.06.2012р. вказане рішення оскаржувалося в апеляційному порядку. Проте, суди не з'ясували чи набрало рішення Приморського районного суду м. Одеси від 29.03.2012р. законної сили в порядку ст. 223 ЦПК України.

Рішенням господарського суду Одеської області від 18.02.2013р. у справі № 5017/2001/2012 позов задоволено частково. Визнано недійсними та скасовано рішення позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком", прийняті по питанням 2, 4, 5, 6, 8 порядку денного, оформлених протоколом від 22.06.2012 року. В решті позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням ТОВ "Агроком" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити, посилаючись на невідповідність висновків та на неповне з'ясування всіх обставин, що мають значення для справи.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, відповідно до статуту ТОВ "Агроком", затвердженого в новій редакції загальними зборами учасників, оформленими протоколом №2006/7 від 03.08.2006р. та зареєстрованими державним реєстратором Роздільнянської районної державної адміністрації Одеської області 16.08.2006р., ОСОБА_4 є учасником (засновником) товариства з часткою у статутному капіталі у розмірі 1 500 000 грн., що становить 30% статутного капіталу (т. 1, а.с.11-15).

Як вбачається з матеріалів справи, 22.06.2012р. відбулися позачергові збори учасників ТОВ "Агроком", на яких були присутні учасники, що в своїй сукупності володіють 100% голосів на зборах. Від ОСОБА_4 був присутній його представник за довіреністю ОСОБА_5.

Як вбачається з повідомлення від 14.05.2012р. за вих. № 059 про проведення 22.06.2012р. загальних зборів ТОВ "Агроком" (т. 1, а.с.56-57), до порядку денного вказаних зборів було включено наступні питання:

1) Про обрання голови та секретаря позачергових загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Агроком".

2) Про внесення змін до статуту та засновницького договору ТОВ "Агроком".

3) Про державну реєстрацію нової редакції статуту ТОВ "Агроком";

4) Про проведення аудиту ТОВ "Агроком".

Однак, в протоколі позачергових зборів учасників TOB "Агроком" від 22.06.2012р. (т.1, а.с.22-32) зазначено інший порядок денний:

1) Про обрання голови та секретаря позачергових зборів учасників/засновників TOB "Агроком".

2) Про виключення ОСОБА_4 зі складу учасників TOB "Агроком".

3) Про виплату ОСОБА_4 частки майна TOB "Агроком", пропорційної частці ОСОБА_4 у статутному капіталі TOB "Агроком".

4) Про збільшення часток учасників ТОВ "Агроком" та перерозподіл часток учасників ТОВ "Агроком".

5) Про затвердження нової редакції статуту TOB "Агроком".

6) Про внесення змін до статуту та засновницького договору TOB "Агроком".

7) Про державну реєстрацію нової редакції статуту TOB "Агроком".

8) Про проведення аудиту TOB "Агроком".

Також порядок денний загальних зборів був доповнений питанням про включення ОСОБА_5 до складу учасників ТОВ "Агроком".

На позачергових зборах учасників ТОВ "Агроком", які відбулися 22.06.2012р., із зазначених питань було прийнято наступні рішення:

1) Обрано головою позачергових загальних зборів учасників (засновників) товариства ОСОБА_6 та секретарем позачергових загальних зборів учасників товариства ОСОБА_2

2) Виключено ОСОБА_4 зі складу учасників товариства.

3) ОСОБА_5 не включено до складу учасників ТОВ "Агроком".

4) Виплату вартості частини майна товариства, пропорційну частці ОСОБА_4 у статутному капіталі товариства, провести після затвердження звіту за 2012 рік в строк до 12 місяців до дня виключення, тобто до 22.06.2013р. Процедуру виплати визначити після затвердження звіту товариства за 2012 рік, форму виплати визначити як грошову, шляхом переведення на рахунок, що належить ОСОБА_4 Виплатити ОСОБА_4 частку прибутку, одержаного товариством з початку 2012 року та до моменту його виключення зі складу учасників товариства.

5) Провести перерозподіл та збільшення розміру часток кожного учасника у грошовій формі чи майном протягом одного року з 22.06.2012р. по 22.06.2013р.

6) Затверджено нову редакцію статуту товариства у запропонованій редакції.

7) З питання внесення змін до статуту та засновницького договору ТОВ "Агроком" вирішено не приймати рішення.

8) Надано повноваження генеральному директору товариства для визначення особи, що проведе відповідну державну реєстрацію нової редакції статуту товариства.

9) Не проводити аудит товариства у зв'язку з великою вартістю.

Як вбачається з оспорюваного протоколу позачергових зборів від 22.06.2012р., після оголошення секретарем загальних зборів порядку денного, ОСОБА_5 звернувся до учасників товариства з двома заявами. У першій заяві від 22.06.2012р. ОСОБА_4 просив вивести його зі складу учасників (засновників) товариства та ввести до складу засновників ОСОБА_5 з переведенням на нього своєї частки в статутному капіталі товариства у розмірі 30% номінальною вартістю 1 500 000 грн. на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси від 29.03.2012р. по справі №1522/6085/12 з внесенням відповідних змін до статутних документів, що пов'язані зі змінами у складі учасників товариства, про що зазначити в протоколі позачергових зборів учасників (засновників) товариства, призначених на 22.06.2012р. У іншій заяві від 22.06.2012р. на ім'я зборів учасників ТОВ "Агроком" ОСОБА_5 просив на підставі рішення Приморського районного суду м.Одеси від 29.03.2012р. у справі №1522/6085/12 прийняти його до складу учасників товариства з часткою в статутному капіталі у розмірі 30% номінальною вартістю 1 500 000 грн.

Оспорюваним рішенням зборів учасників ТОВ "Агроком" ОСОБА_4 виключено зі складу учасників товариства не за його заявою, а з тих підстав, що останній порушив вимоги пункту 7.5. статуту товариства, відповідно до якого звернення стягнення на частку учасника у статутному капіталі за його власними зобов'язаннями не допускається, оскільки ОСОБА_4 сприяв зверненню стягнення на частку у статутному капіталі за власними зобов'язаннями, та, разом із тим, порушено пункт 5.2. статуту товариства щодо зобов'язання учасника дотримуватися вимог статуту. Сприяння звернення стягнення за особистими боргами здійснювалося шляхом дій ОСОБА_4, а саме: укладанням договору позики у січні 2011 року із ОСОБА_5 та забезпеченням договору позики заставою корпоративних прав товариства на підставі договору від 07.03.2012р., відповідно до якого у заставу без повідомлення та згоди інших учасників товариства були передані 30% корпоративних прав. До того ж, про порушення ОСОБА_4 корпотативних прав, згідно протоколу зборів, свідчить також визнання позовних вимог у цивільній справі №1522/6085/12 за позовом ОСОБА_5 до ОСОБА_4 про звернення стягнення на предмет застави за зазначеним договором від 07.03.2012р. Крім того, ОСОБА_4 порушено пункт 21.1. товариства, відповідно до якого кожен учасник може за згодою решти учасників відступити свою частку (її частину) одному чи кільком учасникам товариства, а також третім особам.

Вважаючи, що рішення позачергових зборів учасників ТОВ "Агроком" про виключення його зі складу засновників (учасників) товариства, оформлене протоколом від 22.06.2012р., та наступні рішення, що випливають із вказаного, підлягають визнанню недійсними з огляду на їх незаконність та необґрунтованість, ОСОБА_4 звернувся до господарського суду із вказаним позовом за захистом свого порушеного права.

Частково задовольняючи позовні вимоги ОСОБА_4 суд першої інстанції виходив з наступного.

Відповідно до ч. ч. 1, 4 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Згідно статті 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

З протоколу позачергових зборів ТОВ "Агроком" від 22.06.2012р. вбачається, що всі учасники загальних зборів проголосували за розгляд питань, не включених до порядку денного, в зв'язку з чим суд правильно дійшов висновку щодо відмови у задоволенні вимог позивача про визнання недійсним рішення позачергових зборів ТОВ "Агроком", оформлених протоколом від 22.06.2012р., з цих підстав.

Згідно п. 2.4. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" нормами частини першої статті 60 Закону України "Про господарські товариства", приймаючи до уваги, що на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком", які відбулися 22.06.2012 р., були присутні учасники, які у сукупності володіють 100% відсотками голосів від загальної кількості голосів, враховуючи, що судом встановлено, що організаційно-правова форма ТОВ "Агроком" цілком відповідає законодавчо визначеному поняттю господарського товариства, а саме: товариства з обмеженою відповідальністю, суд правильно зазначив, що загальні збори учасників ТОВ "Агроком", які відбулися 22.06.2012р., були правомочними в силу вимог ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".

Разом з тим судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про неправомірність прийнятого загальними зборами 22.06.2012р. рішення про виключення ОСОБА_7 зі складу засновників ТОВ „Агроком" і наявність підстав для визнання цього рішення недійсним виходячи з наступного.

Судом встановлено, що відступлення позивачем без дозволу учасників товариства своєї частки у статутному капіталі суперечить вимогам статуту (п.п. 5.2,7.5,21.1) та Закону України „Про господарські товариства".

Проте згідно статті 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до пункту 3.10. рекомендацій президії Вищого господарського суду України №04-5/14 від 28.12.2007 р. у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Як правильно зазначив суд, в протоколі позачергових зборів ТОВ "Агроком" від 22.06.2012р. фактів саме систематичного невиконання або виконання неналежним чином своїх обов'язків позивачем, а також вчинення ним перешкод у досягненні цілей товариства не наведено, відповідними доказами не обґрунтовано, матеріали справи таких доказів також не містять.

Наявність згоди представника ОСОБА_4 про виключення останнього зі складу учасників (засновників) ТОВ "Агроком" саме з тих підстав, які зазначені вище, відсутня, згідно із поданою заявою мова йшла про добровільне виведення його зі складу учасників товариства.

Судом встановлено, що на день проведення позачергових зборів учасників ТОВ "Агроком" 22.06.2012 р. на вищезазначене рішення Приморського районного суду м. Одеси від 29.03.2012р. у справі № 1522/6085/12, яким звернуто стягнення на частку у статутному капіталі товариства, що належить ОСОБА_4, було подано апеляційну скаргу та відкрито за нею апеляційне провадження апеляційним судом Одеської області, тобто вказане рішення Приморського суду м. Одеси не набрало законної сили на день проведення зборів від 22.06.2012 р. відповідно до ст. 223 ЦПК України, а отже загальні збори учасників ТОВ "Агроком" 22.06.2012р., як правильно зазначив суд, мали право розглядати питання про виключення позивача зі складу учасників товариства, оскільки участь позивача у товаристві не вважалася припиненою внаслідок звернення стягнення на всю його частку в статутному капіталі товариства у розмірі 1 500 000,0 грн., що становить 30% статутного капіталу товариства.

З урахуванням викладеного, суд обґрунтовано дійшов висновку, що позовні вимоги ОСОБА_8 про визнання недійсним та скасування рішення про його примусове виключення зі складу учасників ТОВ "Агроком, оформлене протоколом позачергових зборів ТОВ "Агроком" від 22.06.2012 року, є законними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Прийняття загальними зборами ТОВ "Агроком" від 22.06.2012р. рішень по питанням 4, 5, 6, 8 порядку денного: виплати вартості частини майна товариства, пропорційну частці ОСОБА_4 у статутному капіталі товариства в порядку частини 2 статті 64 Закону України "Про господарські товариства" і виплати належної ОСОБА_4 частини прибутку товариства в порядку частини 2 статті 54 вказаного Закону; перерозподілу та збільшення розміру часток кожного учасника у зв'язку із виключенням ОСОБА_4; затвердження нової редакції статуту; надання повноважень генеральному директору товариства для визначення особи, що проведе відповідну державну реєстрацію нової редакції статуту товариства, мають похідний характер від прийняття загальними зборами рішення про виключення ОСОБА_4 зі складу учасників товариства, а тому рішення загальних зборів ТОВ "Агроком" від 22.06.2012р. в цій частині також скасовано судом обґрунтовано.

Щодо рішення загальних зборів ТОВ "Агроком" від 22.06.2012р. з питання 1 порядку денного: обрання головою позачергових загальних зборів учасників (засновників) товариства ОСОБА_6 і секретарем позачергових загальних зборів учасників товариства ОСОБА_2, з питання 7 порядку денного: не проведення аудиту товариства, а також визнання недійсним та скасування рішення по питанню 3 порядку денного зборів учасників ТОВ "Агроком" від 22.06.2012р.: не включення ОСОБА_5 до складу учасників товариства - ці обставини не порушують прав позивача, у зв'язку з чим у задоволенні позовних вимог в цій частині відмовлено також правильно.

Судова колегія погоджується з вищезазначеними висновками суду першої інстанції та вважає їх обґрунтованими.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, як таке, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному з'ясуванні всіх обставин, що мають значення для справи та оцінки доказів.

Керуючись ст. ст. 101,103 - 105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком" залишити без задоволення, рішення господарського суду Одеської області від 18.02.2013р. без змін

Постанова в порядку ст. 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 17.05.2013р.

Головуючий суддя Л.І. Бойко

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.І. Бандура