Ухвала суду № 3014788, 23.12.2008, Апеляційний суд Харківської області

Справа: № 10-1056  в Головубчий І інстанції:

Категорія - скарга на постанову про Шмадченко С.І.

порушення кримінальної справи Доповідач: Колтунова А.І.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 грудня 2008 года м. Харків

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Харківської області у складі:

Головуючого: КОЛТУНОВОЇ А.І.,

суддів: ЄМЦЯ О.П., ГУК В.В.,

з участю прокурора: ОСОБА_3, ОСОБА_4,

адвоката: ОСОБА_1,

особи, що притягується: ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Харкова справу по апеляції помічника прокурора Київського району м. Харкова та прокурора відділу прокуратури Харківської області на постанову Київського районного суду м. Харкова від 10 вересня 2008 року по скарзі адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на постанови старшого слідчого прокуратури Київського району м. Харкова від 18 вересня 2007 року про порушення кримінальної справи № 21070140, заступника начальника СВ НМ ДПА в Харківській області від 26 жовтня 2007 року про порушення кримінальної справи № 21070140 Д-1, старшого слідчого з особливо важливих справ СВ НМ ДПА в Харківській області від 23 січня 2008 року про порушення кримінальної справи № 21070140 Д-2 та кримінальної справи № 21070140 Д-3, -

ВСТАНОВИЛА:

Постановою старшого слідчого прокуратури Київського району м. Харкова від 18 вересня 2007 року, заступника начальника СВ НМ ДПА в Харківській області від 26 жовтня 2007 року та старшого слідчого з особливо важливих справ СВ НМ ДПА в Харківській області від 23 січня 2008 року порушені кримінальні справи за фактом умисного ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів в особливо великих розмірах посадовими особами ТОВ «Харків-Форвард» та директором ТОВ «Харків-Форвард» ОСОБА_2 за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Як вказано в зазначених постановах - посадові особи ТОВ «Харків-Форвард» та ОСОБА_2, будучи директором ТОВ «Харків-Форвард» та ТОВ «Авалон-2007», здійснюючи фінансово-господарську діяльність підприємств, шляхом заниження об'єктів оподаткування, навмисно ухилились від слати податків до бюджету держави.

При проведенні документальної перевірки ДПА Московського району м. Харкова ТОВ «Харків-Форвард» за результатами дотримання податкового законодавства за період з 15 грудня 2005 року по 31 грудня 2006 року та ТОВ «Авалон-2007» за період з 29 грудня 2006 року по 31 жовтня 2007 року встановлено заниження суми податкових зобов'язань з ПДВ, що свідчить про порушення податкового законодавства.

На вказані постанови адвокатом ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 подана скарга, в якій він, посилаючись на незаконність порушення кримінальних справ, на неповноту проведеної перевірки, а також на те, що зазначені в актах перевірки податкові зобов'язання на день порушення кримінальної справи неузгоджені, просив скасувати постанови про порушення кримінальних справ.

Скарга розглядалася судом неодноразово.

Останньою постановою Київським районним міста Харкова від 10 вересня 2008 року скарга адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 задоволена.

Постанови про порушення кримінальних справ, винесені відповідно:

старшим слідчим прокуратури Київського району м. Харкова від 18 вересня 2007 року про порушення кримінальної справи № 21070140 - за фактом ухилення від сплати податків в особливо крупних розмірах посадовими особами ТОВ «Харків-Форвард» за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України;

 заступником начальника СВ НМ ДПА в Харківській області від 26 жовтня 2007 року про порушення кримінальної справи № 21070140 Д-1 - за ст.. 212 ч. 3 КК України за фактом ухилення від сплати податків до бюджету при здійсненні фінансово-господарської діяльності ТОВ «Харків-Форвард» за період серпня 2006 року, у відношенні директора підприємства ОСОБА_2;

старшим слідчим з особливо важливих справ СВ НМ ДПА в Харківській області полковником міліції Лукаш О.Н. від 23 січня 2008 року про порушення кримінальної справи № 21070140 Д-2 - у відношенні директора ТОВ «Авалон-2007» ОСОБА_2 за фактом навмисного ухилення від сплати податків - податку на прибуток за період з 27 грудня 2006 по липень 2007 року, яке потягло за собою фактичне ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України;

старшим слідчим з особливо важливих справ СВ НМ ДпА в Харківській області полковником міліції Лукаш О.Н. від 23 січня 2008 року про порушення кримінальної справи № 21070140 Д-2 - у відношенні директора ТОВ «Авалон-2007» ОСОБА_2 за фактом навмисного ухилення від сплати податків - податку на додану вартість за період з 27 грудня 2006 по липень 2007 року, яке потягло за собою фактичне ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України - скасовані.

В порушенні кримінальних справ за вказаними фактами навмисного ухилення від сплати податків за вказані періоди посадовими особами ТОВ «Харків-Форвард», директором ТОВ «Харків-Форвард» та ТОВ «Авалон-2007» ОСОБА_2 - відмовлено.

В апеляціях прокурора відділу прокуратури Харківської області та помічника прокурора Київського району м. Харкова поставлене питання про скасування постанови суду першої інстанції, залишення без змін вищевказаних постанов органів досудового слідства про порушення кримінальних справ та відмову в задоволенні скарги адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на вказані постанови, посилаючись на ті обставини, що при її ухваленні були допущені порушення норм процесуального права, а також що постанова не відповідає фактичним обставинам, які знаходяться в матеріалах перевірки.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення прокурорів ОСОБА_3, ОСОБА_4, які підтримували апеляцію, ОСОБА_2, його адвоката ОСОБА_1, які вважали, що постанова суду є законною та обґрунтованою, перевіривши матеріали справи та матеріали перевірки, колегія суддів вважає, що апеляція не підлягає залишенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст..ст. 94 та 98 КПК України кримінальна справа може бути порушена лише при наявності відповідних приводів і підстав.

Підставами для порушення кримінальної справи можуть бути достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Задовольняючи скаргу адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 про скасування вищевказаних постанов про порушення кримінальної справи, суд першої інстанції виходив із того, що вони прийняті передчасно, оскільки на момент порушення кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податків ОСОБА_2, як директором ТОВ «Харків-Форвард», не була закінчена процедура узгодження податкових зобов'язань, оскільки ТОВ «Харків-Форвард» звернулося 27 червня 2007 року в Харківський окружний адміністративний суд з позовною заявою до ДПІ в Московському районі м. Харкова про скасування податкових повідомлень-рішень від 05 червня 2007 року № 0001042302//0.

При такому положенні достатніх підстав для порушення кримінальних справ у відношенні ОСОБА_2 не було, тому вищевказані постанови підлягають скасуванню.

Колегія суддів погоджується з даними висновками суду, оскільки вони зроблені відповідно до вимог процесуального закону, на підставі наявних в матеріалах справи та матеріалах перевірки доказів.

Із матеріалів справи вбачається, що підставою для порушення кримінальної справи постановою старшого слідчого прокуратури Київського району м. Харкова за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, у відношенні посадових осіб ТОВ «Харків-Форвард» являлись матеріали перевірки ТОВ «Харків-Форвард» № 2202/23/33898875 від 27 квітня 2007 року (а.с. 1 справа № 21070140 том 1).

Як вбачається із довідки Харківського окружного адміністративного суду № 02-01-57-37 від 11 лютого 2008 року ТОВ «Харків-Форвард» оскаржений даний акт перевірки в судовому порядку (а.с. 51 справа № 4-1408/08/15).

Відповідно до п. 5.2.6 ст. 5 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» вбачається, що якщо платник податків оскаржує рішення податкового органу до суду, обвинувачення особи в ухиленні від сплати податків не може ґрунтуватися на такому рішенні контролюючого органу до остаточного вирішення справи судом, за винятком випадків, коли таке обвинувачення базується не тільки на рішенні контролюючого органу, але й доказано сукупністю доказів у відповідності з вимогами кримінально-процесуального законодавства.

Будь-яких інших даних, які б являлися підставою для порушення вказаної кримінальної справи на той період матеріали перевірки не містять.

Крім того, із акту перевірки № 2202/23/3398875 від 27 квітня 2007 року вбачається, що заниження податку на доходи на суму 950 тис. грн.. було результатом неприйняття до податкового кредиту та до валових витрат первинних документів з взаємовідносин ТОВ «Харків-Форвард» з ТОВ «Кайтем-2» та ТОВ «Сакіс-Ком».

На момент порушення кримінальної справи правочини між ТОВ «Харків-Форвард» та ТОВ «Кайтем-2», ТОВ «Сакіс-Ком» у встановленому законом порядку оскаржені та визнані недійсними не були.

В засідання апеляційної інстанції було надано рішення Харківського окружного адміністративного суду від 20 листопада 2008 року, яким в задоволенні адміністративного позову ДПІ у Московському районі м. Харкова до ТОВ «Сакіс-Ком» в частині стягнення з ТОВ «Харків-Форвард» на користь держави отримані товари, а з громадянина ОСОБА_2 кошти та прості векселя - відмовлено.

Провадження у справі в частині визнання недійсним господарського зобов'язання ТОВ «Харків-Форвард» та ТОВ «Сакіс-Ком», які виникли на підставі договору № 02-09 від 01 серпня 2006 року закрито (а.с. 191-192).

За таких обставин колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що постанова від 18 вересня 2007 року про порушення кримінальної справи № 21070140 була постановлена передчасно.

Доводи, викладені в апеляції прокурора відносно того, що суд при скасуванні вказаної постанови не дав оцінку протоколу огляду місця події від 27 липня 2007 року - квартири, де проживав ОСОБА_2, де були виявлені та вилучені первинні документи бухгалтерської звітності ТОВ «Харків-Форвард» та ТОВ «Авалон-2007», не можуть бути підставою для скасування постанови суду, оскільки судовими рішеннями, що набрали законної сили - постановою Київського районного суду м. Харкова від 25 жовтня 2007 року та ухвалою колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Харківської області від 13 листопада 2007 року, вказаному протоколу дана належна оцінка (а.с. 185-187).

В постанові від 26 жовтня 2007 року про порушення кримінальної справи № 21070140 Д-1 у відношенні ОСОБА_2 за фактом умисного ухилення від сплати податків до бюджету при здійсненні фінансово-господарської діяльності ТОВ «Харків-Форвард» за серпень 2006 року відсутнє посилання на дані, які були підставою для його порушення (а.с. 8 справи № 21070140 Д-1).

В засіданні апеляційної інстанції представлено рішення Харківського окружного суду адміністративного суду Харківської області від 18 листопада 2008 року, яким провадження по справі в частині визнання недійсним зобов'язання ТОВ «Харків-Форвард» та ПП «Константа-СТК», які виникли на підставі договору № 03-09 від 01 серпня 2006 року закрито.

В позові в частині стягнення з ТОВ «Харків-Форвард» на користь держави отримані товари на загальну суму 343943916,5 грн. та стягнення з ПП «Константа-СТК» в доход держави коштів, отриманих від ТОВ «Харків-Форвард» відмовлено (а.с. 189-190).

Не зазначені правові підстави для порушення кримінальних справ у відношенні ОСОБА_2 в постановах № 21070140 Д-2 та № 21070140 Д-3 від 23 січня 2008 року (а.с. 1 справи № 21070140 Д-2 та а.с. 1 справи № 21070140 Д-3) за фактом його навмисного ухилення від сплати до бюджету податку на додану вартість за період з 27 грудня 2006 року по липень 2007 року.

Наявність в матеріалах перевірки акту про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ «Авалон-2007» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 29 грудня 2006 року по 31 жовтня 2007 року без належної його перевірки та оцінки не доказує навмисного ухилення від сплати податків та не створює суб'єктивної сторони складу злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Більш того, із акту про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ «Авалон-2007» вбачається, що між ПП «Константа» та ТОВ «Авалон-2007» існували документальні фінансові зобов'язання, однак фактичних операцій з поставки товару між вказаними організаціями не здійснювалося, у той час як валові витрати за цими операціями враховані ТОВ «Авалон-2007» при складанні податкових декларацій з податку на прибуток за перше півріччя 2007 року (а.с. 41-52 справи № 21070140 Д-2).

Дані висновки акту перевірки спростовують постановою Харківського окружного адміністративного суду від 22 вересня 2008 року, якою відмовлено в задоволенні позовних вимог прокурора Київського району м. Харкова в інтересах держави в особі ДПІ Київського району м. Харкова до ТОВ «Конкорд-2007» про визнання недійсними з моменту реєстрації установчих та реєстраційних документів ТОВ «Конкорд-2007», а також всіх договорів, первинних бухгалтерських документів, податкових накладних та інших документів, виданих від імені ТОВ «Конкорд-2007» (а.с. 188).

За таких обставин колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку про передчасність порушення кримінальних справ без належної перевірки та без достатніх достовірних даних, які б вказували на наявність ознак злочину і були підставами для порушення справ.

Висновок суду узгоджується з роз'ясненнями, наведеними у постанові Пленуму Верховного Суду України № 15 від 08 жовтня 2004 року «Про деякі питання застосування законодавства про відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів», згідно якого в разі оскарження платником податків рішення податкового органу, обвинувачення особи в ухиленні від сплати податків не може ґрунтуватися на такому рішенні до остаточного вирішення питання по скарзі.

У зв'язку з викладеним колегія суддів не знаходить правових підстав для скасування постанови суду та задоволення апеляцій прокурора.

На підставі викладеного, керуючись ст..ст. 236-8, 362, 365, 382 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Постанову Київського районного суду м. Харкова від 10 вересня 2008 року по скарзі адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на постанови старшого слідчого прокуратури Київського району м. Харкова від 18 вересня 2007 року про порушення кримінальної справи № 21070140, заступника начальника СВ НМ ДПА в Харківській області від 26 жовтня 2007 року про порушення кримінальної справи № 21070140 Д-1, старшого слідчого з особливо важливих справ СВ НМ ДПА в Харківській області від 23 січня 2008 року про порушення кримінальної справи № 21070140 Д-2 та кримінальної справи № 21070140 Д-3 за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України - залишити без змін.

Апеляцію помічника прокурора Київського району м. Харкова та прокурора відділу прокуратури Харківської області - без задоволення.

Головуючий :

Судді: