Постанова № 30131192, 21.03.2013, Касаційний адміністративний суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий адміністративний суд України)

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"21" березня 2013 р. м. Київ К/9991/3621/12

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого: судді -доповідача Бим М.Є.

суддів: Харченка В.В., Чалого С.Я.

при секретарі: Тімановській О.М.

за участю представників:

Східного територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -Юрко О.Є.

ТОВ "ЖИТЛОБУД-2" -Шипілова А.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за касаційною скаргою Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 8 серпня 2011 року та ухвалу Харківського апеляційного адміністративного суду від 7 грудня 2011 року у справі №2а-6104/11 за позовом товариства з додатковою відповідальністю "ЖИТЛОБУД-2" до Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, третя особа - Департамент Державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб -підприємців виконавчого комітету Харківської міської ради, про визнання протиправними дій та скасування рішення, -

В С Т А Н О В И Л А :

ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" звернулось до суду з адміністративним позовом у якому просило суд визнати протиправними дії Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2", щодо накладення на ТОВ "ЖИТЛОБУД-2" санкцій у вигляді попередження за правопорушення на ринку цінних паперів та щодо зобов'язання Товариства усунути порушення законодавства про цінні папери, а також скасувати розпорядження Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №03 ХА-В від 10.03.2011, постанову Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №51 ХА про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 01.04.2011, розпорядження Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №14-ХА від 01.04.2011.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 8 серпня 2011 року, залишеною без змін ухвалою Харківського апеляційного адміністративного суду від 7 грудня 2011 року, позов задоволено.

У касаційній скарзі відповідач просить скасувати зазначені судові рішення, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

У запереченнях на касаційну скаргу позивач просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення, як законні та обґрунтовані, залишити без змін.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, правової оцінки обставин у справі, обговоривши доводи касаційної скарги та заперечень на неї, колегія суддів доходить висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з таких підстав.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, мотивував своє рішення тим, що розподіл часток у статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" відбувся із збереженням співвідношення між частками у статутному капіталі акціонерів акціонерного товариства "ЖИТЛОБУД-2", які взяли участь в установчих зборах ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" та висновки відповідача про порушення прав акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2", невідповідність статуту ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" рішенню загальних зборів акціонерів від 21.01.2011 та про порушення співвідношення між частками акціонерів, є помилковими.

Однак, з такими висновками судів попередніх інстанцій погодитись не можна, з огляду на нижченаведене.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч.3 ст.2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку

Як встановлено судом, 03.08.2010 у газеті "Бюлетень "Цінні папери України" №141 було опубліковано оголошення про проведення 24 вересня 2010 року загальних зборів акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2". До порядку денного зборів включені питання про реорганізацію АТ "ЖИТЛОБУД-2" шляхом перетворення в ТДВ "ЖИТЛОБУД-2"; про затвердження плану перетворення, порядку та умов обміну акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2" на частки у статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" та ін.

24 вересня 2010 року відбулися загальні збори акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2". З протоколу засідання мандатної комісії вбачається, що на збори з'явилося 72 акціонери АТ "ЖИТЛОБУД-2", які в сукупності володіють 86,20 % акцій Товариства.

Як вбачається з протоколу №15 від 24.09.2010 позачерговими загальними зборами акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2" були прийняті рішення про припинення АТ "ЖИТЛОБУД-2" шляхом його перетворення у товариство з додатковою відповідальністю "ЖИТЛОБУД-2", яке буде правонаступником усього майна, майнових прав та обов'язків акціонерного товариства; затверджено план перетворення, порядок та умови обміну акцій в статутному капіталі АТ "ЖИТЛОБУД-2" на частки в статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", яке створюється в результаті реорганізації; затверджено порядок та умови викупу акцій в акціонерів, та ін.

Після проведення вказаних загальних зборів АТ "ЖИТЛОБУД-2" відповідно до вимог Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року №222, звернулось до Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із заявою про зупинення обігу акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2".

Розпорядженням Харківського територіального управління ДКЦПФР №102-ХА-3 від 21.10.2010 зупинено обіг акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2".

На виконання рішень загальних зборів акціонерів від 24.09.2010 АТ "ЖИТЛОБУД-2" здійснило обмін акцій на відповідну кількість часток в статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" в порядку, визначеному загальними зборами.

Крім того, Акціонерне товариство видало письмові зобов'язання про видачу часток у статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" в обмін на акції АТ "ЖИТЛОБУД-2" усім акціонерам у кількості 657 осіб, з яких 112 акціонерів отримали вказані письмові зобов'язання особисто, а ще 545 акціонерам письмові зобов'язання були направлені на їх адресу рекомендованими листами.

В письмових зобов'язаннях, виданих АТ "ЖИТЛОБУД-2", також містилося повідомлення про те, що обмін цих зобов'язань на акції буде проведено на установчих зборах ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", які відбудуться 21 січня 2011 року о 16-00 годині за адресою: м. Харків, вул. Клочківська, буд. 343-А в приміщенні актового залу.

16.11.2010 в газеті "Трибуна-інформ" №48 було опубліковано оголошення про проведення 21 січня 2011 року позачергових загальних зборів акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2" з наступним порядком денним: про затвердження передавального акту у зв'язку з припиненням АТ "ЖИТЛОБУД-2" шляхом перетворення в ТДВ "ЖИТЛОБУД-2"; про затвердження звіту про наслідки обміну акцій на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ; про проведення установчих зборів ТДВ "ЖИТЛОБУД-2".

21 січня 2011 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2" рішення яких оформлені протоколом № 16 від 21.01.2011, згідно якого на збори з'явилося 88 акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2", які в сукупності володіють 87,68 % акцій товариства.

На даних зборах було прийнято наступні рішення:

затвердити передавальний акт у зв'язку з припиненням АТ "ЖИТЛОБУД-2" шляхом перетворення в ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", яке буде правонаступником майна, майнових прав та обов'язків АТ "ЖИТЛОБУД-2" в редакції, що додається до протоколу;

затвердити звіт про наслідки обміну акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2" на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" в редакції, що додається до протоколу;

провести 21 січня 2011 року о 16-00 годині установчі збори ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", визначено порядок денний установчих зборів.

21 січня 2011 року о 16-00 відбулися установчі збори ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", рішення яких оформлені протоколом №1 установчих зборів ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" від 21.01.2011.

Як вбачається із вказаного протоколу та протоколу рахункової комісії від 21.01.2011, на установчі збори з'явилися 95 акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2", котрі в сукупності володіють 96,29678 % акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2".

Установчими зборами ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" було вирішено створити ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" в результаті припинення шляхом перетворення акціонерного товариства "ЖИТЛОБУД-2" (ідентифікаційний код 01270351); визначено ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" правонаступником усього майна, майнових прав та обов'язків акціонерного товариства "ЖИТЛОБУД-2" (ідентифікаційний код 01270351). Установчими зборами було також затверджено статут ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", обрано органи управління товариства.

Так, відповідно до п. 1.2 розділу 1 статуту ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", усіх акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2", які взяли участь в установчих зборах ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" (усього -95 осіб), було включено до складу засновників ТДВ "ЖИТЛОБУД-2".

За приписами підп. 96 п. 3.2.1 розділу 3 статуту ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" за товариством з додатковою відповідальністю закріплена частка у статутному капіталі товариства у розмірі 3,70322 %, яка становить загальну номінальну вартість часток у статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", право на отримання яких мають власники письмових зобов'язань, котрі не взяли участі в установчих зборах ТДВ "ЖИТЛОБУД-2".

У пункті 47 передавального акту, затвердженого загальними зборами АТ "ЖИТЛОБУД-2" 21.01.2011, вказано, що у зв'язку з припиненням останнього шляхом перетворення у ТДВ "ЖИТЛОБУД-2", товариству-правонаступнику передається у тому числі: заборгованість акціонерного товариства "ЖИТЛОБУД-2" перед акціонерами згідно виданих письмових зобов'язань про обмін акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2" на відповідну кількість часток у статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" на загальну суму 82954,06 гривень, що складає 3,70322 % від розміру статутного капіталу АТ "ЖИТЛОБУД-2".

08.02.2011 виконавчим комітетом Харківської міської ради було проведено державну реєстрацію товариства з додатковою відповідальністю "ЖИТЛОБУД-2".

16 лютого 2011 року ТДВ "ЖИТЛОБУД-2" подало до Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку заяву про скасування реєстрації випуску акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2".

Розпорядженням №03 ХА-В від 10.03.2011 Харківське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відмовило позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про державну реєстрацію випуску акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2".

Постановою Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 51-ХА про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 01.04.2011 застосовано до позивача санкцію у вигляді попередження за порушення нормативних актів ДКЦПФР.

Розпорядженням Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 14-ХА про усунення порушень законодавства про цінні папери від 01.04.2011 зобов'язало позивача у термін до 20 червня 2011 року усунути порушення законодавства про цінні папери, зазначені у п. 3 вказаного Розпорядження та повідомити про це уповноважену особу Комісії.

Спірні розпорядження та постанова прийняті відповідачем у зв'язку з тим, що в передавальному акті відсутня інформація про частку в статутному капіталі товариства вартістю 82954,06 грн., що не відповідає даним, наведеним у п. 3.2.1 розділу 3 статуту ТДВ та носить ознаки надання недостовірної інформації при здійсненні державної реєстрації правонаступника; позивачем порушено вимоги п. 7 розділу 1 Порядку № 222 та ч. 4 ст. 87 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки 562 акціонери, які володіли 3,70322 % акцій АТ "ЖИТЛОБУД-2" на загальну суму 82954,06 грн., не отримали часток у статутному фонді ТДВ - правонаступника; позивачем порушено право вказаних акціонерів на отримання частки у статутному капіталі ТДВ "ЖИТЛОБУД-2"; згідно п. 3.2.1 розділу 3 статуту ТДВ, за товариством закріплено частку у розмірі 3,70322 % від статутного капіталу, що не відповідає протоколу № 16 від 21.01.2011 загальних зборів акціонерів АТ "ЖИТЛОБУД-2" в частині відсутності викуплених акцій.

Згідно ч.1 ст.3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

Частиною 2 цієї статті встановлено, що цінні папери за порядком їх розміщення (видачі) поділяються на емісійні та неемісійні.

Емісійні цінні папери - цінні папери, що посвідчують однакові права їх власників у межах одного випуску стосовно особи, яка бере на себе відповідні зобов'язання (емітент).

До емісійних цінних паперів належать: акції; облігації підприємств; облігації місцевих позик; державні облігації України; іпотечні сертифікати; іпотечні облігації; сертифікати фондів операцій з нерухомістю (далі - сертифікати ФОН); інвестиційні сертифікати; казначейські зобов'язання України.

Цінні папери, що не належать згідно із цим Законом до емісійних цінних паперів, можуть бути визнані такими Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, якщо це не суперечить спеціальним законам про ці групи та/або види цінних паперів.

За приписами ч.1 ст.6 Закону акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування. Акція є неподільною. Порядок реалізації прав співвласників акції (акцій) визначається Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Частиною першою статті 87 Закону України "Про акціонерні товариства" (далі - Закон про акціонерні товариства) встановлено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна його організаційно-правової форми з припиненням та передачею всіх його прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.

Відповідно до пункту 5 розділу I Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 N222, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою.

Згідно з пунктом 7 розділу I вказаного вище Порядку акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язане здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації.

Частиною четвертою статті 87 Закону про акціонерні товариства встановлено, що розподіл часток (паїв) підприємницького товариства - правонаступника відбувається із збереженням співвідношення між частками акціонерів у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворюється.

Згідно ч.1 ст.4 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять усі посвідчені ним права. Обмеження обігу та/або реалізації прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом.

Відповідно до ч. 7 ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" прості акції надають їх власникам право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів, на участь в управлінні акціонерним товариством, на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації та інші права, передбачені законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Не можна залишити поза увагою і те, що ч.2 ст.5 Закону встановлено, що відмова від виконання зобов'язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов'язання або на його недійсність не допускається.

Разом з цим, Товариство обмежило право 562 власників акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2», чим порушило вимоги ГК України, Законів України "Про цінні папери та фондовий ринок", "Про акціонерні товариства" та Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 N222, а тому хибними є висновки судів попередніх інстанцій про обґрунтованість позовних вимог та протиправність прийнятих відповідачем розпоряджень та постанови.

Оскільки судами попередніх інстанцій обставини справи встановлені, але неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, що призвело до ухвалення незаконних судових рішень, то зазначена обставина відповідно до ст.229 КАС України є підставою для скасування ухвалених у справі судових рішень та ухвалення нового судового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 223, 229, 232 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -задовольнити.

Скасувати постанову Харківського окружного адміністративного суду від 8 серпня 2011 року та ухвалу Харківського апеляційного адміністративного суду від 7 грудня 2011 року, та ухвалити у справі №2а-6104/11 нове рішення, яким відмовити товариству з додатковою відповідальністю "ЖИТЛОБУД-2" в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути переглянута Верховним Судом України з підстав, у строки та в порядку, що встановлені статтями 237, 238, 239-1 Кодексу адміністративного судочинства України.

Судді: