Постанова № 29974828, 06.03.2013, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД 79018, м. Львів, вул. Чоловського, 2; e-mail: inbox@adm.lv.court.gov.ua; тел.: (032)-261-58-10 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 березня 2013 року № 2а-9631/12/1370

м. Львів

15 год. 20 хв.

Львівський окружний адміністративний суд в складі:

головуючий суддя Коморний О.І.,

секретар - Ячмінська Я.О.

з участю:

представник позивача Равлюк Т.І.

представник відповідача ОСОБА_2

розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Оптіма-Інвест» про скасування податкових повідомлень-рішень Державної податкової інспекції у Франківському районі м. Львова Львівської області Державної податкової служби.

Обставини справи.

Позивач, товариство з обмеженою відповідальністю «Оптіма-Інвест», звернувся до суду з позовом про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень №0000282350 та №0000292350 прийнятих 31.10.2012 року відповідачем, Державною податковою інспекцією у Франківському районі м. Львова Львівської області Державної податкової служби.

Позовні вимоги обґрунтовані безпідставністю прийняття відповідачем вказаних податкових повідомлень-рішень оскільки позивач вимог податкового облік не порушував.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав повністю, надав пояснення аналогічні викладеним у позовній заяві, подав додаткові докази в обґрунтування позовних вимог, просить позов задовольнити.

Представник відповідача проти позову заперевив, вважає позовні вимоги безпідставними, оскільки позивачем допущено порушення вимог податкового законодавства, що зафіксовано у акті перевірки, просить у задоволенні позову відмовити.

Суд заслухав пояснення представників сторін, повно, всебічно і об'єктивно оцінив подані докази у їх сукупності та

встановив:

Відповідачем, Державною податковою інспекцією у Франківському районі м. Львова Львівської області ДПС з 01.10.2012 р. по 05.10.2012 року проведено позапланову виїзну перевірку ТзОВ «Оптіма-Інвест» з питань правильності відображення збитків від операцій за акціями, облігаціями та іншими цінними паперами, від'ємного фінансового результату попереднього звітного (податкового) періоду в Додатку ЦП до рядка 03.20 додатку ІД до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства з І півріччя 2012 року, про що 12.10.2012 року складено Акт № 155/22-80/32800755 (а.с.14-32).

На підставі складеного за результатами перевірки акта, відповідачем 31.10.2012 року прийнято податкове повідомлення-рішення №0000282350 (а.с.12) про збільшення позивачеві грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток в сумі 52093 грн. (41674 грн. - основний платіж,10419 грн. - штрафна санкція) та податкове повідомлення рішення №0000292350 (а.с.13) про зменшення суми від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток у розмірі 58574 грн.

Вказані податкові повідомлення-рішення прийняті згідно викладених у акті перевірки висновків про порушення позивачем п.п. 14.1.36, п.п. 14.1.40, п.п. 14.1.244, ст. 14, п.п. 135.5.4, п.п. 135.5.11, ст. 135, п. 137.10 ст. 137, п. 153.8 ст. 158 Податкового кодексу України ТзОВ «Оптіма-Інвест» - завищено від'ємне значення об'єкта оподаткування від усіх видів діяльності за півріччя 2012 року на суму 58574,00 грн. та занижено податок на прибуток за півріччя 2012 року на суму 41674,00 грн.

Завданням адміністративного судочинства відповідно до ч.1 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України) є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

До адміністративних судів згідно з ч.2 цієї ж статті можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи законами України встановлено інший порядок судового провадження.

Юрисдикція адміністративних судів відповідно до ч. 1 ст. 17 КАС України поширюється на правовідносини, що виникають у зв'язку з здійсненням суб'єктом владних повноважень владних управлінських функцій, а також у зв'язку з публічним формуванням суб'єкта владних повноважень шляхом виборів або референдуму.

Згідно з п.1.1.ст.1 Податкового кодексу України (далі ПК України), відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, зокрема, вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов'язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов'язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулюються Податковим кодексом України.

Судом з матеріалів справи встановлено, що з 01.01.12 по 30.06.12 ТОВ «Оптіма-Інвест» отримано доходи від операцій з продажу акцій в сумі 95 400 грн. на підставі наступних договорів купівлі-продажу, укладених позивачем (Продавець) з:

- ТОВ «Регата Інвестментс» (Покупець) укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів №Д-020212/001;Д6080 від 02.02.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ВАТ «Донецьккокс» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 500000 шт. загальною вартістю 27 200 грн.(кошти поступили: платіжне доручення №48 від 06.02.12 на суму 27200 грн. відповідно до виписки АТ «Райффайзен Банк Аваль» від 06.02.12 по рахунку №26509709032813.

- Пайовий не диверсифікований венчурний інвестиційний фонд закритого типу «Професійний», від імені якого діє ТОВ «Оптіма-Капітал» (Покупець), укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів №Д6083 від 06.02.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні (акції) папери: ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 20000 шт. загальною вартістю 600 грн. ВАТ «Інтерпайп Новомосковський трубний завод»(05393139) номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 67 шт. загальною вартістю 100 грн. ПАТ «Харцизький трубний завод» номінальною 4 вартістю 0,25 грн. в кількості 300 шт. загальною вартістю 300 грн. ПАТ «Шахтоуправління «Покровське» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 1500 шт. загальною вартістю 1500 грн. ПАТ «Банк ФОРУМ» номінальною вартістю 10,00 грн. в кількості 77 шт. загальною вартістю 100 грн. ПАТ «Фінанс» номінальною вартістю 100,00 грн. в кількості 102 шт. загальною вартістю 1000 грн. ПАТ «Фондова біржа ПФТС» номінальною вартістю 10000,00 грн. в кількості 1 шт. загальною вартістю 6400 грн. Загальна сума по договору становить 10 000 грн.(кошти поступили 09.02.12: платіжне доручення №324 від 08.02.12 на суму 10000 грн. відповідно до виписки АТ «Райффайзен Банк Аваль» від 09.02.12 по рахунку №26509709032813).

- ТОВ «Фондова перспектива» (Покупець), укладено Договір №Д6086 від 07.02.12 купівлі-продажу цінних паперів (дилерський договір), відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ПАТ «Дніпрообленерго» номінальною вартістю 10 грн. в кількості 100 шт. загальною вартістю 55 200 грн.(кошти поступили: платіжне доручення №657 від 08.02.12 на суму 55200 грн. відповідно до виписки АТ «Райффайзен Банк Аваль» від 08.02.12 по рахунку №26509709032813).

- ТОВ «Регата Інвестментс» (Покупець), укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів №ДД-070612/002 від 07.06.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ВАТ «НВП Поділля номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 41000 шт. загальною вартістю 1000 грн. (кошти поступили: платіжне доручення №61 від 08.06.12 на суму 1000 грн. відповідно до виписки АТ «Райффайзен Банк Аваль» від 08.06.12 по рахунку №26509709032813).

- ТОВ «ТЦП «Перша глобальна ініціатива (Покупець), укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів №ДД 1;ДД-120315-1 від 15.03.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ВАТ «Агромашекспо» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 183740 шт. загальною вартістю 2000 грн. (кошти поступили: платіжне доручення №83 від 16.03.12 на суму 2000 грн. відповідно до виписки АТ «Райффайзен Банк Аваль» від 16.03.12 по рахунку №26509709032813).

У період з 01.01.12 по 30.06.12 позивачем відображено витрати від операцій з продажу акцій в сумі 328 218 грн. на підставі наступних договорів купівлі-продажу укладених позивачем (Покупець) з:

- фізичною особою ОСОБА_4 (Продавець), укладено Договір №Д6079 купівлі-продажу цінних паперів (дилерський договір) від 02.02.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ВАТ «Донецьккокс» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 500000 шт. загальною вартістю 61000 грн.

Акції ВАТ «Донецьккокс» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 500000 шт. ТОВ «Оптіма-Інвест» було продано 02.02.12 ТОВ «Регата Інвестменс» відповідно до Договору купівлі-продажу цінних паперів №Д-020212/001;Д6080 від 02.02.12 загальною вартістю 27200 грн.

В результаті проведених операцій 02.02.12 з купівлі та продажу акцій ВАТ «Донецьккокс» ТОВ «Оптіма-Інвест» отримано збиток в сумі 33800 грн.

- ТОВ «ТЦП «Перша глобальна ініціатива» (Продавець), укладено Договір №Д6076;Д-37 купівлі-продажу цінних паперів (дилерський договір) від 31.01.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ПАТ «Фінанс» номінальною вартістю 100 грн. в кількості 27 шт. загальною вартістю 27000 грн.

Акції прості іменні ПАТ «Фінанс» номінальною вартістю 100 грн. в кількості 102 шт. ТОВ «Оптіма-Інвест» продано Пайовий недиверсифікований венчурний інвестиційний фонд закритого типу «Професійний», від імені якого діє ТОВ«КУА«Оптіма-Капітал» відповідно до Договору купівлі-продажу цінних паперів №Д6083 від 06.02.12 загальною вартістю 1000 грн.

Відповідно до Виписки про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №003176 за період з 01.01.12 по 31.01.12, наданої зберігачем цінних паперів ПАТ «Кредобанк», станом на 01.01.12 на балансовому рахунку 212-ЦП по ТОВ «Оптіма-Інвест» обліковувались акції прості іменні ПАТ «Фінанс» в кількості 75 шт., які були придбані ТОВ «Оптіма-Інвест» по номінальній вартості на загальну суму 75000 грн.

В результаті проведених операцій з купівлі та продажу акцій ПАТ «Фінанс» ТОВ «Оптіма-Інвест» отримано збиток в сумі 101 000 грн.

- фізичною особою ОСОБА_5 (Продавець), укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів №Д6085 від 06.02.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: ПАТ «Дніпрообленерго» номінальною вартістю 10 грн. в кількості 100 шт. загальною вартістю 55 000 грн. ПАТ «Дніпрообленерго» номінальною вартістю 10 грн. в кількості 100 шт. було продано ТОВ «Оптіма-Інвест» 07.02.12 ТОВ «Фондова перспектива» відповідно до Договору купівлі-продажу цінних паперів №Д6086 від 07.02.12 загальною вартістю 55 200 грн.

В результаті проведених операцій з купівлі та продажу акцій ПАТ «Дніпрообленерго» ТОВ «Оптіма-Інвест» отримано прибуток в сумі 200 грн.

- Пайовий недиверсифікований венчурний інвестиційний фонд закритого типу «Професійний», від імені якого діє ТОВ «Оптіма-Капітал» (Продавець), укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів №Д6084 від 06.02.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ВАТ «Агромашекспо» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 183740 шт. загальною вартістю 191358 грн.

Акції прості іменні ВАТ «Агромашекспо» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 183740 шт. було продано ТОВ «Оптіма-Інвест» 15.03.12 ТОВ «ТЦП «Перша глобальна ініціатива» відповідно до Договору купівлі-продажу цінних паперів №ДД 1 ;ДД-120315-1 від 15.03.12 загальною вартістю 2000 грн..

В результаті проведених операцій з купівлі та продажу акцій ВАТ «Агромашекспо» ТОВ «Оптіма-Інвест» отримано збиток в сумі 189 358 грн.

- ТОВ «Регата Інвестментс» (Продавець) укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів №ДД-070612/001 від 07.06.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ВАТ «НВП Поділля» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 41000 шт. загальною вартістю 41000 грн. Акції прості іменні ВАТ «НВП Поділля» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 41000 шт. було продано ТОВ «Оптіма-Інвест» 07.06.12 ТОВ «Регата Інвестментс» відповідно до Договору купівлі-продажу цінних паперів №ДД-070612/002 від 07.06.12 загальною вартістю 1000 грн..

В результаті проведених операцій ТОВ «Оптіма-Інвест» з ТОВ «Регата Інвестментс» щодо купівлі та продажу акцій ВАТ «НВП Поділля» ТОВ «Оптіма-Інвест» отримано збиток в сумі 40 000 грн.

- ТОВ «ТЦП «Перша глобальна ініціатива» (Продавець) укладено Договір №Д6071; Д-36 купівлі-продажу цінних паперів від 23.01.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ПАТ «Гранд Індастрі Груп» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 60000 шт. загальною вартістю 148 000 грн.

- ТОВ «ТЦП «Перша глобальна ініціатива» (Продавець) укладено Договір №ДД 0088 купівлі-продажу цінних паперів від 08.06.12, відповідно до якого Продавець зобов'язується передати у власність Покупця наступні цінні папери: акції прості іменні ПАТ «Гранд Індастрі Груп» номінальною вартістю 0,25 грн. в кількості 15200 шт. загальною вартістю 37 000 грн.

Всього за півріччя 12 року ТОВ «Оптіма-Інвест» відображено витрат від операцій з купівлі акцій на загальну суму 560358 грн., в тому числі проведено коригування в 2 кварталі 12 року шляхом зменшення в Додатку ЦП до рядка 03.20 додатка ІД до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 12 року витрат звітного періоду на суму 232140 грн.

Коригування витрат по операціях з акціями в 2 кварталі 12 року шляхом зменшення витрат звітного періоду на суму 232 140 грн. відображено відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №003176 з 01.05.12 по 31.05.12, наданої зберігачем цінних паперів ПАТ «Кредобанк» (підстава Розпорядження №25511 від 14.05.12): станом на 01.05.12 залишок акцій ВАТ «Первомайський «Райагрохім» становить 23214 шт.; станом на 31.05.12 залишок акцій ВАТ «Первомайський «Райагрохім» становить 0 шт.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Первомайський «Райагрохім» перебувало на обліку у Первомайському відділенні Краноперекопської ОДНІ

АРК, стан платника - припинено (ліквідовано, закрито), відомості про скасування державної реєстрації - № 11311170012000461 від 17.01.12, відомості про зняття з обліку-№5002-19/3551-11 від 12.01.12.

Купівлю акцій ВАТ «Первомайський «Райагрохім» було здійснено ТОВ «Оптіма-Інвест» у 11 році, відповідно до Журналу обліку реєстрації договорів з 01.01.11, а саме: Договір №Д5218 від 10.01.11, Продавець - ОСОБА_7, акції прості іменні, номінальна вартість 0,25 грн., кількість 1074 шт., сума договору 10740 грн., дата виконання договору 28.02.11; Договір №Д5391 від 09.02.11, Продавець - ОСОБА_7, акції прості іменні, номінальна вартість 0,25 грн., кількість 1000 шт., сума договору 10000 грн., дата виконання договору 25.02.11; Договір №Д5795 від 25.03.11, Продавець - ОСОБА_7, акції прості іменні, номінальна вартість 0,25 грн., кількість 12300 шт., сума договору 123000 грн., дата виконання договору 30.03.11; Договір №Д5888 від 07.04.11, Продавець - ОСОБА_7 , акції прості іменні, номінальна вартість 0,25 грн., кількість 2500 шт., сума договору 25000 грн., дата виконання договору 07.04.11; Договір №Д6046 від 14.07.11, Продавець - ОСОБА_7, акції прості іменні, номінальна вартість 0,25 грн., кількість 1000 шт., сума договору 10000 грн., дата виконання договору 02.08.11; Договір №Д6052 від 26.08.11, Продавець - ОСОБА_7, акції їфості іменні, номінальна вартість 0,25 грн.. кількість 2590 шт., сума договору 25900 грн., дата виконання договору 30.09.11; Договір №Д6062 від 14.07.11, Продавець - ОСОБА_7, акції прості іменні, номінальна вартість 0,25 грн., кількість 2750 шт., сума договору 27500 грн., дата виконання договору 29.12.11.

Оскільки, витрати в сумі 232140 грн. ТОВ «Оптіма-Інвест» понесено у 2011 році, коригування мало здійснюватися шляхом зменшення витрат звітного (податкового) періоду за 2011 рік в сумі 232 140 грн. та відповідно від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду в сумі 232 140 грн. в додатку ЦП за півріччя 2012 року.

Станом на 30.06.12 відповідно до виписки про залишки на рахунку у цінних паперах №003176, наданої зберігачем цінних паперів ПАТ «Кредобанк», обліковуються акції наступних підприємств:

- акції ВАТ «Бахчисарайська ПМК №8» в кількості 7000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ТОВ «ТЦП «Перша глобальна ініціатива» на підставі Договору №Д5935 від 14.04.11, сума договору 19000 грн., дата виконання договору 15.04.11.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Бахчисарайська ПМК №8», орган ДПС -ДПІ у Бахчисарайському районі АРК ДПС, стан платника - до ЄДР внесено запис про відсутність за місцезнаходженням, остання звітність подана за 9 місяців 2008 року.

- акції ПАТ «Дніпроспецсільгоспмонтаж» в кількості 11243 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ПрАТ "Адамант Інвестментс" на підставі договору № Д-11-103 03/01-01- 2010;Д4325 від 10.11.10, сума договору 38001,34 грн., дата виконання договору 11.11.10.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ПАТ «Дніпроспецсільгоспмонтаж», орган ДПС - ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровськ ДПС, остання подана звітність за 9 місяців 11, свідоцтво платника ПДВ 8 анульовано 16.04.09.

- акції ПАТ «Гадяцька «Сільгоспхімія» в кількості 15000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ТОВ «ЛД БРОК» на підставі договору №1 ІД/10-8; Д953 від 20.01.10, сума договору 75000 грн., дата виконання договору 15.02.10.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ПАТ «Гадяцька «Сільгоспхімія», орган ДПС - Гадяцька МДПІ Полтавської області ДПС, стан платника - до ЄДР внесено запис про відсутність за місцезнаходженням, свідоцтво платника ПДВ анульовано 30.08.11 підстава - до ЄДР внесено запис про відсутність за місцезнаходженням.

- акції ВАТ «Завод «Будівельні металоконструкції» в кількості 190000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ТОВ "Фінансова компанія "РАРИТЕТ" на підставі договору №84Д-6/09; Д796 від 21.04.09, сума договору 190000 грн., дата виконання договору 31.03.10.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Завод «Будівельні металоконструкції», орган ДПС - ДПІ у Голосіївському районі м.Києва ДПС, остання подана звітність за 3 квартали 2007, відповідно до виписки зберігана ПАТ «Кредобанк» по даному платнику зупинено розміщення та обіг цінних паперів.

- акції ВАТ «ГРАНД ІНДАСТРІ ГРУП» в кількості 75200 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ТОВ «ТЦП «Перша глобальна ініціатива» на підставі договору №Д6071;Д-36 від 23.01.12, сума договору 148000 грн., та на підставі договору №ДД 0088 від 08.06.12, сума договору 37000 грн.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Гранд Індастрі Груп», орган ДПС - ДПІ у Печерському районі м. Києва ДПС, стан платника - до ЄДР внесено запис про відсутність за місцезнаходженням, свідоцтво платника ПДВ анульовано 07.09.09, остання подана звітність за 6 місяців 2009.

- акції ВАТ «Екое-Україна» в кількості 926 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ОСОБА_7 на підставі договору № Д4017 від 22.10.10, сума договору 6991,3 грн., дата виконання договору 05.11.10.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Екопаливо-Україна», орган ДПС - ДПІ у Шевченківському районі м. Києва ДПС, звітність подається з « 0» показниками.

- акції ВАТ «Укрхіменергія» в кількості 91000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ТОВ «Трейд С» на підставі договору № 10Д/17/6; Д986 від 24.01.10 в кількості 17000 шт., сума договору 85000 грн., дата виконання договору 15.02.10 та договору №10Д/45/4; Д1487 від 04.03.10 в кількості 74000 шт., сума договору 370000 грн., дата виконання договору 31.03.10.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Укрхіменергія», орган ДПС - Вінницька ОДПІ, стан платника - до ЄДР внесено запис про відсутність за місцезнаходженням, остання подана звітність за 2010 рік.

- акції ВАТ «Біотехмет» в кількості 20162 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ТОВ «Трейд С» на підставі договору №9Д/70/12; Д928 від 23.12.09 в кількості 10000 шт., сума договору 50000 грн., дата виконання договору 30.12.2009 та у ОСОБА_7 на підставі договору № Д4017 від 22.10.10 в кількості 162 шт., сума договору 3009 грн., дата виконання договору 05.11.10, решта акцій в кількості 10000 шт. придбано у попередніх періодах.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Біотехмед», орган ДПС - ДПІ у Подільському районі м.Києва ДПС, звітність подається з « 0» показниками.

Станом на 30.06.12 відповідно до виписки про залишки на рахунку у цінних паперах №018467, наданої зберігачем цінних паперів ПАТ «Унівесал Банк», обліковуються 9 акції наступних підприємств:

- акції ВАТ «Будтехсервіс» в кількості 10000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які було придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ТОВ "КУА "Росан-Капітал"(20794953) на підставі договору №Д486 від 28.03.08, сума договору 21000 грн., дата виконання договору 18.04.2008.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Будтехсервіс» перебувало на обліку в ДПІ у Гагарінському районі м. Севастополя ДПС, ліквідовано та знято з обліку №20-12/223 від 10.07.2007.

- акції ВАТ «Газресурсвидобування» в кількості 66520 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., які було придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» у ТОВ "Моріона" на підставі договору № Д08/3001/03; Д427 від 30.01.08, сума договору 100000 грн., дата виконання договору 22.02.2008.

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ВАТ «Газресурсвидобування», орган ДПС - ДПІ у Голосіївському районі м. Києва ДПС, остання звітність подана за квітень 2007 року, внесено запис №651 від 12.12.07 щодо фіктивності даного СПД, порушено кримінальну справу за ознаками ст.205 КК України.

Станом на 01.01.12 від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду за 11 рік, який відображено в Додатку ЦП до рядка 03.20 додатка ІД до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 12 року становить 764 936 грн., який виник в результаті проведених ТОВ «Оптіма-Інвест» операцій з купівлі та продажу акцій суб'єктів підприємницької діяльності.

Відповідно до ст.7.6 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», чинного до набрання чинності ПК України, та ст. 153.8 ПК України, якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів понесені (нараховані) платником податку перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів цього ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами цього ж виду наступних звітних періодів.

У періоді до 01.01.12 ТОВ «Оптіма-Інвест» було придбано акції СПД, по яких відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України внесено інформацію: ліквідовано та знято з обліку, фіктивний СПД, порушено кримінальну справу, стан платника - до ЄДР внесено запис про відсутність за місцезнаходженням, звітність не подається, звітність подається з « 0» показниками.

Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнято Рішення №1942 від 22.12.10 «Про встановлення ознак фіктивності цінних паперів та деривативів», зареєстровано в Міністерстві юстиції України 03.03.11 за №268/19006, відповідно до якого цінні папери та деривативи, що знаходяться в обігу, вважаються такими, що мають ознаки фіктивності, у разі відповідності нижченаведеним критеріям:

Встановлений Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) факт відсутності емітента цінних паперів та/або деривативів за місцезнаходженням.

1. Нерозкриття емітентом цінних паперів та/або деривативів регулярної інформації відповідно до законодавства.

2. Відсутність чистих доходів відповідно до звіту про фінансові результати, поданого до Комісії станом на кінець звітного періоду.

3. Переважна частка активів емітента складається з фінансових інвестицій та/або дебіторської заборгованості відповідно до балансу емітента, поданого до Комісії станом на кінець звітного періоду.

4. Кількість працівників емітента цінних паперів та/або деривативів станом на кінець звітного періоду становить менше двох осіб та/або середньомісячні витрати емітента на оплату праці менше двократного мінімального розміру заробітної плати, встановленого законодавством.

6. Відсутність бухгалтера або бухгалтерської служби на чолі з головним бухгалтером станом на кінець звітного періоду.

Комісія приймає рішення про визнання цінних паперів та/або деривативів такими, що мають ознаки фіктивності, у разі відповідності цінних паперів та/або деривативів щонайменше одночасно чотирьом критеріям із зазначених у пункті 1 цього рішення при одночасній обов'язковій відповідності критерію, зазначеному в підпункті 1 пункту 1 цього рішення. Про прийняте рішення щодо визнання цінних паперів та деривативів такими, що відповідають ознакам фіктивності, Комісія повідомляє податкові органи і здійснює опублікування такого рішення в офіційному друкованому виданні Комісії та його оприлюднення на офіційному веб-сайті Комісії протягом десяти днів з дати прийняття такого рішення.

Оскільки, Рішення ДКЦПФР №1942 від 22.12.10 «Про встановлення ознак фіктивності цінних паперів та деривативів» зареєстровано в Міністерстві юстиції України 03.03.11 за №268/19006, то при здійсненні діяльності з купівлі-продажу цінних паперів суб'єкти підприємницької діяльності, які мають намір здійснювати господарську діяльність по даному напрямку з метою отримання прибутку зобов'язані враховувати вище перелічені критерії ризиків, які в подальшому впливають на отримання прибутку.

ТОВ «Оптіма-Інвест» при здійсненні операцій з цінними паперами не враховано Рішення ДКЦПФР №1942 від 22.12.10 «Про встановлення ознак фіктивності цінних паперів та деривативів».

Водночас, господарська діяльність - діяльність особи, що пов'язана з реалізацією товарів, спрямована на отримання доходу (п.п.14.1.36 п.14.1 ст.14 ПК України).

Відповідно до п.п.14.1.244 п.14.1 ст.14 ПК України товари-матеріальні та нематеріальні активи, у тому числі земельні ділянки, земельні частки(паї), а також цінні папери та деривативи, що використовуються в будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії") та погашення.

Таким чином, здійснення господарської діяльності платника податку з реалізації товарів (цінних паперів) має бути спрямовано на отримання доходу.

Відповідно до п. 153.8 ст. 153 ПК України під терміном витрати слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів, як компенсація їх вартості.

Як вбачається з матеріалів справи, господарська діяльність ТОВ «Оптіма-Інвест» по вищезазначених операціях з купівлі-продажу акцій не спрямована на отримання прибутку, доказів протилежного позивачем не надано

Також в Додатку ЦП до рядка 03.20 додатка ІД до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 12 року ТОВ «Оптіма-Інвест» відображено збиток від операцій з облігаціями в сумі 3798252 грн., доходи звітного періоду в сумі 41 547 220 грн., витрати звітного періоду в сумі 41513600 грн., від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду в сумі 3831872 грн.

Доходи від операцій з облігаціями в сумі 41547220 грн. отримано в результаті наступних укладених договорів купівлі-продажу цінних паперів:

1) облігації ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» в кількості 6000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які продано ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» на підставі договору № Д6072 від 27.01.12, сума договору 6009000 грн., дата виконання договору 27.01.12.

2) облігації ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» в кількості 6000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які продано ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» на підставі договору № Д6075 від 30.01.12, сума договору 6000000 грн., дата виконання договору 30.01.12.

3) облігації ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» в кількості 6000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які продано ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» на підставі договору № Д6078 від 31.01.12, сума договору 6000000 грн., дата виконання договору 31.01.12.

4) облігації ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» в кількості 4750 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які продано ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» на підставі договору № Д6082 від 03.02.12, сума договору 4773000 грн., дата виконання договору 06.02.12.

5) облігації ТОВ «Факторинг Фінанс» в кількості 10000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які продано ТОВ «Регата Інвестментс» на підставі договору № ДД-250612/105 від 25.06.12, сума договору 9409500 грн.

6) облігації ТОВ «Факторинг Фінанс» в кількості 12000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які продано ТОВ «Регата Інвестментс» на підставі договору № ДД-250612/006 від 25.06.12, сума договору 9355720 грн.

Витрати від операцій з облігаціями в сумі 41513600 грн. відображено в результаті наступних укладених договорів купівлі-продажу цінних паперів:

1) облігації ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» в кількості 6000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які придбано на біржі на підставі біржового контракту № 591581 від 27.01.12, вартість біржового контракту 6000000 грн.

2) облігації ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» в кількості 6000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які придбано на біржі на підставі біржового контракту № 591698 від 30.01.12, вартість біржового контракту 6000000 грн.

3) облігації ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» в кількості 6000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які придбано на біржі на підставі біржового контракту № 591804 від 31.01.12, вартість біржового контракту 6000000 грн.

4) облігації ТОВ «Ринок сільськогосподарської продукції «Шувар» в кількості 4750 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які придбано на біржі на підставі біржового контракту № 592160 від 03.02.12, вартість біржового контракту 4750000 грн.

5) облігації ТОВ «Факторинг Фінанс» в кількості 12000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які придбано у ТОВ «Факторинг Фінанс» на підставі договору № БВ72/В від 25.06.12, сума договору 9355000 грн.

6) облігації ТОВ «Факторинг Фінанс» в кількості 10000 шт., номінальною вартістю 1000 грн., які придбано у ТОВ «Факторинг Фінанс» на підставі договору № БВ74/В від 25.06.12, сума договору 9408600 грн.

Від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду за 11 рік відображено в Додатку ЦП до рядка 03.20 додатка ІД до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 12 року в сумі 3 831 872 грн.

Відповідно до виписки про залишки на рахунку у цінних паперах №003176 станом на 30.06.12, наданої зберігачем цінних паперів ПАТ «Кредобанк», на залишку на рахунку у цінних паперах №003176 ТОВ «Оптіма-Інвест» обліковуються облігації ПП «Трансфаворит» номінальною вартістю 1000 грн. в кількості 5956 шт., які придбано ТОВ «Оптіма-Інвест» до 01.01.12 року.

Таким чином, від'ємний фінансовий результат в сумі 3831872 грн. отримано в результаті придбання в попередніх періодах облігацій ПП «Трансфаворит».

Відповідно до інформаційних ресурсів ДПС України ПП «Трансфаворит» перебувало на обліку в ДПІ у Жовківському районі Львівської області ДПС, стан платника - визнано банкрутом, відомості про зняття з обліку - №33/64 від 25.01.11.

Оскільки, згідно з розпорядженням державного органу скасовано державну реєстрацію суб'єкта господарювання - емітента цінних паперів, то законодавчі підстави для відображення витрат, пов'язаних з придбанням таких цінних паперів в податковому обліку платника податку, відсутні, тобто такий платник податку в податковому періоді, у якому отримано таке розпорядження, має здійснити коригування відображених витрат на придбання таких цінних паперів (в тому числі придбаних до 01.01.12) у розрахунку фінансових результатів операцій з відповідним видом цінних паперів шляхом зменшення. В подальшому реалізація облігацій ПП «Трансфаворит» іншим суб'єктам господарювання не є можливою.

Отже ТОВ «Оптіма-Інвест» завищено від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду за 11 рік в сумі 3 831872 грн. (код рядка 2.3) по операції з придбання облігацій ПП «Трансфаворит», якого визнано банкрутом та знято з реєстрації 25.01.11, що призвело до заниження прибутку від операцій з облігаціями в сумі 33 620 грн. (код рядка 2).

Також позивачем у звітному періоді є збитки від операцій з іншими цінними паперами в сумі 332501грн., доходи звітного періоду сумі 128000 грн., від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду в сумі 460 501 грн.

Доходи в сумі 128000 грн. отримано ТОВ «Оптіма-Інвест» в результаті наступних укладених договорів купівлі-продажу цінних паперів:

- інвестиційні сертифікати Пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу «Професійний» ТОВ «Компанія з управління активами «Оптіма-Капітал» номінальною вартістю 50000 грн. в кількості 4 шт., які продано ТОВ «КУА «Оптіма-Капітал» на підставі договору №Д6087 від 07.02.12, вартість одного цінного паперу 2000 грн., загальна сума договору 8000 грн. Кошти в сумі 8000 грн. поступили 08.02.12 на рахунок №26509709032813 ТОВ «Оптіма-Інвест» у ЛОД АТ «Райффайзен Банк Аваль» МФО 380805 згідно з платіжним дорученням №2531 від 08.02.12.

- інвестиційні сертифікати ПНВІФЗТ«Професійний» ТОВ «Компанія з управління активами «Оптіма-Капітал» омінальною вартістю 50000 грн. в кількості 1 шт., які продано ТОВ «КУА «Оптіма-Капітал» на підставі договору №Д6088 від 09.02.12, вартість одного цінного паперу 120000 грн., загальна сума договору 120000 грн. Кошти в сумі 120000 грн. поступили 9.02.12 на рахунок №26509709032813 ГОВ «Оптіма-Інвєст» у ЛОД АТ «Райффайзен Банк Ааль» МФО 380805 згідно з платіжним дорученням №2532 від 09.02.12.

Від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду відображено в сумі 460501 грн., який відображено в результаті придбання інвестиційних сертифікатів ПНВІФЗТ«Професійний» товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Оптіма-Капітал» у 11 році на підставі наступних договорів купівлі-продажу цінних паперів (згідно з Журналом реєстрації договорів з 01.01.11):

1) інвестиційні сертифікати Пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу «Професійний» ТОВ «Компанія з управління активами «Оптіма-Капітал» номінальною вартістю 50000 грн. в кількості 2 шт., які придбано у ТОВ «КУА «Оптіма-Капітал» на підставі договору №Д6066 від 08.11.11, загальна сума договору 199000 грн., дата виконання договору 28.11.11.

2) інвестиційні сертифікати ПНВІФЗТ «Професійний» ТОВ «Компанія з управління активами «Оптіма-Капітал» номінальною вартістю 50000 грн. в кількості 3 шт., які придбано у ТОВ «Будівельний альянс» на підставі договору №Д6067 від 15.11.12, загальна сума договору 261501 грн., дата виконання договору 29.12.11.

Відповідно до ст.12 Закону України від 23.02.2006 № 3480-ІУ "Про цінні папери та фондовий ринок" інвестиційний сертифікат - цінний папір, який розміщується інвестиційним фондом, інвестиційною компанією, компанією з управління активами пайового інвестиційного фонду та посвідчує право власності інвестора на частку в інвестиційному фонді, взаємному фонді інвестиційної компанії та пайовому інвестиційному фонді. Емітентом інвестиційних сертифікатів виступає інвестиційний фонд, інвестиційна компанія або компанія з управління активами пайового інвестиційного фонду. Кількість проголошених інвестиційних сертифікатів пайового інвестиційного фонду зазначається у проспекті емісії.

Регулювання суспільних відносин, що виникають у сфері спільного інвестування щодо створення та діяльності суб'єктів спільного інвестування, забезпечення гарантій прав власності на цінні папери та захист прав учасників фондового ринку визначено Законом України від 15.03.2001 за № 2299-ІИ "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)".

Активи інституту спільного інвестування - сукупність майна, корпоративних прав та вимог, сформована за рахунок коштів спільного інвестування. Вартість чистих активів інституту спільного інвестування величина, що визначається як різниця між сумою активів інституту спільного інвестування з урахуванням їх ринкової вартості і розміром зобов'язань інституту спільного інвестування.

Відповідно до ст.4 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" ІСІ залежно від порядку здійснення його діяльності може бути відкритого, інтервального, закритого типу. ІСІ належить до закритого типу, якщо він (або компанія з управління його активами) не бере на себе зобов'язань щодо викупу цінних паперів, емітованих цим ІСІ (або компанією з управління його активами) до моменту його припинення.

Оскільки, при здійсненні ТОВ «Оптіма-Інвест» операцій з придбання та продажу інвестиційних сертифікатів ПНВІФЗТ «Професійний» ТОВ «КУА «Оптіма-Капітал їх вартість покупцем (продавцем) не визначена, то під визначення витрат та доходів при визначенні фінансових результатів від торгівлі інвестиційними сертифікатами відповідно до п. 153.8 ПК України підпадати не можуть. Кошти в сумі 128000 грн., які надійшли на банківський рахунок ТОВ «Оптіма-Інвєст» за період з 01.01.12 по 30.06.12 вважаються доходами фактично отриманими платником податку у вигляді суми безповоротної фінансової допомоги відповідно до п. 137.10 ст.137 ПК України.

Тому при відображенні ТОВ «Оптіма-Інвєст» в Додатку ЦП до рядка 03.20 додатка ІД до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 12 року збитків від операцій з іншими цінними паперами в сумі 332 501 грн. позивачем порушено

п.п.14.1.36, п.п.14.1.40, п.п. 14.1.244 п.14.1 ст.14, п. 153.8 ст.153 ПК України, оскільки ТОВ «Оптіма-Інвєст» завищено від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду (код рядка 6.3) в сумі 460501 грн., завищено доходи звітного (податкового) періоду в сумі 128000 грн. (код рядка 6.1) по операціях з купівлі-продажу інвестиційних сертифікатів ПНВІФЗТ«Професійний» ТОВ «КУА «Оптіма-Капітал», вартість яких покупцем (продавцем) не визначена.

Закріплений у ч. 1 ст.11 КАС України принцип змагальності сторін передбачає, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч. 1 ст. 138 Кодексу адміністративного судочинства України предметом доказування є обставини, якими обґрунтовуються позовні вимоги чи заперечення або які мають інше значення для вирішення справи (причини пропущення строку для звернення до суду тощо) та які належить встановити при ухваленні судового рішення у справі.

За правилами, встановленими ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Крім того, відповідно до ч.2 ст.71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Згідно з ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Оскільки у даній справі оспорюються рішення, прийняті відповідачем, суб'єктом владних повноважень, суд відповідно до вимог ч.3 ст.2 КАС України, перевіряє чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Оцінюючи, з урахуванням викладеного, дії відповідача по проведенню перевірки та прийняті відповідачем за результатами перевірки податкові повідомлення-рішення на відповідність ч. 3 ст. 2 КАС України, суд вважає, що вони вчинені та прийняті на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені законами України; з урахування усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії) та неупереджено.

За таких обставин суд дійшов висновку, що порушення відповідачем прав позивача є надуманим, позовні вимоги є необґрунтованими та безпідставними, а тому у позові слід відмовити повністю.

Відповідно до ст. 94 КАС України відшкодування судових витрат позивачеві, якому відмовлено у позові не передбачено.

Керуючись ст. ст. 7-14, 50, 71, 86, 143, 158, 160-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

п о с т а н о в и в :

1. У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

2.Судові витрати покласти на позивача.

Постанова набирає законної сили в строк та в порядку, передбаченому ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова може бути оскаржена в строк та в порядку, визначеному ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 11.03.2013р. о 17:00 год.

Суддя Коморний О.І.