Ухвала суду № 29699940, 01.03.2013, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, 42-06-22, 32-11-36

______________

У Х В А Л А

"01" березня 2013 р. Справа № 6/132-Б-10

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пригуза П.Д., при секретарі Рубанику О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою: Малого приватного підприємства Фірма "Ерідон", ідентифікаційний код 19420704, вул. Симиренка, 12 Б, кв. 67, м. Київ,

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Південна українська соєва компанія", ідентифікаційний код 32267709, вул. Бурназяна, 1, смт. Антонівка, м. Херсон,

про визнання банкрутом

за участю представників сторін:

від кредиторів: ТОВ "Астарта-Агро" - Горбунова К.О., довіреність № 1 від 01.01.2013 року; ТОВ "Фірма "Агрохімпродукт, ЛТД" - Курінний О.В., довіреність від 27.12.2012 р., Корж І.О., довіреність від 19.12.2012 р.; ПАТ "МАРФІН БАНК" - Казарян А.К., довіреність № 565 від 29.12.2012 р., Соловйов О.В., довіреність № 564 від 29.12.2012 р.; ОСОБА_17, паспорт; ТОВ "Діаніт" - Ноженко І.М., довіреність від 26.12.2012 р.;

від боржника: керуючий санацією - арбітражний керуючий ОСОБА_16;

в с т а н о в и в:

Ухвалою від 06.09.2011 року господарський суд затвердив план санації боржника, призначив судове засідання для розгляду звіту керуючого санацією на 17.01.2013 року.

Судове засідання з розгляду звіту керуючого санацією відкладалося ухвалами господарського суду від 06.09.2011, 17.01.2013, 29.01.2013, 07.02.2013 та 19.02.2013 року у зв'язку з нез'явленням керуючого санацією ОСОБА_16 в судове засідання, ненаданням звіту керуючого санацією та витребуваних судом доказів.

На вимогу господарського суду керуючим санацією 19.02.2013 року надано до господарського суду звіт про виконану роботу (том 12 а.с. 105-150, том 13 а.с. 1-14) з доповненнями від 27.02.2013 року (том 13 а.с. 36-68) та від 28.02.2013 року (том 13 а.с. 70-100).

В судовому засіданні керуючий санацією ОСОБА_16 пояснила, що план санації не виконано, вимоги кредиторів не задоволено, платоспроможність боржника не відновлено через несприятливі погодні умови, призвели до загибелі озимих посівів. Вказала, що виконуючи свої обов'язки вона підтримувала постійний зв'язок з кредиторами та членами комітету кредиторів, надаючи їм інформацію про організацію виробництва, результати господарювання тощо. В той же час вказала, що останній раз письмовий звіт нею був поданий на розгляд комітету кредиторів у листопаді 2011 року. З того часу засідання комітету кредиторів нею не скликалися, звіт не надавався. Зазначила, що нею було скликано засідання комітету кредиторів на 20.12.2012 року, але у зв'язку з хворобою вона не змогла прийняти у ньому участі звіт керуючого санацією нею не підготовлено та на засідання комітету кредиторів 20.12.2012 року не надавався. Керуючий санацією вважає, що є необхідність у продовженні процедури санації боржника оскільки боржник володіє великими площами зрошуваних земель та сільськогосподарською технікою, що надає можливість вирощувати сільськогосподарські культури, отримувати доходи для здійснення розрахунків з кредиторами. При цьому зазначила, що усі працівники боржника на даний час звільнені з роботи у зв'язку з сезонністю виробництва, а майнові активи боржника передано на зберігання інвестору ТОВ "Астарта-Агро".

В судовому засіданні представник кредитора та інвестора ТОВ "Астарта-Агро" Горбунова К.О. підтримала думку керуючого санацією про необхідність продовження процедури санації, вважає, що робота керуючого санацією є задовільною, просить надати час для скликання керуючим санацією засідання комітету кредиторів, надання нею звіту керуючого санацією, розгляду комітетом кредиторів пропозицій керуючого санацією щодо заходів з подальшого відновлення платоспроможності боржника. Керуючий санацією ОСОБА_16 та представник кредитора ТОВ "Астарта-Агро" Горбунова К.О. висловили думку, що скликане на 20.12.2012 року засідання комітету кредиторів не відбулося, вважають рішення комітету кредиторів від 20.12.2012 року та наступні засідання - нелегітимними.

Представник ПАТ "МАРФІН БАНК", зобов'язання боржника щодо якого припинені їх виконанням третьою особою, Казарян А.К., в судовому засіданні підтримав думки і пропозиції керуючого санацією та представника ТОВ "Астарта-Агро" щодо продовження процедури санації та повноважень керуючого санацією.

Кредитори ТОВ "Фірма "Агрохімпродукт ЛТД", представники Курінний О.В. та Корж І.О., ТОВ ТФ "Діаніт", представник Ноженко І.М., кредитори ОСОБА_9 та ОСОБА_17 вважають, що керуючий санацією ОСОБА_16 неналежним чином виконує свої обов'язки, не забезпечила виконання заходів з відновлення платоспроможності боржника, у тому числі щодо виконання зобов'язань інвестора ТОВ "Астарта-Агро", що призвело до зриву плану відновлення платоспроможності боржника та виконання його зобов'язань у строки, передбачені планом санації, вважають, що керуючий санацією допустила порушення черговості задоволення вимог кредиторів. У зв'язку з неналежним виконанням обов'язків керуючим санацією комітетом кредиторів прийнято рішення про припинення її повноважень, погодження нової кандидатури керуючого санацією, внесено зміни до плану санації.

В судових засіданнях представники кредиторів ТОВ "Фірма "Агрохімпродукт, ЛТД", ТОВ ТФ "Діаніт" та кредитори ОСОБА_9 і ОСОБА_17 підтримали рішення комітету кредиторів, просять їх задовольнити.

Заслухавши керуючого санацією та учасників провадження, дослідивши матеріали справи, суд констатує наступне.

Провадження у справі порушено ухвалою господарського суду від 17.11.2010 року за заявою кредитора на загальних підставах, визначених положеннями Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду від 09.12.2010 року введено процедуру розпорядження майном, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_16

Ухвалою від 04.04.2011 року господарським судом затверджено реєстр вимог кредиторів, до якого включено грошові вимоги кредиторів: ТОВ фірма "Славія" до першої черги задоволення 893.943,63 грн., 125,00 грн. судових витрат; ТОВ "ТЕХНІК ЕНЕРДЖІ" - в четверту чергу задоволення 262.035,30 грн., в шосту чергу 4693,88 грн., 125,00 грн. судових витрат; ТОВ "Агросфера" - в четверту чергу задоволення 79.879,57 грн., в шосту чергу 1671,45 грн., 125,00 грн. судових витрат; ПАТ "МАРФІН БАНК" - в першу чергу задоволення 4.026.454,72 грн., 125,00 грн. судових витрат; ОСОБА_9 - до четвертої черги задоволення 1.129.000,00 грн., 125,00 грн. судових витрат; ОСОБА_10 - до четвертої черги задоволення 282.000,00 грн., 125,00 грн. судових витрат; Новотроїцьке управління водного господарства - до четвертої черги задоволення 103.428,41 грн., 125,00 грн. судових витрат; МП "Експрес" - в четверту чергу задоволення 305.895,16 грн., в шосту чергу задоволення 78,78 грн., 125,00 грн. судових витрат; ОСОБА_17 - до другої черги задоволення 216.846,35 грн., до четвертої черги - 66.090,00 грн., 125,00 грн. судових витрат; ТОВ "Фірма Агрохімпродукт, ЛТД" - до першої черги задоволення в сумі 1.280.513,00 грн., до четвертої черги задоволення 736.684,79 грн., 125,00 грн. судових витрат; ОСОБА_11 - до четвертої черги задоволення 300.000,00 грн., 125,00 грн. судових витрат; ТОВ Компанія "СІТ-Релайн" - до четвертої черги задоволення 604.462,76 грн., 125,00 грн. судових витрат; ТОВ "Оксамит Таврії" - до четвертої черги задоволення 150.000,00 грн., 125,00 грн. судових витрат; ОСОБА_12 - до четвертої черги задоволення 462.500,00 грн., 125,00 грн. судових витрат; ТОВ "Агророма Миколаїв" - до четвертої черги задоволення 150.000,00 грн., 125,00 грн. судових витрат; ТОВ "Астарта-Агро" - до першої черги задоволення 1.046.021,74 грн., 125,00 грн. судових витрат; ТОВ "Торгівельна фірма "Діаніт" - до четвертої черги задоволення 200.000,00 грн., 125,00 грн. судових витрат; ПАТ "КРЕДОБАНК" - до першої черги задоволення 1.227.296,62 грн., 125,00 грн. судових витрат; МПП Фірма "Ерідон" - до четвертої черги задоволення 556.289,74 грн., до шостої черги задоволення 56.631,89 грн., 321,00 грн. судових витрат, усього на суму 14 144 988,84 грн.

Ухвалою господарського суду від 19.05.2011 року відкрито процедуру санації боржника та призначено арбітражного керуючого ОСОБА_16, яка виконувала повноваження розпорядника майна, керуючим санацією боржника.

Ухвалою від 06.09.2011 року господарський суд затвердив план санації боржника (том 10 а.с. 81-99), призначив судове засідання для розгляду звіту керуючого санацією.

Відповідно до плану санації передбачалися відповідні заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, які, на думку учасників провадження і комітету кредиторів, повинні були забезпечити виконання зобов'язань боржника перед конкурсними кредиторами 1 та 2 черг у 2011 році, а зобов'язань боржника - у листопаді 2012 року як за рахунок виробничої діяльності так і за рахунок коштів інвестора.

Відповідно до ст.ст. 1, 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" санація, як система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення вимог кредиторів, вводиться на строк до 18 місяців.

Строк санації згідно з планом санації боржника закінчився у листопаді 2012 року.

У відповідності до положень ч. 6 ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керуючий санацією зобов'язаний звітувати перед комітетом кредиторів щодо послідовної реалізації плану санації. У відповідності до ч. 1 ст. 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керуючий санацією зобов'язаний надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів. Звіт керуючого санацією повинен бути поданий комітету кредиторів за п'ятнадцять днів до закінчення санації. А за наявності підстав для дострокового припинення санації - звіт повинен надаватися комітету кредиторів після виникнення таких підстав. Отже, керуючий санацією ОСОБА_16 була зобов'язана відповідно до вимог Закону періодично звітувати перед комітетом кредиторів, а також подати комітету кредиторів звіт керуючого санацією не пізніше 15 листопада 2012 року, однак цього обов'язку вона не виконала у зазначений строк.

Як встановлено господарським судом та підтверджено звітом керуючого санацією до господарського суду про виконану роботу (том 12 а.с. 105-150, том 13 а.с. 1-14, том 13 а.с. 36-68, том 13 а.с. 70-100) та іншими матеріалами справи, керуючий санацією не звітувала перед комітетом кредиторів з листопада 2011 року по цей час (лютий місяць 2013 року). Керуючим санацією станом на 28.02.2013 року не надано комітетові кредиторів звіту керуючого санацією та відповідні пропозиції, що є обов'язковими відповідно до ч. 3. ст. 21 Закону, як то: про прийняття рішення про дострокове припинення процедури санації у зв'язку з відновленням платоспроможності боржника; або про прийняття рішення щодо припинення процедури санації і укладення мирової угоди; або про звернення до господарського суду з клопотанням про продовження процедури санації; або про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 6 ст. 17 Закону керуючий санацією зобов'язаний: організувати ведення бухгалтерського і статистичного обліку та фінансової звітності; здійснювати заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості перед боржником; від імені боржника заявляти позови про стягнення заборгованості з дебіторів боржника, а також з осіб, які несуть з боржником відповідно до закону або договору субсидіарну (додаткову) чи солідарну відповідальність; розглядати вимоги кредиторів щодо зобов'язань боржника, які виникли після порушення справи про банкрутство в процедурі розпорядження майном боржника та санації; здійснювати інші повноваження, передбачені цим Законом.

Як видно із звіту керуючого санацією (том 13 а.с. 39, 65-66) та наданих керуючим санацією ОСОБА_16 пояснень у судовому засіданні, нею не вживалися будь-які заходи для стягнення дебіторської заборгованості з дебіторів ФОП ОСОБА_13 на суму 448 000,00 гривень та з ФОП ОСОБА_14, заборгованість яких обліковується за даними бухгалтерського обліку боржника.

До обов'язків і повноважень керуючого санацією згідно ч. 6 ст. 17 Закону також віднесено розробку плану санації. У разі необхідності, керуючий санацією зобов'язаний розробити і внести на розгляд комітету кредиторів відповідні зміни до плану санації.

Суд зазначає, що за даними звіту керуючого санацією та її пояснень, наданих у судовому засіданні стосовно загибелі посівів, вбачається необхідність у внесенні змін до плану санації, зміни умов і строків виконання зобов'язань боржника, з підстав, які виникли на початку 2012 року. За таких обставин керуючий санацію зобов'язана була скликати комітет кредиторів (збори кредиторів) для доведення до кредиторів реальних умов господарювання та про наявні загрози виконання плану санації. Натомість керуючий санацією протягом року відповідних заходів не вжила.

Згідно наданих керуючим санацією відомостей про розмір вимог кредиторів та стан розрахунків з ними (том 13 а.с. 8-12) кредиторська заборгованість боржника перед конкурсними кредиторами станом на 28.02.2013 року становить 8 025 806,86 грн., що свідчить про виконання зобов'язань боржника лише на 56,7% від визначеного планом санації.

Кредиторська заборгованість по поточним зобов'язанням становить понад 920 000 гривень, у тому числі перед кредитором-інвестором ТОВ "Астарта Агро" - в сумі 715 000 гривень.

В той же час, суд вважає позитивним показник, що за даними звіту керуючого санацією відсутня заборгованість перед працівниками та перед бюджетами і державними фондами. Однак, ця обставина не спростовує загальної негативної оцінки роботи керуючого санацією ОСОБА_16

Згідно ч. 11 ст. 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо розрахунки з кредиторами не проведено у строки, передбачені планом санації, господарський суд у разі відсутності клопотання комітету кредиторів про продовження термінів, передбачених планом санації, і внесення відповідних змін до плану санації визнає боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Однак, суд зазначає, хоча розрахунки з кредиторами не проведено у строки, передбачені планом санації, підстави для визнання боржника банкрутом відсутні, оскільки комітет кредиторів подав до господарського суду відповідне клопотання про продовження термінів, передбачених планом санації і внесення відповідних змін до плану санації.

Так, як видно з матеріалів справи (том 11 а.с. 6-11, 108-121), та підтверджено у судових засіданнях, на 20.12.2012 року за повідомленням керуючого санацією ОСОБА_16 скликано засідання комітету кредиторів з порядком денним: звіт керуючого санацією, пропозиції керуючого санацією щодо подальшої процедури у справі.

Як видно з протоколу № 5 від 20.12.2012 року (том 11 а.с. 6), цього дня відбулося засідання комітету кредиторів, у якому взяли участь кредитори та представники кредиторів: ТОВ "Фірма "Агрохімпродукт, ЛТД" за довіреністю Корж І.О. (1429 голосів) та ОСОБА_9 (903 голоси). Усього кількість голосів наявних членів комітету кредиторів становить 3927 голосів. На засідання комітету кредиторів не прибули члени комітету кредиторів представники ТОВ "Астарта Агро" (872 голосів), ТОВ "Компанія "Сіт-Релайн" (483 голосів) та ОСОБА_11 (240 голосів). Місцем проведення засідання зазначене місцезнаходження боржника - м. Херсон, смт. Антонівка, вул. Бурназяна, 1. Отже, в засіданні комітету кредиторів прийняли участь члени комітету кредиторів з кількістю голосів 2332, що перевищує половину голосів наявних членів комітету кредиторів. При цьому, суд враховує, що забезпечені кредитори першої черги ПАТ "КРЕДОБАНК" та ПАТ "МАРФІН БАНК", які відповідно до протоколу зборів кредиторів від 13.05.2011 року (том 10 а.с. 19-24) були обрані до складу комітету кредиторів, - вибули з комітету кредиторів у зв'язку з погашенням їх грошових вимог.

Зазначені обставини спростовують твердження ТОВ "Астарта Агро" і його представника Горбунової К.О., а також керуючого санацією ОСОБА_16 про нелегітимність засідання комітету кредиторів та прийнятих ним рішень.

Відповідно до ч.ч 8-9 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: вибори голови комітету; скликання зборів кредиторів; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); інші питання, передбачені цим Законом. Рішення комітету кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

За таких обставин і правових підстав рішення комітету кредиторів, які прийняті від 20.12.2012 року (протокол № 5 том 11 а.с. 6) про обрання головою комітету кредиторів боржника ОСОБА_9, а також від 27.12.2012 року (протокол № 6 а.с. 109-113) про визнання незадовільною роботи арбітражного керуючого ОСОБА_16, про клопотання перед господарським судом про припинення повноважень керуючого санацією ОСОБА_16, про погодження нової кандидатури керуючого санацією арбітражного керуючого Тетерич Наталії Вікторівни тощо - прийняті у межах компетенції, встановленої Законом.

Відповідно до ч. 6, ч. 11 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів. Невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею у вигляді значної шкоди боржнику чи кредиторам, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Досліджені господарським судом обставини вказують на те, що у комітету кредиторів було достатньо об'єктивних фактичних даних, що свідчать про неналежне виконання арбітражним керуючим своїх обов'язків і є підставою для припинення господарським судом повноважень керуючого санацією ОСОБА_16

За таких обставин суд припиняє повноваження керуючого санацією ОСОБА_16 та призначає нового керуючого санацією - арбітражного керуючого Тетерич Н.В., яку зобов'язує вжити заходів для захисту майна боржника, здійснити аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльність боржника та інвестора, дійсний стан розрахунків з кредиторами відповідно до вимог черговості, визначених ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надати комітету кредиторів пропозиції щодо внесення відповідних змін до плану санації, або про прийняття інших рішень відповідно до Закону.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 3-1, 16-18, 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ст. 86 ГПК України, суд -

у х в а л и в:

1. Клопотання комітету кредиторів задовольнити.

2. Повноваження керуючого санацією ОСОБА_16 припинити.

3. Призначити арбітражного керуючого Тетерич Наталю Вікторівну керуючим санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Південна українська соєва компанія", ідентифікаційний код 32267709, вул. Бурназяна, 1, смт. Антонівка, м. Херсон.

4. Зобов'язати арбітражного керуючого ОСОБА_16 протягом трьох днів з дня прийняття цієї ухвали передати керуючому санацією Тетерич Н.В. бухгалтерську та іншу документацію боржника, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності.

5. Керуючому санацією Тетерич Н.В. після прийняття справ від арбітражного керуючого ОСОБА_16 здійснити заходи щодо захисту майна боржника, проаналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках, надати комітету кредиторів пропозиції щодо внесення відповідних змін до плану санації, або прийняття інших рішень відповідно до Закону.

6. Призначити судове засідання для розгляду запропонованих комітетом кредиторів змін до плану санації на 25.04.2013 року на 14:30 год. в приміщені господарського суду за адресою: м. Херсон, вул. Горького, 18, каб. № 214.

7. Ухвалу надіслати учасникам провадження, арбітражному керуючому ОСОБА_16; головному управлінню юстиції у Херсонській області.

Суддя П.Д. Пригуза

Повний текст ухвали підписано 04.03.2013 р.