Постанова № 30654605, 11.04.2013, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" квітня 2013 р. Справа № Б-48/25-10

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Бородіна Л.І. , суддя Плахов О.В.

при секретарі Міракові Г.А.,

за участю представників:

прокурора - Здор Т.О. на підставі посвідчення № 013776 від 06.12.2012р.,

кредиторів - представник ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» - Сизова Л.В. за довіреністю № 010-00/6259 від 17.09.2012р., представник ДПІ у Московському районі м. Харкова - Циганка В.А. за довіреністю № 1942/10/19-030 від 07.05.2012р.,

ліквідатор - арбітражний керуючий Данченко А.С. на підставі ліцензії серії АГ № 594771 від 15.02.2011р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» (вх. №567Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 31.01.2013р. у справі № Б-48/25-10,

за заявою Державної податкової інспекції у Московському районі м. Харкова, м. Харків,

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Тімекс», м. Харків,

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

Державна податкова інспекція у Московському районі м. Харкова звернулась до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Тімекс» на тій підставі, що боржник не виконує протягом більш ніж трьох місяців безспірні грошові зобов'язання у загальній сумі 314 724,61грн.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09.03.2010 р. прийнято заяву ДПІ у Московському районі м. Харкова до розгляду, порушено провадження у справі, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та введено процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Данченко Андрія Сергійовича, ліцензія серії АБ №271696 , місце проживання: м. Харків, вул. Гвардійців Широнінців, б. 14-Б, кв.4.

Ухвалою господарського суду Харківської області за результатами підготовчого засідання від 22.03.2010р. зобов'язано кредитора - ДПІ у Московському районі м. Харкова в десятиденний строк з дня прийняття даної ухвали опублікувати в офіційному печатному органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство Боржника -ТОВ "Тімекс" м. Харків із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номера справи, відомостей про розпорядника майна. Встановлено, що розмір безспірних вимог Державної податкової інспекції у Московському районі м. Харкова до Товариства з обмеженою відповідальністю «Тімекс» складає 306 460,85грн. Зобов'язано розпорядника майна разом з керівником боржника розглянути в 30-денний строк з моменту публікації оголошення заявлені вимоги кредиторів.

Ухвалою господарського суду Харківської області за результатами попереднього засідання від 31.05.2010р. затверджено реєстр вимог конкурсних кредиторів ТОВ «Тімекс»: Державної податкової інспекції у Московському районі м. Харкова на загальну суму 314 724,61 грн., в тому числі 8 263,76 грн. неустойки (штраф, пеня); Харківського міського центру зайнятості на суму 245,44 грн.; Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» в особі філії ВАТ «Укрексімбанк» в м. Харкові на загальну суму 18 605 417,46грн., в тому числі 10 690 000грн., які забезпечені заставою майна боржника, та 1 980 826,64 грн. неустойки (штраф, пеня); визнано вимоги кредиторів, що не були заявлені у встановлений законодавством строк або не заявлені взагалі, погашеними.

Постановою господарського суду Харківської області від 21.07.2010 р. визнано ТОВ «Тімекс», код 25173776, зареєстроване 24.09.1997р. виконавчим комітетом Харківської міської ради, місцезнаходження: м. Харків, проспект Тракторобудівників, буд. 83-Г, банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Данченко Андрія Сергійовича, ліцензія серії АБ №271696, місце проживання: м. Харків, вул. Гвардійців Широнінців, б. 14-Б, кв.4. Зобов'язано ліквідатора в строк до 21.01.2011 р. виконати ліквідаційну процедуру.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 13.09.2010 р. постанову господарського суду Харківської області від 21.07.2010р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.12.2010р. постанову Харківського апеляційного господарського суду від 13.09.2010р. та постанову господарського суду Харківської області від 21.07.2010р. по справі № Б-48/25-10 скасовано, справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції на стадію розпорядження майном.

Постановою господарського суду Харківської області від 13.08.2012р. визнано юридичну особу - ТОВ «Тімекс» (ідентифікаційний код 25173776) свідоцтво про державну реєстрацію серії А00 № 510585, яке зареєстроване 24.09.1997р. виконавчим комітетом Харківської міської ради, місцезнаходження: 61123, м. Харків, просп. Тракторобудівників, буд. 83-Г банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; з дня прийняття постанови припинено підприємницьку діяльність банкрута, строк виконання всіх грошових зобов'язань, та зобов'язань щодо сплати податків і обов'язкових платежів вважається таким, що настав, припиняється нарахування неустойки, процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості, вимоги за зобов'язаннями банкрута, що виникли під час проведення процедур банкрутства, пред'являються в межах ліквідаційної процедури; керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, про що робиться запис у його трудовій книжці; припиняються повноваження органів управління банкрута і повноваження власників майна; з дня прийняття постанови скасовуються арешти, що накладені на майно боржника, і інші обмеження щодо розпорядження майном боржника, а накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Данченко Андрія Сергійовича, ліцензія серії АГ №594771 від 15.02.2011 р., ідентифікаційний номер 2910510799, адреса: м. Харків, вул. Гвардійців Широнінців, буд. 14-Б, кв. 4; зобов'язано ліквідатора відповідно до частин 3, 5 статті 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в п'ятиденний строк опублікувати відомості про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, закрити всі рахунки банкрута в установах банку і відкрити або переоформити один основний рахунок для проведення розрахунків з кредиторами, виконати інші дії, передбачені статтями 25-34 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» і надавати комітету кредиторів і суду щомісячно звіти про хід ліквідаційної процедури, використання коштів боржника; зобов'язано ліквідатора в строк до 13.08.2013р. виконати ліквідаційну процедуру, надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу, всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури

Ухвалою господарського суду Харківської області від 31.01.2013 р. у справі №Б-48/25-10 (суддя Чистякова І.О.) відмовлено в задоволенні клопотання (вх. №2132) та скарги на дії ліквідатора (вх. №2128) ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» в особі філії АТ «Укрексімбанк» в м. Харкові; відхилено заяву арбітражного керуючого Немашкалова Василя Михайловича на участь у справі про банкрутство; задоволено клопотання ліквідатора (вх. №2305) про затвердження звіту ліквідатора про оплату послуг, затвердження звіту ліквідатора про ліквідаційні витрати в ході ліквідаційної процедури, затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу та ліквідації банкрута; задоволено клопотання ліквідатора (вх. №2307) про затвердження витрат, понесених ліквідатором під час виконання своїх повноважень в ході банкрутства ТОВ «Тімекс» в сумі 3 312,60 грн.; задоволено заяву Державної податкової інспекції у Московському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби (вх. №2304) про відхилення рішення комітету кредиторів від 16.01.2013 р. про відсторонення арбітражного керуючого Данченко А.С. від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ «Тімекс» та призначення ліквідатором ТОВ «Тімекс» арбітражного керуючого Немашкалова В.М. та затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу та ліквідації банкрута; задоволено заяву Харківського міського центру зайнятості (вх. №2306) про відмову в задоволенні рішення комітету кредиторів від 16.01.2013р. про відсторонення арбітражного керуючого Данченко А.С. від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ «Тімекс» та призначення ліквідатором ТОВ «Тімекс» арбітражного керуючого Немашкалова В.М., затвердження звіту про оплату послуг арбітражного керуючого за виконання своїх повноважень в процедурі банкрутства ТОВ «Тімекс», затвердження звіту про використані кошти в ході ліквідації ТОВ «Тімекс» за період з 13.08.2012 р. по 30.11.2012 р., затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу та ліквідації банкрута; затверджено звіт ліквідатора про оплату його послуг в сумі 48 692,22 грн.; затверджено звіт про використані кошти в ході ліквідаційної процедури ТОВ «Тімекс» за період з 13.08.2012 р. по 30.11.2012 р. в сумі 118 460,88 грн.; затверджено звіт про витрати, понесені ліквідатором під час виконання своїх повноважень в ході банкрутства ТОВ «Тімекс» в сумі 3 312,60 грн.; затверджено наданий суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс; ліквідовано юридичну особу - ТОВ «Тімекс» (ідентифікаційний код 25173776), свідоцтво про державну реєстрацію серії А00 №510585, яке зареєстроване 24.09.1997 р. виконавчим комітетом Харківської міської ради, місцезнаходження: 61123, м. Харків, просп. Тракторобудівників, буд. 83-Г; визнано вимоги кредиторів у розмірі 19 681 898,43 грн., не задоволені за недостатністю майна банкрута, погашеними, а саме: вимоги Державної податкової інспекції у Московському районі міста Харкова Харківської області Державної податкової служби в сумі 1 151 090,31 грн.; вимоги Харківського міського центру зайнятості в сумі 245,44 грн.; вимоги ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» в особі філії АТ «Укрексімбанк» в м. Харкові в сумі 18 530 562,68 грн.; провадження у справі припинено; припинено дію мораторію на задоволення вимог кредиторів. Ухвалено зобов`язати Головне управління статистики по Харківській області виключити з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України - ТОВ «Тімекс» (ідентифікаційний код 25173776). Ухвалено зобов`язати державного реєстратора провести державну реєстрацію припинення юридичної особи - банкрута, внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запис про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи та передати органам державної статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування повідомлення про проведення державної реєстрації припинення для зняття юридичної особи з обліку.

Кредитор - ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» не погодився з ухвалою господарського суду Харківської області від 31.01.2013 р. звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою та правовим обґрунтуванням до неї, посилаючись на невідповідність ухвали суду першої інстанції вимогам матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 31.01.2013 р. та направити справу №Б-48/25-10 на новий розгляд до суду першої інстанції на стадію ліквідаційної процедури.

Апелянт в обґрунтування вимог вказує, що ліквідатором ТОВ «Тімекс» Данченко А.С. не здійснені всі заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості; не надано доказів пошуку майна у інших областях України; не надано довідки нотаріальної контори м. Харкова та Харківської області щодо наявності або відсутності договорів дарування, купівлі-продажу, міни, тощо.

Харківський міський центр зайнятості подав заперечення на апеляційну скаргу, просить ухвалу господарського суду Харківської області від 31.01.2013 р. у справі №Б-48/25-10 залишити без змін, а апеляційну скаргу залишити без задоволення оскільки на даний час усі активи банкрута виявлені, отримані довідки у всіх відповідних органах щодо відсутності будь-якого майна зареєстрованого за підприємством банкрута, проведено інвентаризацію, оцінку, реалізацію активів та часткове погашення вимог кредиторів, закрито усі розрахункові рахунки, ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» в особі філії АТ «Укрексімбанк» у м. Харкові протягом всієї процедури у справі про банкрутство № Б-48/25-10, маючи більшість голосів у комітеті кредиторів, лише затягує процедуру банкрутства.

Ліквідатор ТОВ «Тімекс» арбітражний керуючий А.С. Данченко подав відзив на апеляційну скаргу, вважає оскаржувану ухвалу господарського суду Харківської області від 31.01.2013 р. у справі №Б-48/25-10 законною та обґрунтованою і підстав для її скасування не вбачає, у зв'язку з чим просить ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ліквідатор вказує, що він з 21.06.2010 р. по 22.12.2010 р. не мав можливості здійснити стягнення дебіторської заборгованості у зв'язку з обробкою бухгалтерської документації та виявлення дебіторів ТОВ «Тімекс», відсутністю грошових коштів для сплати державного мита за подання позовних заяв по стягненню дебіторської заборгованості.

Також ліквідатор вказує, що оскільки постанова господарського суду Харківської області від 21.07.2010 р. про визнання боржника ТОВ «Тімекс» банкрутом була скасована, а справа повернена до господарського суду Харківської області на стадію розпорядження майном, у арбітражного керуючого Данченко А.С як розпорядника майна ТОВ «Тімекс» в період з 22.12.2010 у. по 05.02.2012 р. не було повноважень на стягнення дебіторської заборгованості відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; грошові кошти, від продажу майна ТОВ «Тімекс», надійшли на рахунок банкрута 19.12.2010р., тобто коли підприємство було у стадії розпорядження майном; про виконану роботу по стягненню дебіторської заборгованості ТОВ «Тімекс» ліквідатор повідомляв кредиторів ТОВ «Тімекс», у тому числі і ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» в м. Харкові у звіті керуючого санацією від 15.05.2012 р. з повідомленням про подання позовних заяв до ТОВ Тім - Колор Захід», ТОВ «Плаза Констракшн», ТОВ «Проект-Модерн», ТОВ «БВО Сервісгруп»; відповідно до звіту незалежної аудиторської фірми ТОВ Аудиторська фірма «Аудіт - Колос» про дебіторську заборгованість ТОВ «Тімекс» станом на 26.09.2012р. відносно юридичних осіб - ТОВ «Тім - колор Захід», ТОВ «Плаза Констракшн», ТОВ «БВО Сервіс Групп» та ТОВ «Проект - Модерн» вбачається, що сума дебіторської заборгованості у розмірі 1 659 771,05 грн. має ознаки безнадійної, закінчився строк позовної давності, встановлений статтями 256, 257 ЦК України та існує впевненість про її неповернення боржниками (знаходяться в стані припинення), у зв'язку з чим стягнення заборгованості в судовому порядку вважає неможливим.

Прокуратура Харківської області подала у порядку статті 29 ГПК України заяву про вступ Прокуратури Харківської області (вул. Б. Хмельницького, 4, м. Харків, 61050) у справу № Б-48/25-10 для здійснення представництва інтересів держави, оскільки засновником ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» є держава в особі Кабінету Міністрів України. Також прокурор подав заяву про ознайомлення з матеріалами справи.

Прокурор вважає, що ліквідатором проведено не усі дії, пов'язані з завершенням ліквідаційної процедури, не направлено запити до усіх реєструючих органів по виявленню активів за межами м. Харкова та Харківської області; не проведено заходи по стягненню дебіторської заборгованості; в порушення статей 26, 30, 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатором ТОВ «Тімекс» Данченко А.С. не було вирішено питання щодо списання безнадійної заборгованості; самочинно проведено інвентаризацію тільки непростроченої дебіторської заборгованості, що підтверджується протоколом №19 від 16.11.2012р., не зважаючи на те, що списання активів відбувається за погодженням комітету кредиторів; в порушення частини 2 статті 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» на рахунок АТ «Укресімбанк» ліквідатором направлено грошові кошти від реалізації заставного майна у розмірі 111 104,88 грн., з отриманих 215,0 тис.грн.

Представник ДПІ у Московському районі м. Харкова, вважає ухвалу господарського суду Харківської області від 31.01.2013р. законною та обґрунтованою і підстав для її скасування не вбачає, просить ухвалу суду першої інстанції залишити - без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представники інших кредиторів та учасників у справі про банкрутство у судове засідання не прибули, про дату, час і місце апеляційного розгляду належним чином були повідомлені, про причини неприбуття своїх представників у судове засідання суд не повідомили. Ухвалами Харківського апеляційного господарського суду від 18.02.2013р. та від 05.03.2013 р. до відома сторін та інших учасників у справі про банкрутство було доведено, що не з'явлення у судове засідання апеляційної інстанції їх представників не тягне за собою перенесення розгляду справи на інший строк, а також не перешкоджає розгляду справи по суті. У зв'язку з чим колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення прокурора, представників ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України», ДПІ у Московському районі м. Харкова та арбітражного керуючого Данченко М.Д., дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду не погоджується з висновками господарського суду Харківської області по даній справі, виходячи з наступного.

Згідно з пунктом 1 статті 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон), після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Відповідно до частини 1 статті 25 Закону, ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. Відповідно статті 3-1 Закону, при реалізації своїх прав і обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Постановою господарського суду Харківської області від 21.07.2010р. визнано ТОВ «Тімекс», код 25173776, зареєстроване 24.09.1997р. Виконавчим комітетом Харківської міської ради, місцезнаходження: м. Харків, проспект Тракторобудівників, буд. 83-Г, банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Данченко Андрія Сергійовича, ліцензія серії АБ №271696.

На виконання вищезазначеної постанови господарського суду та вимог частини 3 статті 23 Закону в редакції, що діяла на момент прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури в офіційному друкованому органі - газеті "Голос України" №138 (4888) від 28.07.2010 р. було опубліковано оголошення про визнання ТОВ «Тімекс» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Після публікації оголошення в газеті "Голос України" до ліквідатора надійшла заява від ДПІ у Московському районі м. Харкова з поточними грошовими вимогами до банкрута у розмірі 680 519,70 грн., яка була розглянута ліквідатором, вимоги визнані в повному обсязі та включені до реєстру вимог кредиторів в порядку черговості визначеної відповідно до статті 31 Закону (лист №05/10-01 від 05.10.2010р.).

Генеральний директор ТОВ «Тімекс» був звільнений з посади, що підтверджується наказом про звільнення від 05.08.2010р.

За актами прийому - передачі від 05.08.2010р. та 26.10.2010 р. генеральний директор ТОВ «Тімекс» Нечепуренко Д.М. передав ліквідатору бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки та штамп ТОВ «Тімекс».

27.10.2010р. ліквідатором видано наказ №1 про проведення інвентаризації та складено інвентаризаційний опис основних засобів №1 від 27.10.2010р. ( основні засоби на загальну суму 2 401 876, 82 грн.), інвентаризаційний опис товарно - матеріальних цінностей №1 від 29.10.2010р. (товари в обороті фактично відсутні); інвентаризаційний опис товарно - матеріальних цінностей №1 від 27.10.2010р. (кошти в касі відсутні), інвентаризаційний опис товарно-матеріальних цінностей №1 від 27.10.2010р. (розмір коштів на рахунках - 12 214,43 грн.), акт інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами та кредиторами №1 від 27.10.2010р., довідка до акту інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами та кредиторами від 27.10.2010р.

Ліквідатором направлено лист (№18/11-10 від 18.11.2010р.) до генерального директора ТОВ «Тімекс» Нечепуренко Д.М. відносно передачі первинної бухгалтерської документації та договорів банкрута в повному обсязі, на що отримано відповідь про виявлену генеральним директором ТОВ «Тімекс» пропажу папки з бухгалтерськими документами, жорсткого диску об`ємом 80 Гб та векселів строком «до пред`явлення» восьмирічної давності та звернення з відповідною заявою до Московського РВ ХМУ ГУМВС України з метою їх розшуку.

Згідно постанови Московського РВ ХМУ ГУМВС України від 05.08.2010 р. в порушенні кримінальної справи по заяві гр. Нечепуренко Д.М. відмовлено за відсутністю складу злочину, передбаченого статтею 357 Кримінального кодексу України.

Ліквідатором здійснено часткову реалізацію майна банкрута, для чого 01.11.2010 р. між ліквідатором та суб`єктом оціночної діяльності фізичною особою - підприємцем Ачкасовим Олександром Миколайовичем було укладено угоду про виконання робіт з незалежної оцінки майна 01/11/10.

Згідно звіту про оцінку майна, виконаного суб`єктом оціночної діяльності фізичною особою - підприємцем Ачкасовим Олександром Миколайовичем, ліквідаційна вартість об`єкту оцінки - обладнання та товарно - матеріальних цінностей, що належить ТОВ «Тімекс» складає 196 075,34 грн.

З метою продажу майна банкрута ліквідатором 09.11.2010 р. було укладено угоду №б/н на організацію та проведення аукціону з Товарною біржею "Правопорядок".

У Всеукраїнському інформаційному виданні «Біржовий вісник «Правопорядок» №23-1 (31 ) від 10.11.2010р. надруковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна банкрута.

14.12.2010 р. проведено аукціон з продажу майна - обладнання та товарно-матеріальних цінностей згідно додатку №1 від 14.12.2010р. до даного протоколу, про що складено протокол №1 проведення аукціону від 14.12.2010р., відповідно до якого визначився переможець аукціону - ТОВ «Науково - виробниче об`єднання Харінвестбуд» за ціною 215 682,87 грн.

14.12.2010 р. між ліквідатором та ТОВ «Науково - виробниче об`єднання Харінвестбуд» було укладено договір АКР-48ХА купівлі - продажу.

На ліквідаційний рахунок від продажу майна надійшли кошти в сумі 215 682,87 грн., які у відповідності до статті 31 Закону частково були направлені на погашення вимог ПАТ «Державний експортно - імпортний банк України» в особі філії ПАТ «Укрексімбанк» у розмірі 10 000,00 грн. та частково спрямовані на погашення витрат, пов`язаних з провадженням у справі про банкрутство, що підтверджується звітами про дебітові та кредитні операції по рахунку №26007200434001, наявними в матеріалах справи.

Судом першої інстанції під час нового розгляду справи було винесено постанову господарського суду Харківської області від 13.08.2012 р., про визнання ТОВ «Тімекс» (ідентифікаційний код 25173776) банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Данченко А.С., ліцензія серії АГ №594771 від 15.02.2011р., якого зобов`язано у строк до 13.08.2013 р. виконати ліквідаційну процедуру.

Як вбачається з матеріалів справи постановою Харківського апеляційного господарського суду від 13.09.2010 р. постанову господарського суду Харківської області від 21.07.2010р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.12.2010р. постанову Харківського апеляційного господарського суду від 13.09.2010р. та постанову господарського суду Харківської області від 21.07.2010р. по справі № Б-48/25-10 скасовано, справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції на стадію розпорядження майном.

На виконання постанови господарського суду Харківської області від 13.08.2012р. та вимог частини 3 статті 23 Закону в редакції, що діяла на момент прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури в офіційному друкованому органі газеті "Голос України" №157-158 (5407-5408) від 23.08.2012 р. ліквідатором опубліковано оголошення про визнання ТОВ «Тімекс» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури (т.9, а.с. 141-142).

Після публікації оголошення в газеті "Голос України" до ліквідатора надійшли заяви від ДПІ у Московському районі м. Харкова з поточними грошовими вимогами до банкрута у розмірі 155 846,00 грн., філії ПАТ «Державний експортно - імпортний банк України» в місті Харкові з поточними грошовими вимогами до банкрута у розмірі 36 250,10 грн., які були ліквідатором розглянуті, повністю визнані та включені до реєстру вимог кредиторів в порядку черговості визначеної у статті 31 Закону (листи №05/11-12-08 від 05.11.2012р., №12/11-12-01 від 12.11.2012р.).

25.09.2012р. ліквідатором видано наказ №3 про проведення інвентаризації основних фондів та нематеріальних активів ТОВ «Тімекс» та складено інвентаризаційний опис основних засобів №1 від 26.09.2012р. (основні засоби - відсутні), інвентаризаційний опис товарно - матеріальних цінностей №1 від 26.09.2012р. (розмір коштів на рахунках - 114 608,88 грн.), інвентаризаційний опис товарно - матеріальних цінностей №1 від 26.09.2012р. (кошти в касі відсутні), інвентаризаційний опис нематеріальних активів №1 від 26.09.2012р. (корпоративні права ТОВ «Тімекс» у розмірі 100% статутного капіталу ПП «Укрнадрапром» в сумі 10 000,00 грн.), інвентаризаційний опис товарно - матеріальних цінностей №1 від 26.09.2012р. (товари в обороті відсутні), акт інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами та кредиторами №1 від 26.09.2012р., довідка до акту інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами та кредиторами від 26.09.2011р. (т.12, а.с. 122-133).

З матеріалів справи вбачається, що на запити ліквідатора щодо пошуку активів банкрута надійшли наступні відповіді:

- листом Головного управління Держкомзему у Харківській області №13-9-34/7990/0/2-12 від 21.08.2012р. повідомлено, що у банкрута відсутні правовстановлюючі документи стосовно права власності на земельні ділянки, права постійного користування земельними ділянками, договорів оренди земельних ділянок (т. 10, а.с. 3);

- листом Управління Державтоінспекції УМВС України в Харківській області №52/7198 від 28.08.2012р. повідомлено, що за банкрутом транспортні засоби не значаться (т. 10, а.с. 8);

- листом Державної інспекції сільського господарства в Харківській області №5857 від 02.10.2012р. повідомлено, що за банкрутом сільськогосподарська техніка, самохідні машини та механізми не обліковуються (т. 10, а.с. 11).

- листом Комунального підприємства «Харківське міське бюро технічної інвентаризації» №7170 від 27.08.2012р. повідомлено, що право власності на об`єкти нерухомого майна за банкрутом не зареєстровано.

Розглядом матеріалів справи встановлено, що ліквідатором Данченко А.С не було надано доказів направлення запитів до наступних реєструючи органів щодо пошуку активів ТОВ «Тімекс», а саме: Державної служби інтелектуальної власності щодо наявності інформації про реєстрацію у державних реєстрах Державної служби інтелектуальної власності прав власності на об'єкти інтелектуальної власності за ТОВ «Тімекс»; Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо наявності зареєстрованих за ТОВ «Тімекс» прав власності на цінні папери; нотаріальних контор м. Харкова та Харківської області щодо наявності відкритої спадщини на ТОВ «Тімекс», укладених договорів дарування, міни, тощо, а також не вжито заходів по виявленню активів за межами м. Харкова та Харківської області.

У відповідності Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» з 01.01.2013р. діє Державний реєстр речових прав на нерухоме майно, тому отримати інформацію про наявність нерухомого майна, зареєстрованого за ТОВ «Тімекс» на всій території України можливо шляхом направлення запиту до Державного реєстратора прав на нерухоме майно.

Таким чином, викладене свідчить про не вжиття ліквідатором Данченко А.С. всіх заходів щодо виявлення активів ТОВ «Тімекс» у відповідності до вимог статті 25 Закону.

Також розглядом матеріалів справи встановлено, що ліквідатором Данченко А.С. не повністю проведено всіх можливих заходів по стягненню дебіторської заборгованості банкрута.

Згідно балансів ТОВ «Тімекс», що додані до аналізу фінансово господарської діяльності, платоспроможності, дебіторська заборгованість ТОВ «Тімекс» станом на 31.09.2009р. становила 4 761, тис. грн., станом на 30.06.2010р. становила 4,657 тис.грн., станом на 10.07.2010р. становила 3, 073 тис.грн.

Згідно рішення комітету кредиторів ТОВ «Тімекс», оформленого протоколом №3 від 27.09.2010р. запропоновано ліквідатору Данченко А.С. надати документацію стосовно дебіторської заборгованості ТОВ «Тімекс» строк позовної давності, якої сплив, для вирішення подальших дій, але ліквідатором ТОВ «Тімекс» не було надано відповідні документи на розгляд комітету кредиторів.

16.11.2012р. на засіданні комітету кредиторів ТОВ «Тімекс», оформленого протоколом ліквідатором Данченко А.С. було повідомлено комітет кредиторів про здійснення інвентаризації лише непростроченої дебіторської заборгованості.

На засідання комітету кредиторів ТОВ «Тімекс», оформленого протоколом №19 від 16.11.2012р. було прийнято рішення відкласти розгляд звіту ліквідатора про виконану роботу по ліквідації ТОВ «Тімекс» та ліквідаційний баланс, у зв'язку з необхідністю надання копій документів щодо ліквідаційних витрат, надання копій документів по пунктам 7-10 ліквідаційного звіту ТОВ «Тімекс», надання копій лікарняних довідок та листів непрацездатності, необхідністю направлення запитів по усім областям України та Автономної Республіки Крим, стосовно наявності активів, рухомого та нерухомого майна по наступним організаціям: Державної автомобільної інспекції, Бюро технічної інвентаризації, Управління Держкомзему, Державної інспекції сільського господарства, Управління цінних паперів, нотаріальні контори стосовно наявності станом на 01.11.2012р. договорів дарування, купівлі-продажу, міни, Державної виконавчої служби, необхідністю подати позовні заяви до усіх дебіторів ТОВ «Тімекс», з заявою про звільнення від сплати судового збору у зв'язку з проведенням ліквідаційної процедури боржника, а також зобов'язано арбітражного керуючого з'ясувати, чи порушені справи про банкрутство боржників ТОВ «Тімекс», та проінформувати комітет кредиторів, необхідність проведення ліквідатором роботи з дебіторською заборгованістю, яка не була за інвентаризована 26.09.2012р., необхідністю звернення до Державного архіву з метою виявлення вартості послуг архіву по наданому об'єму послуг Міжрегіональним комерційним архівом по передачі 172 справ на зберігання (т.13, а.с. 107-109).

Крім того, з протоколу №19 від 16.11.2012р. вбачається, що ліквідатором Данченко А.С. не було вирішено питання щодо списання безнадійної заборгованості, а проведено інвентаризацію тільки непростроченої дебіторської заборгованості, а у відповідності до статей 26, 30, 32 Закону, списання активів відбувається за погодженням комітету кредиторів.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором Данченко А.С. не було виконано вказані вимоги комітету кредиторів, передчасно надано ліквідаційний звіт та ліквідаційний баланс на затвердження господарському суду Харківської області.

16.01.2013р. на засіданні зборів комітету кредиторів ТОВ Тімекс», оформленого протоколом були прийняті рішення: 1. Ліквідаційний звіт не затверджувати у зв'язку з неповним проведенням ліквідатором Данченко А.С. усіх дій по завершенню ліквідаційної процедури (не виявлено активів підприємства у повному обсязі та не проведено дії по стягненню дебіторської заборгованості, як вимагалось згідно протоколу комітету кредиторів № 19 від 16.11.2012р.). Визнати роботу ліквідатора ТОВ «Тімекс» Данченко А.С. незадовільною, такою, що наносить шкоду інтересам кредиторів ТОВ «Тімекс», у зв'язку з не здійсненням заходів по стягненню дебіторської заборгованості, у результаті чого сплив строк позовної давності, та не виявленням майна у повному обсязі. З урахуванням чого відсторонити від обов'язків ліквідатора Данченко А.С. та призначити ліквідатором ТОВ «Тімекс» арбітражного керуючого Немашкалова Василя Михайловича, ліцензія № 547866 від 15.11.200 р. на підставі заяви від Немашкалова Василя Михайловича; 2. ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» в особі філії АТ «Укрексімбанк» в м. Харкові не буде затверджувати звіт по оплаті послуг арбітражного Керуючого за виконання своїх повноважень в процедурі банкрутства ТОВ «Тімекс», у зв'язку з неякісною роботою ліквідатора, та нанесенням шкоди інтересам кредиторів через не проведення роботи по стягненню дебіторської заборгованості, у результаті чого сплив строк позовної давності; 3. Звіт про використані кошти в ході ліквідації ТОВ «Тімекс» за період з 13.08.2012р. по 30.11.2012 р., ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» в особі філії «Укрексімбанк» в м. Харкові не затверджує, у зв'язку з тим, що не надано комітету кредиторів підтверджуючих документів.

Посилання ліквідатора ТОВ «Тімекс» Данченко А.С. про неможливість подання позовів до дебіторів, в зв'язку зі спливом позовної давності та через відсутність коштів на рахунку ТОВ «Тімекс», колегія суддів вважає необґрунтованим, з наступних підстав.

Статтею 267 Цивільного кодексу України визначено, що позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення, і сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

З пояснень ліквідатора Данченко А.С. вбачається, що ним були подані позови тільки до чотирьох дебіторів ТОВ «Тімекс», а саме: ТОВ «Тім-колор захід» - 13 730,86 грн.; ТОВ «Плаза констракшн» - 942 409,40 грн.; ТОВ «Проект-Модерн» - 585 288,83 грн.; ТОВ «БВО Сервіс Груп» - 118 341, 96 грн., але до матеріалів справи відповідних доказів не надано, було долучено лише ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 03.07.2012р., якою було залишено без розгляду позов ТОВ «Тімекс» до ТОВ «БВО Сервіс Груп» про стягнення заборгованості в розмірі 11 8341, 96 грн., у зв'язку з не наданням позивачем суду для огляду оригіналів документів, долучених до матеріалів справи, доказів сплати судового збору, витягу з ЄДР та зазначено про право ТОВ «Тімекс» повторно звернутись з позовом до суду (т.9, а.с.104).

Доказів прийняття позовів чи відмову в прийнятті судами по стягненню заборгованості з ТОВ «Тім-колор захід» - 13 730,86 грн.; ТОВ «Плаза констракшн» - 942 409,40 грн.; ТОВ «Проект-Модерн» - 585 288,83 грн. ліквідатором Данченко А.С. комітету кредиторів ТОВ «Тімекс» не було надано до матеріалів справи.

З урахуванням наявних у матеріалах справи документів колегією суддів встановлено, що ліквідатором Данченко А.С. не вжито всіх можливих заходів, спрямованих на пошук майнових активів банкрута та стягнення дебіторської заборгованості.

З наявного у матеріалах справи оригіналу довідки форми № 4-ОПП вбачається про не надання її ліквідатором Данченко А.С. до органів податкової служби та невиконання вимог нормативних актів щодо зняття з обліку платника податку у податковій службі та про передчасне завершення ліквідаційної процедур (т.10, а.с. 57).

З викладеного вбачається, що ліквідатором Данченко А.С. не були належним чином виконані усі дії щодо пошуку, виявлення майна банкрута, що свідчить про передчасне затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі.

За таких підстав колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду Харківської області від 31.01.2013р. у справі № Б-48/25-10 прийнята при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, у зв'язку з чим апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню.

Керуючись Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та статтями 99, 101, пунктом 2 статті 103, пунктом 1 частини 1 статті 104, статтею 105, статтею 106 Господарського процесуального Кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 31.01.2013р. у справі № Б-48/25-10 скасувати.

Справу передати на розгляд господарського суду Харківської області на стадію ліквідаційної процедури.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписано 08.04.2013р.

Головуючий суддя Здоровко Л.М.

Суддя Бородіна Л.І.

Суддя Плахов О.В.