Постанова № 30785271, 15.04.2013, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.04.2013 року Справа № 5013/1571/12

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Павловського П.П.-доповідача

суддів: Науменка І.М., Швеця В.В.

при секретарі судового засідання: Погорєловій Ю.А.

представники сторін у судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином

розглянувши апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк"

на рішення господарського суду Кіровоградської області від 06.02.2013 року

у справі № 5013/1571/12

за позовом: публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк"

до відповідача: приватного акціонерного товариства "Маловисківський молочний комбінат"

з участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Продакшн" ЛТД,

про звернення стягнення на предмет іпотеки для погашення заборгованості на суму 199945476,27 грн.

ВСТАНОВИВ:

В листопаді 2012 публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" звернулось до господарського суду з позовом до приватного акціонерного товариства "Маловисківський молочний комбінат" за участю третьої особи - товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Продакшн" ЛТД, в якому просить звернути стягнення на нерухоме майно, що перебуває в іпотеці згідно іпотечного договору № 02.3/42-44-53-15/102/10-КЛТ від 22.04.2010 і належить на праві власності закритому акціонерному товариству "Маловисківський молочний комбінат", а саме комплекс будівель (складається з відповідних будівель і споруд), розташований за адресою: Кіровоградська область, Маловисківський район, вул. Новомиргородське шосе, буд. 1, для погашення заборгованості ТОВ "Каскад-Продакшн" ЛТД (Позичальник) за чотирма кредитними договорами в розмірі 44 891 201,02 грн. та 19 398 758,32 доларів США, що за курсом НБУ станом на 25.09.2012 становить 155 054 275,20 грн., а всього заборгованості на загальну суму 199 945 476,20 грн.

Позовні вимоги тим, що ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД (позичальник коштів,третя особа) та майновим поручителем (відповідач) були порушені законні права Банку щодо повернення основної суми кредиту, наданої позичальнику відповідно до кредитних договорів, та сплати процентів за користування кредитом.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 06.02.13р. у справі № 5013/1571/12 (суддя Змеул О.А.) позов задоволено частково.

Звернуто стягнення на нерухоме майно, що перебуває в іпотеці публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" згідно іпотечного договору № 02.3/42-44-53-15/102/10-КЛТ від 22 квітня 2010 року, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вечер С.М., зареєстрованого в реєстрі за № 454, що належить на праві власності приватному акціонерному товариству "Маловисківський молочний комбінат", а саме, комплекс будівель, що складається з наступних будівель і споруд: водонапірна башта; пожежна водойма; димова труба; прибудова (літера а); прибудова (літера а10); маслоцех (літера А2); прибудова (літера а2); побутові приміщення (літера А3); прибудова (літера а3); котельня (літера А4А5); прибудова (літера а5); прибудова (літера а6); прибудова (літера а7а4); основний корпус (літера АА1) загальною площею 3313,5 кв.м.; адмінбудівля (літера Б); прибудова (літера Б1); погріб (літера ВВІ); прохідна (літера Г); склад (літера Д); прибудова (літера д); майстерня (літера Е); гараж (літера Е1); склад (літера ЖЖЗ); незавершене будівництво цеху морож. (літера З); підстанція (літера И); дизельна (літера К); прибудова (літера К1К2); мазутосховище (літера Л); прибудова (літера Л1); підземний резервуар мазуту (літера М); компресорна (літера Н); прибудова (літера н1); убиральня (літера О); мийка (літера П); прибудова (літера П1); прибудова (літера Р1Р2); градильня (літера РР3Р4); склад ГСМ (літера С2); склад (літера СС1); очисні споруди (літера ТТ1Т2), розташований за адресою: 26200, Кіровоградська область, Маловисківський район, м. Мала Виска, вул. Новомиргородське шосе, буд. 1,

з метою погашення заборгованості ТОВ "Каскад-Продакшн" ЛТД за чотирма кредитними договорами в загальному розмірі 185 671 953, 80 гривень, з яких: заборгованість за основною сумою кредитів у розмірі 164 392 042, 53 грн.; заборгованість за процентами за користування кредитом у розмірі 21 279 911, 27 грн., а також витрат на судовий збір у розмірі 64380,00 грн.

У іншій частині позову про погашення за рахунок предмета іпотеки пені в розмірі 14273522, 47 грн. відмовлено повністю.

Встановлено спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів, визначивши початкову ціну реалізації предмета іпотеки в розмірі 6 862 064, 72 грн.

Обґрунтуванням даного рішення стало те, що третьою особою та відповідачем належним чином не виконано умови укладених договорів, що призвело до порушення права позивача. Проте, вимоги позивача про стягнення пені (за рахунок предмета іпотеки) не підлягають задоволенню внаслідок їх невідповідності чинному законодавству.

Не погодившись з рішенням господарського суду, ПАТ "Кредитпромбанк" , звернулось до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить змінити оскаржуване рішення.

В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що відповідно до ч. 6 ст. 232 ГК України, правильним є нарахування позивачем заборгованості ТОВ «Каскад - Продакшн» ЛТД перед Банком за пенею, нарахованою за прострочення строків повернення основних сум кредитів та сплати процентів за користування кредитами згідно умов Кредитного договору № 08/42/06-КЛТ від 18 жовтня 2006 року, Кредитного договору № 08/44/06-КЛТ від 30 жовтня 2006 року, Кредитного договору № 08/53/06-КЛТ від 5 грудня 2006 року, Кредитного договору № 08/15/07-КЛТ від 14 серпня 2007 року за період з 01 квітня 2011 року по 30 вересня 2011 року.

Так, на думку скаржника - загальна сума пені за порушення строків повернення основної суми кредитів та сплати процентів за користування кредитами за Кредитним договором № 08/42/06-КЛТ від 18 жовтня 2006 року, Кредитним договором № 08/44/06-КЛТ від 30 жовтня 2006 року, Кредитним договором № 08/53/06-КЛТ від 5 грудня 2006 року, Кредитним договором № 08/15/07-КЛТ від 14 серпня 2007 року /згідно розрахунків заборгованості за пенею станом на 25 вересня 2012 року включно/ за складає 14 596 356, 29 гривень.

Станом на 25 вересня 2012 року включно загальна заборгованість ТзОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД перед Позивачем за Кредитним договором № 08/42/06-КЛТ від 18 жовтня 2006 року, Кредитним договором № 08/44/06-КЛТ від ЗО жовтня 2006 року, Кредитним договором № 08/53/06-КЛТ від 5 грудня 2006 року, Кредитним договором № 08/15/07-КЛТ від 14 серпня 2007 року з основної суми кредитів, процентів за користування кредитами, пені за порушення строків повернення кредитів і сплати процентів за користування ними становить 19 398 758, 32 доларів СІЛА та 45 214 034, 84 гривень, що в загальному розмірі в перерахунку на національну валюту України за курсом НБУ станом на 25 вересня 2012 року (7,9930 гривень за 1 долар СІЛА) становить 200 268 310, 09 гривень.

Крім того, висновок суб'єкта оціночної діяльності ТОВ «Волинь-експерт» є належним та допустимим доказом по справі згідно ст. 34 ГПК України. Відхилення судом висновку експерта позивач вважає неправомірним, оскільки суб'єкт оціночної діяльності при готуванні висновку діяв у відповідності до вимог Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» від 12 липня 2001 року. До того ж, чинне законодавство України, яке регулює іпотечні правовідносини та порядок звернення стягнення на іпотеку жодним чином не обмежує та не встановлює конкретного способу (методу) проведення оцінки ринкової вартості іпотеки.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 07.03.13р. апеляційну скаргу прийнято та призначено до розгляду у судовому засіданні, яке призначено на 01.04.13р.

В судовому засіданні 01.04.13р. розгляд справи відкладено до 15.04.13р.

Третьою особою надано заперечення на апеляційну скаргу позивача, в якому зазначено, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджено матеріали справи, прийнято вірне рішення у відповідності до норм чинного законодавства, доводи скаржника, в свою чергу, які зазначені в апеляційній скарзі є безпідставними та необґрунтованими. Просить залишити оскаржуване рішення - без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представники сторін не використали своє право бути присутніми у судовому засіданні, хоча належним чином повідомлялися про час та місце розгляду даної справи згідно з вимогами Інструкції з діловодства в господарських судах України.

В судовому засіданні 15.04.13р. оголошені вступна та резолютивна частини постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Суд апеляційної інстанції, дослідивши наявні у справі докази, перевірив правильність висновків суду першої інстанції щодо фактичних обставин справи, повноту їх дослідження судом першої інстанції та юридичну оцінку, і прийшов до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, 18 жовтня 2006 р. між відкритим акціонерним товариством "Кредитпромбанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Каскад-Продакшн" ЛТД був укладений кредитний договір № 08/42/06-КЛТ (із змінами та доповненнями до нього) (надалі - Кредитний договір-1), відповідно до умов якого Банк зобов'язався надати ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД кредити, на умовах забезпеченості, цільового використання, строковості, повернення та платності наданих грошових коштів, при цьому загальна заборгованість за кредитним договором не може перевищувати 1 000 000, 00 доларів США, а ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД зобов'язався використати кредити за цільовим призначенням, сплатити проценти за користування кредитом та повернути Банку кредити в розмірах, в порядку та в строки, визначені Кредитним договором.

30 жовтня 2006 р. між ВАТ "Кредитпромбанк" та ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД був укладений кредитний договір № 08/44/06-КЛТ (із змінами та доповненнями до нього) (надалі - Кредитний договір-2), відповідно до умов якого Банк зобов'язався надати ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД кредити, на умовах забезпеченості, цільового використання, строковості, повернення та платності наданих грошових коштів, при цьому загальна заборгованість за кредитним договором не може перевищувати 1 500 000, 00 доларів США, а ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД зобов'язався використати кредити за цільовим призначенням, сплатити проценти за користування кредитом та повернути Банку кредити в розмірах, в порядку та в строки, визначені кредитним договором.

5 грудня 2006 р. між ВАТ "Кредитпромбанк" та ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД був укладений кредитний договір № 08/53/06-КЛТ (із змінами та доповненнями до нього) (надалі - Кредитний договір-3), відповідно до умов якого Банк зобов'язався надати ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД кредити, на умовах забезпеченості, цільового використання, строковості, повернення та платності наданих грошових коштів, при цьому загальна заборгованість за кредитним договором не може перевищувати 2 150 000, 00 доларів США, а ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД зобов'язався використати кредити за цільовим призначенням, сплатити проценти за користування кредитом та повернути Банку кредити в розмірах, в порядку та в строки, визначені кредитним договором.

14 серпня 2007 р. між ВАТ "Кредитпромбанк" та ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД був укладений кредитний договір № 08/15/07-КЛТ (із змінами та доповненнями до нього) (надалі - Кредитний договір-4), відповідно до умов якого Банк зобов'язався надати ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД кредити, на умовах забезпеченості, цільового використання, строковості, повернення та платності наданих грошових коштів, при цьому загальна заборгованість за кредитним договором не може перевищувати 16 366 000, 00 доларів США, а ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД зобов'язався використати кредити за цільовим призначенням, сплатити проценти за користування кредитом та повернути Банку кредити в розмірах, в порядку та в строки, визначені кредитним договором.

Відповідно до ч. 2 ст. 345 ГК України кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.

Як визначено ст. ст. 1054, 1055 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Кредитний договір укладається в письмовій формі.

Так, матеріалами справи підтверджується те, що Банк належним чином виконав свої обов'язки за кредитними договорами, надавши ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД обумовлені кредитними договорами грошові кошти у повному обсязі шляхом зарахування грошових коштів на позичкові рахунки, відкриті Банком для обліку заборгованості ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД за кредитами, наданими згідно з кредитними договорами та додатковими угодами до них.

Проте, в порушення умов укладених договорів ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД припинив виконання взятих на себе зобов'язань щодо сплати процентів за користування кредитами. Сума нарахованих та несплачених процентів станом на 25 вересня 2012 р. включно становить:

- за Кредитним договором-1 - 125 356, 54 доларів США, що станом на 25.09.2012 включно за курсом НБУ (7,9930 гривень за 1 долар США) еквівалентно 1 001 974, 82 грн.;

- за Кредитним договором-2 - 161 480, 54 доларів США, що станом на 25.09.2012 включно за курсом НБУ (7,9930 гривень за 1 долар США) еквівалентно 1 290 713, 96 гривень;

- за Кредитним договором-3 - 239 989, 53 доларів США, що станом на 25.09.2012 включно за курсом НБУ (7,9930 гривень за 1 долар США) еквівалентно 1 918 236, 31 гривень;

- за Кредитним договором-4 - 1 641 931, 71 долар США та 3 945 026, 02 гривень, що станом на 25.09.2012 за курсом НБУ (7,9930 гривень за 1 долар США) еквівалентно 17068986, 18 гривень.

Отже, сума нарахованих та несплачених процентів станом на 25 вересня 2012 р. включно за Кредитним договором-1, Кредитним договором-2, Кредитним договором-3 та Кредитним договором-4 у загальному розмірі становить суму еквівалентну 21 279 911, 27 гривень.

До того ж правомірно встановлено, що з 1 квітня 2011 р. ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД не виконується зобов'язання щодо своєчасного повернення кредитів згідно Кредитного договору-1, Кредитного договору-2, Кредитного договору-3 та Кредитного договору-4.

Водночас судом першої інстанції було встановлено, що Банк 25 березня 2011 року, керуючись п. 2 ст. 1050 Цивільного кодексу України та п.п. 3.1.5, 3.1.6. кредитного договору, направив ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД цінним листом з описом вкладення на адресу ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД, вказану в п. 3.1.5 кожного Кредитного договору, письмові повідомлення-вимоги про дострокове повернення всієї суми кредитів та нарахованих процентів за користування кредитами згідно Кредитного договору-1, Кредитного договору-2, Кредитного договору-3 та Кредитного договору-4.

Проте, в порушення умов кожного кредитного договору зазначені вимоги Банку не були задоволені ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД у вказаний строк, у зв'язку з чим виникла прострочена заборгованість перед позичальника перед банком за основною сумою кредитів в повному обсязі:

- згідно Кредитного договору-1 - в сумі 1 000 000, 00 доларів США, що станом на 25.09.2012 включно за курсом НБУ (7,9930 гривень за 1 долар США) еквівалентно 7 993 000, 00 гривень;

- згідно Кредитного договору-2 - в сумі 1 300 000, 00 доларів США, що станом на 25.09.2012 за курсом НБУ (7,9930 гривень за 1 долар США) еквівалентно 10 390 900, 00 гривень;

- згідно Кредитного договору-3 - в сумі 1 930 000, 00 доларів США, що станом на 25.09.2012 за курсом НБУ (7,9930 гривень за 1 долар США) еквівалентно 15 426 490, 00 гривень;

- згідно Кредитного договору-4 - в сумі 13 000 000, 00 доларів США, що за курсом НБУ еквівалентно сумі 103 909 000,00 гривень, та 26 672 652, 53 гривні, що в загальному розмірі складає 130 581 652, 53 гривні.

Позивач у відповідності до п. 3.4.9 кожного кредитного договору нарахував ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД пеню за порушення строків виконання грошових зобов'язань за Кредитними договорами.

За змістом ч. 6 ст. 232 ГК України та ст. 253 ЦК України початком для нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання буде день, наступний за днем, коли воно мало бути виконано. Нарахування санкцій триває протягом шести місяців.

Судова колегія погоджується з тим, що при здійсненні розрахунку пені позивачем порушено вимоги ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України, та нараховано пеню за період, що перевищує шестимісячний, а саме, позивачем неправомірно нараховано пеню за останні шість місяців перед 25 вересня 2012 р., тобто, з 25.03.2012 по 25.09.2012, а не протягом шести місяців від дня, коли грошове зобов'язання мало бути виконане. У відповідності до умов кредитних договорів позичальник повинен був повернути усі кредити до 31.03.11р.

Матеріалами справи підтверджується те, що 22 квітня 2010 р. між Банком та закритим акціонерним товариством "Маловисківський молочний комбінат", правонаступником якого є приватне акціонерне товариство "Маловисківський молочний комбінат" був укладений іпотечний договір № 02.3/42-44-53-15/102/10-КЛТ - з метою забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД перед Банком за Кредитним договором-1, Кредитним договором-2, Кредитним договором-3 та Кредитним договором-4.

За приписами іпотечного договору, відповідач своїм майном - предметом іпотеки поручився перед Банком за виконання ТОВ "Каскад Продакшн" ЛТД зобов'язань за чотирма кредитними договорами.

Заставна вартість предмету іпотеки (згідно п. 1.4. Іпотечного договору) за згодою сторін становить 862 262, 57 доларів США, що за офіційним курсом Національного банку України станом на 22 квітня 2010 року (100 доларів США за 792,60 гривень) еквівалентно 6 834 293, 13 гривень.

За рахунок предмету іпотеки Банк має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, який визначається на момент фактичного задоволення разом із сумою кредиту, процентів, штрафними санкціями та відшкодуванням збитків, які виникли у зв'язку із прострочкою виконання ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД зобов'язань за кредитними договорами, витратами, пов'язаними із зверненням стягнення на майно, витратами пов'язаними з утриманням та збереженням майна, витратами на страхування майна, та інші витрати, обумовлені виконанням Іпотечного договору. (п. 4.1. іпотечного договору)

З урахуванням вимог ч. 1 ст ст. 35 Закону України "Про іпотеку" передбачає, що у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки.

Відтак, позивачем було направлено на адресу ТОВ "Каскад - Продакшн" ЛТД та відповідача письмове повідомлення-вимогу про усунення порушення основного зобов'язання та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки - вих. № 1842/01.12-1436-02 від 24.03.2011.Протє, вимога Банку виконаною не була.

В п.4.2. ст. 4 іпотечного договору сторони погодили, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на вибір позивача, як іпотекодержателя, в тому числі - за рішенням суду.

За умовами п. 1.4. іпотечного договору. заставна вартість предмету іпотеки за згодою сторін становить 862 262, 57 доларів США, що за офіційним курсом Національного банку України станом на 22 квітня 2010 року (100 доларів США за 792,60 гривень) еквівалентно 6 834 293, 13 гривень.

Ціна договору купівлі-продажу майна предмета іпотеки на час можливого продажу майна в розмірі 862 262, 57 доларів США, має встановлюватися в гривнях за офіційним курсом Національного банку України на момент укладення такого договору. (п. 4.3. іпотечного договору)

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів погоджується з тим, що судом першої інстанції правомірно встановлено спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів, визначивши початкову ціну реалізації предмета іпотеки в гривнях у розмірі 6 862 064, 72 грн., виходячи з узгодженої сторонами ціни - 862 262, 57 доларів США, офіційного курсу Національного банку України станом на 06.02.2013 у розмірі 100 доларів США за 799,30 гривень.

Посилання скаржника на те, що судом першої інстанції в порушення ст.ст. 32,33,34,36 ГПК України безпідставно не прийнято до уваги висновок експерта - не є переконливим, оскільки, як вбачається з висновку суб'єкта оціночної діяльності ТОВ "Волинь-експерт" огляд об'єкта - не проводився, а ґрунтувався лише на підставі наданих замовником фотографій. Таким чином зазначений висновок не може бути прийнятий як належний висновок.

Відповідно до постанови Пленуму Вищого господарського суду України

від 23 березня 2012 року N 6 "Про судове рішення" - рішення з господарського спору повинно прийматися у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Отже, апеляційний суд приходить до висновку про те, що суд першої інстанції правильно встановив фактичні обставини справи, дав їм правильну юридичну оцінку, прийняв законне і обгрунтоване рішення, підстави для скасування якого відсутні.

Доводи апеляційної скарги не спростовують рішення суду, а тому її слід залишити без задоволення.

Керуючись ст.ст.101, 103, 105 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Кіровоградської області від 06.02.2013. у справі № 5013/1571/12- залишити без змін, а апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" - без задоволення.

Постанова може бути оскаржена до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя П.П. Павловський

Суддя В.В. Швець

Судд І.М.Науменко