Ухвала суду № 30405060, 28.03.2013, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 березня 2013 р.Справа № 2а-606/12/2170

Категорія: 8.2.1 Головуючий в 1 інстанції: Бездрабко О.І.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючогосудді -Жука С.І. судді - Кравця О.О. судді - Запорожана Д.В.при секретаріПилипчук М.І.

розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Одеського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 27 липня 2012 року по справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ТАВЕРС", Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛПЕКО" до Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби про визнання дій противоправними, -

встановиЛА:

07 травня 2012 року, позивач звернувся до суду з позовом до Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби, про визнання противоправними дії Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби по проведенню 24.02.2012 року зустрічної звірки ТОВ "ТАВЕРС", щодо підтвердження господарських відносин з контрагентами за 01.01.2011 року по 31.12.2012 року, за результатами якої було складено акт від 24.02.2012 р. "Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ "ТАВЕРС", код ЄДРПОУ 37422308 щодо підтвердження господарських відносин із платниками податків за 01.01.2011 року по 31.12.2012 року; визнати протиправними дії Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби по складанню акту від 24.02.2012 року "Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ "ТАВЕРС", код ЄДРПОУ 37422308 щодо підтвердження господарських відносин із платниками податків за 01.01.2011 року по 31.12.2012 року; визнати протиправними дії Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби по формуванню в акті від 24.02.2012 року "Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ "ТАВЕРС", код ЄДРПОУ 37422308 щодо підтвердження господарських відносин із платниками податків за 01.01.2011 року по 31.12.2012 року, мотивуючи його тим, що 24.02.2012 року співробітниками ДПІ у Приморському районі м. Одеси було проведено зустрічну звірку ТОВ "ТАВЕРС" щодо підтвердження господарських відносин з контрагентами за період з 01.01.2011 р. по 31.12.2011 р. За результатами звірки було складено акт від 24.02.2012 року, в якому відповідачем було зроблено висновки про нереальність здійснення господарської діяльності контрагентами, зокрема між позивачами. Висновки відповідача ґрунтуються на тому, що за результатами проведених заходів не встановлено реальність здійснення фінансово -господарської діяльності ТОВ "ТАВЕРС" з переліченими в акті підприємствами -контрагентами за період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. та ставиться під сумнів реальність здійснення господарської діяльності позивача у вказаний період та фактично визнаються фіктивними податкові зобов'язання та податковий кредит сформовані ТОВ "ТАВЕРС" за результатами господарської діяльності. ТОВ "ТАВЕРС" зазначає, що в період, за який проводилась звірка, у товариства були господарські взаємовідносини з ТОВ "АЛПЕКО", що підтверджується наявною первинною документацією та відображенням господарських операцій в податковому обліку. В акті звірки вказаний контрагент не відображений, але оскільки взаємовідносини з ним відбувались в період, який був об'єктом звірки, висновки, щодо сумнівності реальності здійснення господарської діяльності ТОВ "ТАВЕРС" негативно впливають й на ТОВ "АЛПЕКО". Позивачі вказують, що зустрічна звірка була проведена ДПІ у Приморському районі м. Одеси Одеської області ДПС у спосіб не передбачений діючим законодавством, з порушенням вимог п. 73.5 ст. 75 Податкового Кодексу України зі складанням за результатом проведених дій акту невстановленої форми, що містить в собі висновки, які суперечать цілям та завданням проведення звірок, оскільки останні, за змістом положень Податкового Кодексу України, не є перевірками. Позивачі зазначають, що дії відповідача негативно впливають на їх господарську діяльність, оскільки акт звірки було розповсюджено серед інших податкових органів, що спричиняє проведення позапланових перевірок у контрагентів позивачів, які вимагають підтвердження або спростування розповсюдженої інформації про фіктивність діяльності ТОВ "ТАВЕРС", оскільки формування податкових зобов'язань та податкового кредиту по взаємовідносинами з товариствами - позивачами, податковими органами ставиться під сумнів.

Представник позивачів підтримав заявлені позовні вимоги та просив їх задовольнити.

Представник відповідача, ДПІ в Приморському районі м. Одеси Одеської області ДПС, при наданні пояснень, заперечував проти задоволення позову, просив відмовити у задоволенні позову.

Суд першої інстанції своєю постановою від 27 липня 2012 року адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ТАВЕРС" до Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби про визнання дій противоправними -задовольнив.

Визнав противоправними дії Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби по проведенню 24.02.2012 року зустрічної звірки ТОВ "ТАВЕРС", щодо підтвердження господарських відносин з контрагентами за 01.01.2011 року по 31.12.2012 року, за результатами якої було складено акт від 24.02.2012 р. "Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ "ТАВЕРС", код ЄДРПОУ 37422308 щодо підтвердження господарських відносин із платниками податків за 01.01.2011 року по 31.12.2012 року".

Визнав протиправними дії Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби по складанню акту від 24.02.2012 року "Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ "ТАВЕРС", код ЄДРПОУ 37422308 щодо підтвердження господарських відносин із платниками податків за 01.01.2011 року по 31.12.2012 року".

Визнав протиправними дії Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби по формуванню в акті від 24.02.2012 року "Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ "ТАВЕРС", код ЄДРПОУ 37422308 щодо підтвердження господарських відносин із платниками податків за 01.01.2011 року по 31.12.2012 року".

У задоволені адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛПЕКО" до Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби про визнання дій противоправними -відмовив.

Державна податкова інспекція у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби не погодившись з постановою суду першої інстанції, подала апеляційну скаргу, в якій просить суд апеляційної інстанції скасувати постанову суду та прийняти нову постанову, якою у задоволенні вимог позивачів відмовити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги Державна податкова інспекція у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби посилається на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права.

Відповідно до ст. 197 КАС України суд апеляційної інстанції може розглянути справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на основі наявних у ній доказів, або у разі відсутності клопотань від усіх осіб, які беруть участь у справі, про розгляд справи за їх участю.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу належить залишити без задоволення з наступних підстав.

Виходячи з того, що норми чинного законодавства України та міжнародних конвенцій, до яких приєдналася наша держава, дають право фізичним та юридичним особам очікувати, що посадові особи державних органів, зокрема контрольних, діятимуть виключно в порядку та в межах, встановлених законодавством.

У рішенні Конституційного Суду від 02.11.2004 №15-рп/2004 зазначено, що «верховенство права - це панування права в суспільстві. Верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність…». Крім цього необхідно звернути увагу на практику Європейського суду з прав людини. Так, у рішенні ЄСПЛ у справі «Креуз проти Польщі» зазначено, що «…від таких (державних) органів очікують дій, що відповідають принципу верховенства права. Заявник піддав гострій критиці думку… про те, що він повинен був заощадити кошти, передбачаючи розгляд… справи. Це, на його думку, означало б, що він мав передбачати порушення закону державними службовцями як норму їхньої поведінки».

Вище викладені висновки узгоджуються із Кодексом адміністративного судочинства. Стаття 8 КАС передбачає, що суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права. Його застосування відбувається з урахуванням практики Євросуду. Забороняється відмова в розгляді та вирішенні адміністративної справи з мотивів неповноти, неясності, суперечливості чи відсутності законодавства, яке регулює спірні відносини.

Судом першої інстанції встановлено, що 24.02.2012 року заступником начальника відділу перевірок ризикових операцій управління податкового контролю юридичних осіб Стояновим П.П. було проведено зустрічну звірку ТОВ "ТАВЕРС", за результатом якої було складено Акт "Про неможливість проведення зустрічної звірки ТОВ "ТАВЕРС", щодо підтвердження господарських відносин з контрагентами за період 01.01.2011 по 31.12.2011".

Відповідно до положень п. 73.5 ст. 73 Податкового Кодексу України, з метою отримання податкової інформації органи державної податкової служби мають право проводити зустрічні звірки даних суб'єктів господарювання щодо платника податків.

Зустрічною звіркою вважається співставлення даних первинних бухгалтерських та інших документів суб'єкта господарювання, що здійснюється органами державної податкової служби з метою документального підтвердження господарських відносин з платником податків та зборів, а також підтвердження відносин, виду, обсягу і якості операцій та розрахунків, що здійснювалися між ними, для з'ясування їх реальності та повноти відображення в обліку платника податків.

Зустрічні звірки не є перевірками і проводяться в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

За результатами зустрічних звірок складається довідка, яка надається суб'єкту господарювання у десятиденний термін.

Відповідно до положень п. 2.1 Наказу ДПА України № 236 від 22.04.2011 року "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо організації та проведення органами державної податкової служби зустрічних звірок", для проведення зустрічних звірок відбираються суб'єкти господарювання (контрагенти платника податків), щодо яких виникла необхідність у зіставленні даних первинних бухгалтерських та інших документів з метою документального підтвердження господарських відносин з платником податків, в тому числі відносин, виду, обсягу і якості операцій і розрахунків, що здійснювалися між ними, для з'ясування їх реальності та повноти відображення в обліку платника податків.

Відповідно до вступної частини акту звірки від 24.02.2012 року, згідно завдання ДПС в Одеській області № 1885/7/07-5105 від 17.02.2012 року "Щодо відпрацювання ризикового ПК" на виконання завдання ГУПМ ДПС України від 16.02.2012 р. № 4756/7/07-4117 "Про відпрацювання підприємств", з метою якісного відпрацювання та руйнування міжрегіональних схем ухилення від оподаткування, оперативного документування незаконної діяльності транзитно - конвертаційних груп, запобігання виведення коштів у тіньовий сектор економіки, проведення документальних перевірок та забезпечення надходжень до Державного бюджету України, ПП "Одеська будівельна компанія", наведено в переліку ризикових підприємств.

В пункті 18 акту звірки "Інформація щодо залучення платників до ланцюгів товарно -грошових потоків" перелічено 51 суб'єкт господарської діяльності, серед яких відсутні ПП "Одеська будівельна компанія" та ТОВ "АЛПЕКО".

Таким чином, з акту відповідача, не можливо встановити суб'єкта (суб'єктів) господарювання (контрагенти платника податків) щодо яких виникла необхідність у зіставленні даних.

Відповідно до п. 3.1. Наказу № 236, з метою проведення зустрічної звірки орган ДПС, що ініціює проведення такої звірки (далі - орган ДПС - ініціатор) надсилає органу ДПС, на обліку в якому перебуває суб'єкт господарювання (далі - орган ДПС-виконавець), Запит про проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання (додаток 1) за допомогою Інформаційної системи "Зустрічні звірки" (далі - ІС "Зустрічні звірки").

В акті від 24.02.2011 р. , орган ДПС -ініціатор звірки не зазначений, посилання на наявність запиту у формі передбаченій п. 3.1 Наказу № 236 - відсутнє.

З метою спрощення процедури проведення зустрічних звірок суб'єктів господарювання (особливо тих, які віднесені до категорії великих платників податків) за наявності інформації, зазначеної у запиті органу ДПС - ініціатора, та її документального підтвердження, орган ДПС - виконавець протягом трьох робочих днів проводить на їх підставі зустрічну звірку та складає Довідку про результати проведення зустрічної звірки відповідно до підпункту 4.6 пункту 4 Методичних рекомендацій.

При цьому інформація на запит та її документальне підтвердження можуть бути наявними в органі ДПС - виконавця у зв'язку із направленням суб'єктом господарювання за місцем реєстрації інформації відповідно до вимог статей 72 та 73 глави 7 розділу II та інших норм Кодексу, за результатами попередньо проведених звірок (перевірок) та отриманих відповідних документів суб'єкта господарювання тощо.

У разі відсутності в органі ДПС - виконавця запитуваної інформації та її документального підтвердження, такий орган протягом 2-х робочих днів з дня отримання запиту надсилає завірений печаткою Запит про надання інформації та її документального підтвердження (додаток 2) суб'єкту господарювання за його адресою (місцезнаходженням, податковою адресою) рекомендованим листом з повідомленням про вручення чи особисто вручає суб'єкту господарювання або його законному (уповноваженому) представникові під розписку. Такий запит реєструється як вихідна кореспонденція у загальному порядку.

Відповідно до положень п. 73.3 ст. 73 Податкового Кодексу України, платники податків та інші суб'єкти інформаційних відносин зобов'язані подавати інформацію, визначену у запиті органу державної податкової служби, та її документальне підтвердження протягом одного місяця з дня, що настає за днем надходження запиту.

Як вбачається з вступної частини акту звірки, на підприємство ТОВ "ТАВЕРС", складено запит керівнику від 23.02.2012 року № 10163/10/23-5 щодо надання пояснень та підтверджуючих документів за грудень 2011 року, який було передано до ВПМ ДПІ у Приморському районі м. Одеси службовою запискою від 23.02.2012 р. № 304/23-5 - для вручення відповідальним особам.

Факт отримання ТОВ "ТАВЕРС" запиту № 10163/10/23-5 від 23.02.2012 р. щодо надання пояснень та підтверджуючих документів за грудень 2011 року, відповідачем доведений не був, окрім того, проміжок часу між формуванням запиту та проведенням звірки складає один день, що робить неможливим виконання позивачем обов'язку передбаченого п. 73.3 ст. 73 Податкового Кодексу України.

Відповідно до положень п.4.4. Наказу № 236, у разі встановлення фактів, що не дають змогу провести зустрічну звірку суб'єкта господарювання, зокрема у зв'язку із зняттям з обліку, встановленням відсутності суб'єкта господарювання та/або його посадових осіб за місцезнаходженням (податковою адресою), відповідальний підрозділ не пізніше двох робочих днів від дати надходження запиту складає Акт про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання (далі - Акт) (додаток 3), реєструє його у Журналі реєстрації довідок про результати проведення зустрічної звірки (актів про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання, неявки для підписання, відмови від писання Довідки про результати проведення зустрічної звірки) (далі - Журнал реєстрації довідок/актів) (додаток 4) та вживає відповідних заходів, передбачених актами ДПС України.

У додатку № 3 наказу № 236 затверджено зразок форми акту про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання.

Так, в п.15 проформи, у разі наявності зазначається інша інформація (в т. ч. отримана від підрозділів податкової міліції), що має відношення до питань запиту і може бути використана органом-ініціатором при перевірці. Одночасно надаються належним чином завірені копії таких документів, що не підтверджують дані платника податків, наведені у запиті.

Так, в частині "Висновки" Акту про неможливість проведення зустрічної звірки від 24.02.2012 року, вказано, що за результатами проведеної звірки встановлено відсутність факту реального здійснення господарської діяльності підприємства ТОВ "ТАВЕРС" яке має ознаки "податкової ями". За результатами проведених заходів не встановлено реальність здійснення фінансово -господарської діяльності ТОВ "ТАВЕРС" з контрагентами за період 01.01.2011 по 31.12.2011 р.

Такі висновки були зроблені на підставі вивчення інформаційних баз даних АРМ "ТАХ", АРМ "Звіт", АІС "ОР", АІС "РПП", АІС "Система автоматизованого співставлення податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПА України. Без отримання інформації від платника податків, відносно якого проводилась звірка.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до п. 2 Порядку проведення органами державної податкової служби зустрічних звірок, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010 N 1232 (далі - Порядок), зустрічні звірки проводяться у суб'єктів господарювання, щодо здійснення операцій з якими під час перевірки платника податків та зборів виникають сумніви стосовно факту здійснення таких операцій або якщо існують розбіжності задекларованих у деклараціях з податку на додану вартість показників податкового кредиту та податкових зобов'язань.

З метою проведення зустрічної звірки орган державної податкової служби (ініціатор) надсилає органу державної податкової служби (виконавцю), на обліку в якому перебуває суб'єкт господарювання, запит про проведення зустрічної звірки для підтвердження отриманих від платника податків та зборів даних (п. 3 Порядку). Зустрічна звірка може бути проведена органом державної податкової служби (ініціатором) самостійно у разі, коли суб'єкт господарювання перебуває на обліку в тому ж органі державної податкової служби, в якому перебуває платник податків, або в межах одного населеного пункту.

Орган державної податкової служби (виконавець), який проводить зустрічну звірку, складає довідку за наявності інформації, для отримання якої надіслано запит органом державної податкової служби (ініціатором), та її документального підтвердження. У разі відсутності запитуваної органом державної податкової служби (ініціатором) інформації орган державної податкової служби (виконавець) надсилає завірений печаткою запит про подання інформації та її документального підтвердження суб'єкту господарювання за його адресою (місцезнаходженням, податковою адресою) рекомендованим листом з повідомленням про вручення чи особисто вручає суб'єкту господарювання або його законному чи уповноваженому представникові під розписку (п. 4 Порядку).

Облік запитів на проведення зустрічних звірок у суб'єктів господарювання здійснюється органами державної податкової служби (як ініціаторами, так і виконавцями) (п. 5 Порядку).

У разі отримання від суб'єкта господарювання інформації, визначеної у запиті, та її документального підтвердження (протягом одного місяця з дня, що настає за днем надходження суб'єкту господарювання запиту) орган державної податкової служби проводить зустрічну звірку (п. 6 Порядку).

За результатами проведеної зустрічної звірки складається довідка, яка підписується суб'єктом господарювання (законним чи уповноваженим представником) і посадовими особами органу державної податкової служби та особисто вручається суб'єкту господарювання або його законному чи уповноваженому представникові під розписку або надсилається суб'єкту господарювання за його адресою (місцезнаходженням, податковою адресою) рекомендованим листом із повідомленням про вручення (п. 7 Порядку).

Довідка про проведення зустрічної звірки підлягає реєстрації в органах державної податкової служби (як ініціатора, так і виконавця) (п. 8 Порядку). Матеріали зустрічної звірки надсилаються до органу державної податкової служби (ініціатора) (п. 9 Порядку).

Враховуючи вищезазначене, вбачається, що зустрічна звірка ТОВ "ТАВЕРС" була проведена з порушенням порядку, визначеному постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010 N 1232 "Про затвердження Порядку проведення органами державної податкової служби зустрічних звірок", а висновки, викладені в акті про неможливість проведення зустрічної звірки, за змістом не відповідають назві та інформаційному призначенню документу.

Відповідно до положень ст. 6 КАС України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Згідно п. 8 ч.1 ст. 3 КАС України, позивач -особа, на захист прав, свобод та інтересів якої подано адміністративний позов до адміністративного суду, а також суб'єкт владних повноважень, на виконання повноважень якого подана позовна заява до адміністративного суду.

За результатом розгляду справи в суді першої інстанції, не було встановлено, які саме права, свободи та законні інтереси ТОВ "АЛПЕКО" були порушені ДПІ у Приморському районі м. Одеси Одеської області ДПС при проведенні зустрічної звірки ТОВ "ТАВЕРС".

У зв'язку з вищевикладеним, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що в задоволенні позовних вимог ТОВ "АЛПЕКО", потрібно відмовити, у зв'язку з відсутністю предмета спору, а позовні вимоги заявлені ТОВ "ТАВЕРС" є законними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, судова колегія вважає, що судом першої інстанції повно і всебічно досліджено обставини справи, надані сторонами докази, правильно визначено характер спірних правовідносин і закон, який їх регулює.

Частиною 1 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Відповідно до ч.2 ст.71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 198 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін.

Отже судова колегія вважає, що доводи апеляційної скарги не є істотними і не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи процесуального права, які призвели або могли призвести до неправильного вирішення справи.

Керуючись ст.ст. 160, 195, 196, 198, 200, 205, 206, КАС України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби, - залишити без задоволення.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 27 липня 2012 року по справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ТАВЕРС", Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛПЕКО" до Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби про визнання дій противоправними, - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення їх копій особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням до Вищого адміністративного суду України в порядку статті 212 КАС України.

Головуючийсуддя С.І. Жук суддя О.О. Кравець суддя Д.В. Запорожан