Постанова № 30244104, 21.03.2013, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" березня 2013 р. Справа № 5015/4892/12

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Малех І. Б.

суддів Желіка М. Б.

Костів Т. С.

при секретарі судового засідання М. Кришталь

за участю представників:

від позивача - Свідрик Г. Р., Ковальчук А. Т.

від відповідача - Швець Д. Ю.,

від третьої особи - Дуркало Б. Й.

розглянув апеляційну скаргу Підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради, м.Моршин б\н від 22.02.2013 року

на рішення господарського суду Львівської області від 07.02.2013 року

у справі № 5015/4892/12

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Львівобленерго", м.Львів

до відповідача: Підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради, м.Моршин

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Комунальне підприємство "Стрийводоканал", м.Стрий

про: стягнення 303 598 грн. 07 коп.

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського суду Львівської області від 07.02.2013 року у справі 5015/4892/12 позов Публічного акціонерного товариства "Львівобленерго" до Підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Комунальне підприємство "Стрийводоканал" про стягнення 303 598 грн. 07 коп. задоволено частково. Стягнуто з підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради 88 949,81 грн. вартості недоврахованої електричної енергії, 1 778, 47 грн. відшкодування витрат на оплату судового збору. В задоволенні решти позовних вимог було відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням відповідач, підприємство житлово-комунального господарства Моршинської міської ради, подало апеляційну скаргу, в якій просить дане рішення скасувати та прийняти постанову, якою в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства "Львівобленерго" до Підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Комунальне підприємство "Стрийводоканал" про стягнення 303 598 грн. 07 коп. відмовити повністю. При цьому, відповідач вказує, що невідповідність засобу обліку - лічильника електричної енергії метрологічним характеристикам без встановлення факту пошкодження цілісності приладу обліку, втручання споживача в роботу приладу обліку у спірних правовідносинах не є підставою для застосування оперативно-господарської санкції, у вигляді нарахування вартості недоврахованої електричної енергії.

У відзиві на апеляційну скаргу, позивач, заперечив проти доводів апеляційної скарги, просив залишити рішення суду першої інстанції без змін, при цьому вказав, що згідно з п.п. 5 п. 10.2 ПКЕЕ споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечити належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок, згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України. Окрім того, споживач зобов'язаний оперативно повідомляти постачальника електроенергії та електропередавальну організацію, відповідно до їх повноважень про порушення схеми розрахункового обліку електроенергії, несправності в роботі розрахункових засобів обліку, що належать позивачу (п. 10.3 ПКЕЕ).

Крім того, на адресу суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача. В даному відзиві, представник третьої особи заперечує доводи апеляційної скарги, просить залишити рішення господарського суду Львівської області без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Представник відповідача (апелянт) в судовому засіданні навів доводи, аналогічні викладеним в своїй апеляційній скарзі, просив рішення суду першої інстанції скасувати, апеляційну скаргу задоволити. В свою чергу, представники позивача та третьої особи, заперечили доводи апеляційної скарги, при цьому наводили доводи, аналогічні викладеним у своїх відзивах.

Розглянувши наявні в справі матеріали, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі та відзивах на неї, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради без задоволення з наступних підстав.

Між відкритим акціонерним товариством "Львівобленерго" та комунальним підприємством "Стрийводоканал" укладено договір про постачання електричної енергії №90136 від 28.11.2007 р. Згідно з цим договором постачальник (позивач у справі) продає електричну енергію споживачу (третя особа у справі) для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю зазначеною у додатку №9 "Графік знаття засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору. У перелік об'єктів і точок комерційного обліку споживача включено об'єкт водопостачання - водозабір, за адресою: Львівська область, Стрийський район, село Братківці. Субспоживачем за цією точкою обліку є ПЖКГ Моршинська міська рада (Додаток №12 до цього договору).

Між відкритим акціонерним товариством "Львівобленерго" та Підприємством житлово-комунального господарства Моршинської міської ради укладено договір про постачання електричної енергії №90541 від 18.09.2007 р. (надалі - Договір). За умовами цього договору постачальник (позивач у справі) продає електричну енергію споживачу (відповідач у справі) для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю зазначеною в додатку №9 "Графік знаття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

У паспорті-протоколі №021296 вимірювального комплексу трансформаторного включення від 02.06.2010 р. зазначено, що дозволена потужність 70 кВт, фактична потужність 56,57 кВт, пломбування в приміщенні насосної станції, вказано трансформатори та номери пломб, додано схему ввімкнення засобу обліку.

В додатку №11 до Договору, складеного між передавачем електричної енергії - КП "Стрийводоканал", та споживачем - Підприємством житлово-комунального господарства Моршинської міської ради, визначено, що споживач несе відповідальність за ячейку №3 в РУ-0,4кВ і все електрообладнання насосної підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради (том 1, а.с. 66-67).

Представниками позивача за участю представників відповідача складено акт №164584 від 02.06.2010 року про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку (лічильника та трансформаторів струму) та пломб на них. Цим актом встановлено факт опломбування лічильника електричної енергії №1305, а також розрахункових трансформаторів струму №16225, №15962, №16291. У цьому ж акті зазначено, що у разі

- виявлення зриву пломби,

- зовнішнього пошкодження приладу обліку або його несправності в роботі, споживач зобов'язаний у письмовому вигляді негайно повідомити про це енергопостачальну організацію. Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електроенергії та пломб на них несе споживач.

З пояснень представників сторін встановлено, що прилад обліку та трансформатори струму, належні Підприємству житлово-комунального господарства Моршинської міської ради, були підключені після розрахункових кіл обліку комунального підприємства "Стрийводоканал". За таких обставин облік щомісячного споживання електричної енергії Підприємством житлово-комунального господарства Моршинської міської ради здійснювався, шляхом зняття показів з власного лічильника. Одночасно ці показники передавалися представнику комунального підприємства "Стрийводоканал" для введення їх в розрахунки, з метою встановлення обліку спожитої електричної енергії комунальним підприємством "Стрийводоканал".

Провівши аналіз обсягу спожитої електричної енергії, комунальне підприємство "Стрийводоканал" звернулося до публічного акціонерного товариства "Львівобленерго" з проханням перевірити прилади обліку електричної енергії.

Представниками енергоінспекції публічного акціонерного товариства "Львівобленерго" проведено перевірку та встановлено факт пошкодження приладу обліку (нестабільна робота електролічильника) та розрахованих вимірювальних трансформаторів струму (підгорівший ТС №1629, 200/5А). За результатами перевірки складено акт №025230 від 05.04.2012 р. (том 1, а.с. 8-9) про порушення відповідачем Правил користування електричною енергією, затверджених Національною комісією регулювання електроенергетики України №28 від 31.07.1996 р. Зокрема, встановлено:

- порушення відповідачем Правил за адресою: село Братківці, Стрийський район, а саме: пошкодження приладу обліку (нестабільна робота електричного лічильника) та розрахункових вимірювальних трансформаторів струму;

- відсутність пошкоджень пломб, які були встановлені на лічильник та трансформатори струму.

Представниками відповідача підписано складений акт із зауваженнями. Так, відповідачем зазначено, що перевіркою не виявлено стороннього втручання в роботу приладів обліку.

Представниками позивача демонтовано для проведення експертної перевірки лічильник №1305 "Енергія-9", трансформатори струму №16225, 16291, 15962.

З протоколів експертної повірки трансформаторів струму №15962, 16225, 16291, які були складені експертами ДП "Львівстандартметрологія" 11 квітня 2012 року, вбачається, що зовнішній вигляд трансформаторів струму №15962, 16225 відповідає вимогам ДСТУ 6097:2009. Натомість зовнішній вигляд трансформатора струму №16291 таким вимогам не відповідає з огляду на оплавлений корпус. У той же час метрологічні характеристики усіх згаданих вище трансформаторів струму відповідають вимогам ДСТУ ГОСТ 7746-2003.

Із висновку ДП "Львівстандартметрологія" від 11.04.2012 р. за результатами експертної повірки лічильника електричної енергії встановлено, що метрологічні характеристики лічильника №1305 не відповідають вимогам ДСТУ 6100:2009.

Рішеннями комісії ПАТ "Львівобленерго" з розгляду актів про порушення "Правил користування електричною енергією" від 24.04.2012 р. (оформлене протоколом №3413) проведено нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії у сумі 303 598,07 грн. (додаток №1). Представник споживача Лесів В.Р. був присутній на засіданні комісій, проте від підпису протоколу відмовився.

На підставі розрахунку відповідачу виставлено рахунок-фактуру №32-3413 від 24.04.2012 р. на суму 303 598,07 грн. Розрахунок проведено за період з червня 2010 року (часу пломбування засобів обліку - акт №164584 від 02.06.2010 року) по квітень 2012 року (час виявлення несправності електролічильника).

Позивачем надсилався відповідачу лист від 25.04.2012 р. №134-2562 (з додатками: протокол засідання комісії, розрахунковий документ до сплати, договір №90541А) про сплату вартості необлікованої електричної енергії. До матеріалів справи долучено докази надіслання цього листа.

Сторонами у складено та підписано акт №1120 звірки взаєморозрахунків від 24.12.2012 року, за яким заборгованість відповідача перед позивачем становить 198 851,40 грн., в тому числі 193 682,50 грн. - за активну електричну енергію, 1 931,08 грн. - за реактивну енергію, 247,84 грн. - інфляційні втрати. Як зазначає позивач, зазначена заборгованість уже ним погашена у повному обсязі, про що свідчать платіжні доручення №37394 від 27.12.2012 року на суму 4 921,06 грн., №37399 від 28.12.2012 року на суму 9 000,00 грн., №37395 від 27.12.2012 року на суму 150 982,50 грн., №37403 від 28.12.2012 року на суму 20 000,00 грн.

Правідносини, що виникли між сторонами, регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України "Про електроенергетику", Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою Національної комісією регулювання електроенергетики України №28 від 31.07.1996 р. (надалі - Правила), Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. №782/12656.

Між сторонами у справі виникло зобов'язання з приводу постачання електричної енергії на підставі Договору в силу пункту 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України.

Відповідно до частини 1 статті 26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Частиною 2 цієї ж статті визначено, що споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Частиною 4 статті 26 Закону України "Про електроенергетику" встановлено, що споживач енергії несе відповідальність за порушення правил користування електричною енергією.

Пунктом 5.1 Правил передбачено, що договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регламентує відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем, та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін.

За змістом частин 1 та 2 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Відповідно до частини 1 статті 11128 Господарського процесуального кодексу України рішення Верховного Суду України, прийняте за наслідками розгляду заяви про перегляд судового рішення з мотивів неоднакового застосування судом (судами) касаційної інстанції одних і тих самих норм матеріального права у подібних правовідносинах, є обов'язковим для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить зазначену норму права, та для всіх судів України. Суди зобов'язані привести свою судову практику у відповідність із рішеннями Верховного Суду України.

Відповідно до постанови Верховного суду України від 16.05.2011 року у справі №3-37гс11 рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є оперативно-господарською санкцією, а не актом ненормативного характеру в розумінні частини 2 статті 20 Господарського кодексу України. Згідно з частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Судом встановлено, що відповідачем не було оскаржено рішення комісії виконавчої дирекції публічного акціонерного товариства "Львівобленерго" з розгляду актів про порушення Правил, яке було оформлено протоколом №3413 від 24.04.2012 року.

Відповідно до частин 1 та 2 статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором. В частині 2 статті 236 Господарського кодексу України зазначено, що перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Згідно з частинами 1 та 2 статті 237 Господарського кодексу України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором.

Укладеним між сторонами Договором визначено, що під час виконання його умов, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені ним, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами (пункт 2.1 Договору).

Згідно з пунктом 2.1 Правил межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності між споживачем (субспоживачем) і електропередавальною організацією (основним споживачем) за технічний стан і обслуговування суміжних електроустановок фіксуються в акті розмежування балансової належності електроустановок і експлуатаційної відповідальності сторін.

Як встановлено судом, у додатку №11 до Договору, складеного між передавачем електричної енергії - КП "Стрийводоканал", та споживачем - Підприємством житлово-комунального господарства Моршинської міської ради, визначено, що споживач несе відповідальність за ячейку №3 в РУ-0,4 кв і все електрообладнання насосної підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради (том 1, а.с. 66-67).

Відповідно до пунктів 3.2 та 3.3 Правил відповідальність за технічний стан засобів обліку несе та організація, на балансі якої вони перебувають, або організація, яка здійснює їх експлуатацію на підставі відповідного договору. Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Частинами 3 та 5 статті 26 Закону України "Про електроенергетику" передбачено, що безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за шкоду, заподіяну енергопостачальнику внаслідок невідповідності технічного стану електроустановок споживача та/або схеми живлення споживача вимогам нормативно-технічних документів, згідно з умовами договору.

Підпункт 5 пункту 10.2 Правил покладає на споживача електричної енергії обов'язок забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України, а підпункт 1 пункту 10.3 Правил - обов'язок оперативно повідомляти органи Держенергонагляду, Держнаглядохоронпраці України, постачальника електричної енергії та електропередавальну організацію відповідно до їх повноважень про порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів обліку, що належать споживачу за ознакою права власності, користування, повного господарського відання або встановлені на території споживача.

З матеріалів справи вбачається, що актом №025230 від 05.04.2012 р. (том 1, а.с. 8-9) про порушення відповідачем Правил користування електричною енергією встановлено порушення відповідачем Правил за адресою: село Братківці, Стрийський район, а саме: пошкодження приладу обліку (нестабільна робота електричного лічильника) та розрахункових вимірювальних трансформаторів струму; відсутність пошкоджень пломб, які були встановлені на лічильник та трансформатори струму.

У висновку ДП "Львівстандартметрологія" від 11.04.2012 р. за результатами експертної повірки лічильника електричної енергії встановлено, що метрологічні характеристики лічильника №1305 не відповідають вимогам ДСТУ 6100:2009.

Відповідно до частин 1 та 2 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушенням в електроенергетиці є пошкодження приладів обліку.

Відповідно до пунктів 6.40, 6.41 Правил у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. №782/12656 (надалі - Методика). У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків (пункт 6.42 Правил).

Комісією ПАТ "Львівобленерго" з розгляду актів про порушення "Правил користування електричною енергією" було прийнято рішеннями від 24.04.2012 р. (оформлене протоколом №3413) про розрахунок обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, згідно якого вартість необлікованої електричної енергії склала 303 598,07 грн.

Пунктом 1.2 Правил визначено, що недоврахована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно.

Розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії здійснено на підставі положень Методики. Зі змісту пункту 1.1 Методики вбачається, що цей нормативно-правовий акт встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил. Методика поширюється на споживачів електричної енергії та застосовується постачальниками електричної енергії при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією (пункт 1.2 Методики).

При цьому необхідно наголосити, що пунктом 1.2 Правил визначено, що засобами обліку є засоби вимірювальної техніки, у тому числі лічильники, трансформатори струму та напруги, кола обліку, які використовуються для визначення обсягу електричної енергії та величини споживання електричної потужності;

Згідно з пунктом 2.2 Методики обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил, розраховується на підставі акта про порушення, який складається відповідно до передбаченої Правилами процедури.

Згідно з пунктом 4.2.4 Договору споживач не несе відповідальності перед постачальником, відповідно до вимог пунктів 4.2.1-4.2.3 цього Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника або внаслідок дії обставин непереборної сили. Обставин, визначених у 4.2.4 Договору, відповідачем не доведено.

Крім того, відповідно до абзацу 2 пункту 1.2 Методики у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку Методика не застосовується. Зазначена норма дає підстави для висновку про те, що Методика не може бути застосована за наявності одночасно двох умов:

- своєчасного письмового повідомлення енергопостачальника про виявлені пошкодження приладів обліку. При цьому своєчасним є таке повідомлення, яке подано до моменту виявлення енергопостачальником такого пошкодження;

- відсутність явних ознак втручання в роботу приладів обліку.

Таким чином, оскільки сторонами договору погоджено, що їхні відносини регулюються в тому числі Правилами та Методикою, оскільки відповідач не забезпечив належного технічного стану розрахункового приладу обліку, а виявивши його пошкодження, не повідомив позивача про таке пошкодження, суд дійшов висновку про порушення відповідачем умов Договору, що тягне за собою можливість застосування позивачем оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості недоврахованої електричної енергії.

При цьому суд не погоджується із запереченнями відповідача в тій частині, що пошкодження засобу обліку сталося без його вини, оскільки в силу частини 3 статті 235 Господарського кодексу України оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання. Крім того відповідно до частини 1 статті 237 Господарського кодексу України підставою для застосування оперативно-господарської санкції є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною.

Окрім того, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду, погоджується з висновком суду першої інстанції, в частині визначення періоду нарахування обсягу спожитої електроенергії.

Нарахування позивачем проведено за період з 02.06.2010 р. по 05.04.2012 р. (673 дні). Однак, відповідно до пункту 2.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил, кількість днів у періоді, за який має здійснюватись перерахунок, рахується від дня останнього контрольного огляду засобу обліку до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення. В силу наведених вимог Методики, кількість днів, за який має здійснюватися розрахунок, становить не більше 6 календарних місяців, що передувала виявленню порушення. Тому суд здійснивши власний перерахунок визначив, що до стягнення підлягає 88 949,81 грн.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Враховуючи наведене, апеляційний господарський суд, вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте, з врахування всіх обставин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для його зміни чи скасування.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні апеляційної скарги Підприємства житлово-комунального господарства Моршинської міської ради - відмовити.

2. Рішення господарського суду Львівської області від 07.02.2013 року у справі 5015/4892/12 залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Матеріали справи направити на адресу місцевого господарського суду.

Повний текст постанови виготовлений 26.03.2013 р.

Головуючий суддя Малех І. Б.

Суддя Желік М. Б.

Суддя Костів Т. С.