Постанова № 30618236, 11.04.2013, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

10.04.2013 р. справа №22/78б/2011

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМартюхіної Н.О. Азарова З.П., Геза Т.Д.від скаржникане з'явивсявід кредиторане з'явивсявід боржникане з'явивсярозглянувши апеляційну скаргу Ленінської міжрайонної державної податкової інспекції у м. Луганську Державної податкової служби на ухвалу господарського суду Луганської областівід 31.01.2013 рокуу справі№22/78б/2011 (суддя Кірпа Т.С)за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю «АТЛАНТ АГРО», м. Луганськ пробанкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Донецької області від 08.12.2011р. за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «АТЛАНТ АГРО», м. Луганськ порушена справа про банкрутство №22/78б/2011 з врахуванням особливостей, передбачених ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Луганської області від 26.12.2011р. було визнано боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «АТЛАНТ АГРО», м. Луганськ банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором по справі арбітражного керуючого Лебідь Ігоря Костянтиновича.

Ухвалою від 31.01.2013 року господарський суд Луганської області затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідував Товариства з обмеженою відповідальністю «АТЛАНТ АГРО», м. Луганськ та припинив провадження у справі.

Ухвала суду мотивована тим, що майно, за рахунок реалізації якого можуть бути задоволені грошові вимоги кредиторів, відсутнє та банкрут - Товариство з обмеженою відповідальністю «АТЛАНТ АГРО» підлягає ліквідації як юридична особа.

Не погодившись з прийнятою ухвалою суду першої інстанції, Ленінська міжрайонної державної податкової інспекції у м. Луганську Державної податкової служби до Донецького апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Луганської області від 31.01.2013 року по справі №22/78б/2012.

Не погодившись з прийнятою постановою суду першої інстанції, Ленінська міжрайонна державна податкова інспекція у м. Луганську подала до Донецького апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить суд скасувати постанову господарського суду Донецької області від 04.07.2012 року по справі №22/78б/2011 та припинити провадження у справі.

В підтвердження доводів апелянт посилається на те, що боржником не було надано доказів дотримання попередньої процедури ліквідації, передбаченої ст. ст. 105, 110-111 ЦК України: не підтверджена належними доказами кредиторська заборгованість, не надані докази повідомлення органу державної податкової служби та проведення відповідної перевірки.

Ухвалою від 27.03.2013р. апеляційна скарга була прийнята до провадження Донецьким апеляційним господарським судом.

Представники заявника апеляційної скарги та боржника у судові засідання апеляційної інстанції не з'явилися.

05.04.2013р. через канцелярію Донецького апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "АТЛАНТ АГРО" надійшов відзив на апеляційну скаргу Ленінської міжрайонної державної податкової інспекції у м. Луганську Державної податкової служби, в якій боржник просить апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце проведення судового засідання сторін по справі було повідомлено належним чином. Явка сторін у судові засідання апеляційної інстанції не була визнана обов'язковою.

Особливості меж перегляду справи в апеляційній інстанції, передбачені нормами ст. 101 ГПК України, які полягають у тому, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Нормами частини 2 цієї статті передбачено, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Згідно рішення учасника боржника Коновалова О.В., відповідно статуту ТОВ "АТЛАНТ АГРО", підприємство припинено шляхом ліквідації, затверджено ліквідаційну комісію у складі: Коновалов О.В. - голова ліквідаційної комісії; визначено порядок та строки проведення заходів з ліквідації боржника (протокол загальних зборів учасників ТОВ від 06.09.2011р. б/н), про що державним реєстратором зроблено відповідний запис у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (довідка з ЄДР від 26.06.2012р. №01/1-08-4899/0/38-12, станом на 26.06.2012р. - Запис №15 від 09.09.2011 ).

Частинами 3, 4 ст. 60 ГК України визначено, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» спеціалізований друкований засіб масової інформації - видання спеціально уповноваженого органу з питань державної реєстрації, в якому відповідно до цього Закону публікуються відомості з Єдиного державного реєстру.

Згідно ч. 1 ст. 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

На виконання вищевказаної норми в "Бюлетені державної реєстрації" від 16.09.2011р. № 190 (25) опубліковано оголошення про ліквідацію боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "АТЛАНТ АГРО", ідентифікаційний код 33619763, вул. Дзержинського, буд. 52, м. Луганськ.

З кредиторськими вимогами до боржника звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «СТРІМ» у розмірі 39298,40грн., згідно договору №134 від 08 липня 2011 року.

Згідно ч. 1 ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Відповідно до вимог ч. 5 ст. 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідаційною комісією на виконання рішення учасника (протокол загальних зборів учасників ТОВ від 06.09.2011 б/н), проведено інвентаризацію активів боржника, здійснено аналіз кредиторської та дебіторської заборгованості, встановлено фінансовий та майновий стан підприємства, за підсумками цієї роботи складено проміжний ліквідаційний баланс підприємства станом на 02.12.2011р., встановлено безспірну кредиторську заборгованість в сумі 39298 грн. 40 коп., наявність грошових коштів в касі підприємства на суму 807 грн. 00 коп. та відсутність активів боржника для задоволення вимог кредиторів; з цих підстав учасником боржника Коноваловим О.В. затверджено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "АТЛАНТ АГРО" станом на 02.12.2011р. (протокол загальних зборів учасників від 05.12.2011р. б/н) та вирішено звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника та про визнання його банкрутом, в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (протокол засідання ліквідаційної комісії від 05.12.2011 №3).

Кредиторська заборгованість, що не оспорюється боржником становить 39298 грн. 40 коп. - заборгованість перед ТОВ "СТРІМ" м. Алчевськ Луганської області, яка підтверджена: договором на виконання робіт від 08.07.2011р. № 134, видатковою накладною від 01.08.2011р. № 01/8, актом здачі-прийняття робіт (надання послуг) від 15.07.2011р. № 1540, актом звірки взаємних розрахунків станом на 05.08.2011р. б/н, та станом на 25.10.2011р. б/н, претензією від 05.08.2011р. №1, відповіддю на претензію від 19.08.2011р. №25, заявою ТОВ "СТРІМ" м. Алчевськ Луганської області з грошовими вимогами від 25.10.2011р. № 2-134, відповіддю на заяву про кредиторські вимоги від 07.11.2011р. № 32, квитанцією до прибуткового касового ордера від 06.05.2011р. б/н, від 01.06.2011р. б/н, та від 01.07.2011р. б/н, проміжним ліквідаційним балансом боржника станом на 02.12.2011р.

Згідно довідок голови ліквідаційної комісії Коновалова О.В. від 02.12.2011р. б/н, та від 19.12.2011р. б/н у ТОВ "АТЛАНТ АГРО" відсутня заборгованість по сплаті податків та зборів, відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, по виплаті заробітної плати та вихідної допомоги, авторської винагороди.

Господарським судом встановлено, що 12 грудня 2011р. ТОВ «Аудиторська фірма «Мета-консалтинг» був складений аудиторський висновок, щодо достовірності та повноти відображення даних у проміжному ліквідаційному балансі, станом на 02.12.2011р. та щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства, ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства.

Відповідно до проведеного висновку встановлено, що проміжний ліквідаційний баланс ТОВ «АТЛАНТ АГРО» справедливо та достовірно відображає фінансовий стан підприємства станом на 02.12.2011р., його фінансові результати та рух грошових коштів, у відповідності до вимог Національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку. Також, встановлено, що розраховані в процесі аналізу показники фінансового стану та платоспроможності свідчать про наявність ознак неплатоспроможності та стан потенційного банкрутства. Виявлення ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства в ході проведення аудиторської перевірки ТОВ «АТЛАНТ АГРО» не встановлено.

Вказаний аудиторський висновок проведений аудитором на підставі сертифікату аудитора серії №006671 від 29.04.2010р. ТОВ «Аудиторська фірма «Мета-консалтинг» здійснює аудиторську діяльність на підставі свідоцтва про включення до Реєстру аудиторських фірм та аудиторів №4199 від 25.09.2008р. виданого рішенням Аудиторської палати України від 25.09.2008р. №194/3.

За приписами ч. 3 ст. 110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

У зв'язку з недостатністю активів для погашення кредиторської заборгованості ТОВ "АТЛАНТ АГРО", голова ліквідаційної комісії 08.12.2011р. звернувся до господарського суду Луганської області із заявою б/н від 06.12.2011р. про порушення справи про його банкрутство.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 08.12.2011р. на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порушено справу про банкрутство ТОВ "АТЛАНТ АГРО".

Згідно проміжного ліквідаційного балансу підприємства-боржника станом на 02.12.2011р., протоколу засідання ліквідаційної комісії від 05.12.2011р. №3, аудиторського висновку станом на 02.12.2011р. б/н, інвентаризаційного опису основних засобів від 02.12.2011р. б/н, інвентаризаційного опису товарно-матеріальних цінностей від 02.12.2011р. №2, інвентаризаційного опису грошових коштів у касі та на рахунках банківських установ від 02.12.2011р. № 3, інвентаризаційного опису від 02.12.2011р. №4, акту перевірки інвентаризації цінностей від 02.12.2011р. б/н, акту інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами й кредиторами від 02.12.2011р. № 05, витягів з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 20.12.2011р. №34316869, з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна про арешти від 20.12.2011р. № 34316602 та з Державного реєстру іпотек від 20.12.2011р. №34317036, тощо, у боржника встановлено наявність грошових коштів в касі у сумі 807,00 грн., відсутність майнових активів, відсутність майна, яке перебуває у заставі та дебіторської заборгованості.

Відсутність у боржника транспортних засобів, земельних ділянок, сільськогосподарської та тракторної техніки, що підтверджується довідками: ВРЕР ДАІ з обслуговування м. Луганськ, Слов'яносербського та Лутугинського районів (підпорядкованого УДАІ) УМВС України в Луганській області від 05.10.2011р. №11/14-5760, Управління Держкомзему у м. Луганськ Луганської області від 17.11.2011р. № 11-2-05/10774, Управління нерухомим майном Луганської міської ради від 31.03.2011р. №0924 та Інспекції Державного технічного нагляду Луганської обласної державної адміністрації від 19.10.2011р. № 1-24/1361.

Відповідно до довідки ПАТ КБ "ТК Кредит" м. Київ від 26.12.2011р. №02/3359 на єдиному рахунку боржника ТОВ "АТЛАНТ АГРО", залишок коштів становить 0,00 грн.

Боржником 26.12.2011р. надано пояснення б/н від 26.12.2011р., згідно яких статутний фонд ТОВ "АТЛАНТ АГРО" в розмірі 31000 грн. 00 коп. було витрачено на покриття збитків підприємства.

З проміжного ліквідаційного балансу та висновку незалежного аудитора вбачається, що кредиторська заборгованість боржника становить 39298 грн. 40 коп. Заборгованість по заробітній платі відсутня. Боржник не має активів та грошових коштів, достатніх для погашення кредиторської заборгованості.

Із наявних в матеріалах справи Витягу з Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна видно, що у реєстрах інформація щодо наявності об'єктів рухомого та нерухомого майна, які знаходяться в обтяжені, відсутня.

Щодо посилань скаржника на позбавляння можливості провести перевірку платника податків, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 10 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» державні податкові інспекції в районах, містах без районного поділу, районах у містах, міжрайонні та об'єднані спеціалізовані державні податкові інспекції виконують такі функції, зокрема, здійснюють контроль за своєчасністю, достовірністю, повнотою нарахування та сплати податків та зборів.

Відповідно до ст. 78 Податкового Кодексу України, у разі порушення провадження у справі про визнання банкрутом платника податків органами державної податкової служби проводиться документальна позапланова виїзна перевірка.

Згідно пп. 20.1.4. п. 20.1. ст. 20 Податкового кодексу України органи державної податкової служби мають право: проводити перевірки платників податків (крім Національного банку України) в порядку, встановленому цим Кодексом.

Позапланова виїзна перевірка здійснюється за наявності хоча б однієї з таких обставин: розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків (пп. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78 Податкового кодексу України).

Згідно ст. 82 Податкового Кодексу України, тривалість строків, що стосується виїзних позапланових та планових перевірок, не повинна перевищувати 30 робочих днів за продовженням на 15 днів для великих платників податків. Тривалість документальної позапланової виїзної перевірки не повинна перевищувати 15 робочих днів для великих платників податків, щодо суб'єктів малого підприємництва - 5 робочих днів, інших платників податків - 10 робочих днів. Продовження строків проведення перевірок можливе за рішенням керівника органу державної податкової служби не більш як на 10 робочих днів для великих платників податків, щодо суб'єктів малого підприємництва -не більш як на 2 робочих дні, інших платників податків - не більш як на 5 робочих днів.

З матеріалі справи видно, що 09.12.2011р. ухвала про порушення справи про банкрутство була направлена на адресу Ленінської МДПІ у м. Луганськ за вих. №1113.

До того ж, 14.02.2011р. Ленінської МДПІ у м. Луганськ зверталась до господарського суду з клопотанням про зупинення провадження у справі до проведення перевірки ТОВ «АТЛАНТ АГРО».

Крім того, 02.07.2012р. Ленінською МДПІ у м. Луганську було надано відомості щодо банківських установ обслуговуючих боржника.

Враховуючи викладене, з урахуванням обізнаності органів Ленінської МДПІ м. Луганська про порушення справи про банкрутство ТОВ «АТЛАНТ АГРО», суд зазначає, що податковий орган не позбавлений фактичної можливості в разі неподання документів для здійснення перевірки застосувати заходи, передбачені положеннями Податкового кодексу України. Не подання та неотримання від боржника документів не позбавляє податковий орган здійснити таку перевірку та оформити її результати належним чином, розрахувати грошові зобов'язання самостійно органом ДПІ за результатами перевірки.

Враховуючи тривалість провадження у цій справі про банкрутство та положення ст. ст. 78, 82 Податкового кодексу України, колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що Ленінська міжрайонна державна податкова інспекція у м. Луганську мала достатньо часу для проведення перевірки боржника.

У зв'язку з чим, вказані доводи скаржника не приймаються колегією суддів апеляційної інстанції до уваги як обґрунтовані, оскільки проведення процедури банкрутства суб'єкта підприємницької діяльності згідно приписів чинного законодавства про банкрутство не залежить від факту можливості або неможливості провести перевірку банкрута посадовими особами податкового органу. Взаємовідносини між податковим органом як органом державного контролю та платником податків урегульовані спеціальними нормами Податкового кодексу України, які не залежать від норм Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше прямо не зазначено у самому законі. Ані норми Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ані норми Податкового кодексу України не містять положень про те, що підприємство - банкрут не може бути ліквідоване за рішенням суду та ліквідаційна процедура має бути продовжена у зв'язку з неможливістю проведення перевірки банкрута податковим органом.

При цьому відповідно до ч. 3 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яким встановлений місячний термін для подання кредиторами своїх заяв із вимогами до боржника, у ліквідаційній процедурі боржника орган державної податкової служби не позбавлений та має право здійснити податкову перевірку та у разі виявлення порушень вимог податкового законодавства та заборгованості боржника по сплаті податків, зборів (обов'язкових платежів) заявити свої претензії до такого боржника шляхом подачі заяви із кредиторськими вимогами. Крім того, у разі незгоди з відмовою ліквідатора ТОВ "АТЛАНТ АГРО" надати документи для перевірки податкова інспекція не позбавлена права оскаржити відповідні дії у встановленому законом порядку.

На підставі чого, суд апеляційної інстанції вважає, що ліквідатором були вчинені всі необхідні дії, які передбачені Законом України про банкрутство.

Дослідивши докази, додані ліквідатором до звіту, судова колегія не вбачає підстав для скасування ухвали господарського суду Запорізької області від 31.01.2013р. по справі № 22/78б/2011р.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що постановою господарського суду Луганської області від 04.07.2011р. Товариства з обмеженою відповідальністю «АТЛАНТ АГРО» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Лебідь І.К.

Вказана постанова господарського суду Луганської області від 04.07.2011р. була залишена без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 10.10.2012р. та постановою Вищого господарського суду України від 11.12.2012р.

Тобто, при перегляді як Донецьким апеляційним господарським судом так і Вищім господарським судом України були вже переглянуті підстави, щодо правомірності винесення постанови про визнання боржника банкрутом.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що доводи апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Луганської області від 31.01.2013р. № 22/78б/2011 та доводи апеляційної скарги на постанову господарського суду Луганської області від 04.07.2012р. № 22/78б/2011р. є тотожними.

Колегія судді Донецького апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що ухвала господарського суду Луганської області від 04.07.2011р. по справі №22/78б/2011 винесені відповідно до норм матеріального та процесуального права, а тому підлягають залишенню без змін.

Апеляційна скарга Ленінської міжрайонної державної податкової інспекція у м. Луганську підлягає залишенню без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд ,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Ленінської міжрайонної державної податкової інспекція у м. Луганську на ухвалу господарського суду Луганської області від 31.01.2013р. по справі №22/78б/2011 залишити без задоволення.

Ухвалу господарського Запорізької області від 31.01.2013р. по справі №22/78б/2011 залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий суддя Н.О. Мартюхіна

Судді: З.П. Азарова

Т.Д. Геза