Вирок № 2948814, 21.04.2008, Нетішинський міський суд Хмельницької області

Справа № 1-19-08

В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

 21 квітня 2008 року Нетішинський міський суд Хмельницької області в складі головуючого- судді Кулеша Л.М.,

при секретарях- Кравчук І.Л., Нещадименко В.Л., Оліферук Ж.А.,

 з участю прокурорів -Супруна О.О., Косіка О.В.,

захисників-ОСОБА_1, ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Нетішині кримінальну справу про обвинувачення ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м.Славута Хмельницької області, українця, громадянина України, освіта незакінчена вища, одруженого, на утриманні має малолітню доньку ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2, приватного підприємця, проживаючого АДРЕСА_1, не судимого,

за ст. ст. 307 ч. 2, 309 ч. 2 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

17.08.2007року, в м.Нетішин, Хмельницької області, ОСОБА_3, у невстановленому досудовим слідством місці та особи, придбав з метою збуту психотропну речовину, обіг якої обмежено, попередньо домовившись з ОСОБА_5 про її збут, ціну і місце зустрічі.

В подальшому, того ж дня, в період між 19 год. та 20 год., ОСОБА_3, в м.Нетішин, між будинками №26 та 28, по вул. Незалежності, за магазином «Надія», під час проведення оперативної закупки співробітниками Нетішинського МВ УМВС України в Хмельницькій області, з корисливих мотивів, отримав від ОСОБА_5 гроші в сумі 50 грн., однією купюрою, з серійним номером ГТ 2891673 і збув останньому поліетиленовий пакет, в якому містилось два пакети з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта №859 від 20.08.2007 року містить в собі психотропну речовину-амфетамін, маса якої становить 0,1871г. (об'єкт №1) та 0,2662 г.( об'єкт №2). Вказану психотропну речовину працівники міліції Нетішинського МВ УМВС України в Хмельницькій області, в присутності понятих, вилучили в гр-на ОСОБА_5, а в ОСОБА_3, під час затримання, в присутності понятих, вилучили грошову купюру номіналом 50 грн., з серійним номером ГТ 2891673, яку той отримав за збут психотропної речовини.

В той же день, в період між 18 та 19 год., в м.Нетішин, ОСОБА_3, перебуваючи біля входу на територію ЗОШ №2, що по вул. Набережна, незаконно придбав, як знайдений поліетиленовий пакет, з подрібненою висушеною речовиною рослинного походження, зеленого кольору, яку став незаконно зберігати при собі, як наркотичний засіб, для власного вживання, шляхом паління, без мети збуту.

В подальшому, в період між 19 год. 30 хв. та 20 год. працівниками міліції Нетішинського МВ УМВС України, біля будинку, по вул. Будівельників, 2, ОСОБА_3 було затримано і під час проведення поверхневого огляду його одягу, в присутності понятих, було виявлено та вилучено поліетиленовий пакет, в якому знаходилась подрібнена висушена речовина рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку експерта №858 від 20.08.2007 року містить в собі тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом-канабісом(марихуаною). Маса висушеної марихуани становить 11.5 г. (об'єкт №1).  

Допитаний в ході судового слідства підсудний ОСОБА_3, за ст.307 ч.2 КК України, вину визнав частково, за ст.309 ч.2 КК України повністю і пояснив, що 16.08.2007 року, в період між 10 та 11 год., до нього зателефонував хлопець, який назвався ОСОБА_6 і сказав, що йому необхідно придбати психотропну речовину. Він відповів, що не займається таким, але спробує допомогти. 17.08.2007 року повідомив ОСОБА_6, що потрібно зачекати до 19 год.

В період між 19 год. 30 хв. та 20 год., за магазином «Надія», в районі розташування будинків №26 та 28, по вул. Незалежності, в м.Нетішин збув ОСОБА_6 психотропну речовину в кількості, яка вказана в обвинувальному висновку, за що той дав йому 50 грн. на цигарки. Він не хотів брати гроші, так як за продаж психотропної речовини не домовлялись, завдатку в сумі 250 грн. від нього не отримував. Коли йшли купляти цигарки, його затримали працівники міліції. Вину визнає частково, оскільки лише один раз, 17.08.2008 року, збув психотропну речовину. Що стосується обвинувачення за ст.309 ч.2 КК України, то підтвердив вчинення даного злочину при вищевикладених обставинах і пояснив, що придбав наркотичну речовину для власного вживання, так як інколи курив марихуану. У вчиненому щиро кається.

 Крім часткового визнання вини підсудним, його винуватість стверджується слідуючими доказами.

Показаннями на досудовому слідстві свідка, під вигаданим прізвищем, ОСОБА_5 який показав, що 17.08.2007 року, в період між 19 та 20 год., під час оперативної закупки придбав у ОСОБА_3 психотропну речовину- амфетамін.

Свідок ОСОБА_7 показав, що оперативним шляхом отримано інформацію про те, що ОСОБА_3 займається збутом наркотиків, тому в середині серпня 2007 року у нього були проведені дві оперативні закупівлі психотропної речовини -амфетаміну, крім того вилучено біля 10 г. маріхуана.

На проведення оперативної закупівлі виїзжав з понятими на власному автомобілі синього кольору. Не може пригадати місце, де зупинив автомобіль. Як передавалась психотропна речовина першому закупнику ОСОБА_8, а ОСОБА_3 гроші, не бачив. Після закупівлі обшук ОСОБА_8 проводився в його кабінеті. На придбання психотропної речовини ОСОБА_5 дали 300 грн. Закупівля проводилась біля «Торгівельного центру», зліва від входу. ОСОБА_5 дав ОСОБА_3 завдаток 150 грн., той повернувся через півтори години і збув йому психотропну речовину. В той же вечір у ОСОБА_3 була вилучена наркотична речовина і 50 грн., подробиці закупівлі не пригадує.

Свідок ОСОБА_9 показав, що був понятим, коли працівники міліції проводили оперативну закупівлю наркотиків. В його присутності незнайомому чоловікові дали гроші, для їх придбання у ОСОБА_3 Через годину, після проведеної закупівлі наркотичних засобів, у ОСОБА_3 вилучили  гроші.

 ОСОБА_5 з ОСОБА_3 затримали біля ларька. У ОСОБА_3 вилучили цигарки, траву в пакеті, гроші в сумі-50 грн. ОСОБА_5 постійно в його полі зору не був, але казав, що дав для ОСОБА_3 завдаток для придбання психотропної речовини в сумі- 250 грн.

На закупку їздили на автомобілі білого кольору, який належав Нетішинському МВВС. ОСОБА_7 підсів до них в автомобіль, однак довго з ними не був. Перший раз закупнику дали 150 грн., скільки на наступний раз він одержав грошей не пригадує.

Свідки ОСОБА_10 та ОСОБА_11, кожна окремо, показали, що були понятими, коли слідчий Наумов Ю.В. переупаковував речові докази: 50 грн. в один пакет, всі інші речові докази в інший пакет.

Об'єктивно вина підсудного підтверджується даними постанови про проведення оперативної закупівлі в ОСОБА_3(а.с.17), з якої слідує, що з метою отримання доказів злочинної діяльності, пов'язаної з незаконним обігом наркотичних засобів було прийняте рішення про проведення оперативної закупівлі наркотичної речовини (маріхуани, амфетаміну) на суму 150 грн. у ОСОБА_3 і проведення оперативної закупівлі доручено громадянину «А», зі зміненими даними ОСОБА_5.

 Із даних протоколу огляду особи та вручення грошових купюр(а.с. 19) вбачається, що ОСОБА_5 вручені грошові купюри в кількості 4-х штук, зокрема купюру номіналом 50 грн. №ГТ 2891673.

Із даних протоколу оперативної закупівлі(а.с.21) слідує, що в каб.№22 Нетішинського МВ УМВС в Хмельницькій області, при проведенні огляду ОСОБА_5, з правої кишені його джинсів було вилучено поліетиленовий пакетик, в якому знаходилась порошкоподібна речовина білого кольору.

Під час вилучення гр-н ОСОБА_5. заявив, що наркотичну речовину придбав у ОСОБА_3

Із даних протоколу огляду та вилучення(а.с.27), даних протоколу зважування(а.с.28), вбачається, що при огляді, 17.08.2008 року, у ОСОБА_3 було, зокрема вилучено поліетиленовий пакет з речовиною рослинного походження зеленого кольору, гроші номіналом 50 грн., серія ГТ №2891673. Вага поліетиленового кулька з речовиною рослинного походження становить 10г.

 Із даних висновку судово-хімічної експертизи №858 від 20.08.2008 року слідує, що надана на дослідження речовина містить тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом-канабісом(марихуаною). Маса висушеної марихуани становить 11.3 г.

Із даних висновку судово-хімічної експертизи №859 від 20.08.2007 року вбачається, що надана на дослідження речовина містить містить особливо небезпечну психотропну речовину-амфетамін. Маса речовини становить: 0,1865 г. та 0,2656 г.

Оцінивши докази, в їх сукупності, суд вважає, що досудовим слідством дії ОСОБА_3 невірно кваліфіковані за ст.307 ч.2 та ст.309 ч.2 КК України з наступних підстав:

 В діях ОСОБА_3 є склад злочину, передбачений  ст.307 ч.1 КК України, оскільки він вчинив умисні дії, що виразились у незаконному придбанні, зберіганні з метою збуту, а також незаконному збуті психотропної речовини та склад злочину, передбачений ч.1 ст.309 КК України, оскільки він вчинив умисні дії, що виразились в незаконному придбанні та зберіганні без мети збуту наркотичних засобів.

По епізоду збуту ОСОБА_3, під час оперативної закупівлі, 16.08.2007 року, психотропної речовини ОСОБА_8, кримінальну справу щодо ОСОБА_3 слід закрити за недоведеністю його вини у вчиненні цього злочину, так як висновки досудового слідства грунтуються на даних оперативної закупівлі психотропної речовини, яка проведена з грубим порушенням кримінально-процесуального законодавства. Зокрема, згоду на проведення оперативної закупівлі наркотичної речовини ОСОБА_8 дав 16.08.2007 року(а.с.8), тобто станом на 10.08.2007 року, на час винесення постанови про проведення оперативної закупівлі, такої його згоди не було.

Із рапорта о/у ГБНОН Нетішинського УМВС України в Хмельницькій області Майстрика Т.О. від 16.08.2007 року (а.с.6) слідує, що в ході оперативної закупівлі, 16.08.2007 року, АДРЕСА_2 у громадянина, який назвався ОСОБА_12, а не у ОСОБА_3 було закуплено 1,5 г. білої наркотичної речовини, схожої на амфетамін. Закупку проводив гр-н ОСОБА_8

Дослідженими в судовому засіданні доказами, не підтверджується і винність ОСОБА_3 в тому, що він 17.08.2007 року одержав від гр-на ОСОБА_5 завдаток, в сумі 250 грн., за придбання психотропної речовини, оскільки даний факт підсудний не визнає, а із постанови про проведення оперативної закупівлі від 10.08.2007 року слідує, що начальником ВБНОН УМВС України в Хмельницькій області підполковником міліції Ю.В. Данилюком було прийняте рішення про проведення оперативної закупівлі наркотичної речовини(маріхуани, амфетаміну) у ОСОБА_3 на суму 150 грн., а не на 300 грн., тому покази свідків ОСОБА_7, ОСОБА_5, в цій частині, викликають сумнів, оскільки вони є протирічливими і спростовуються вказаною вище постановою.

 В судовому засіданні свідок ОСОБА_7 показав, що ОСОБА_3 отримав завдаток в сумі 150 грн., на досудовому слідстві(а.с.59) свідок ОСОБА_5. показав, що 250 грн.

Крім того, дослідженими доказами не підтверджується той факт, що підсудним вчинено злочин в місці масового перебування громадян. Як вбачається із показань вказаних вище свідків, ОСОБА_3 та ОСОБА_5., постійно в полі їхнього зору не були, як передавалась психотропна речовина ОСОБА_5, а ОСОБА_3 гроші і, безпосередньо, де, не бачили.

 В обвинуваченні вказане місце вчинення ОСОБА_3 злочину-під час перебування біля «Торгівельного центру», однак досудовим слідством з достовірністю не встановлено, де саме відбувся збут ОСОБА_3 психотропної речовини, тому у суду не має підстав не вірити підсудному, що злочин він вчинив за магазином «Надія», в районі розташування будинків №26 та 28, по вул. Незалежності, в м.Нетішин, в місці, де не було сторонніх осіб.

Так як амфетамін відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, а не до особливо небезпечних психотропних речовин, тому висновок експерта, в цій частині, викликає сумнів і судом не приймається до уваги.

Оскільки відсутні такі кваліфікуючі ознаки злочину, передбаченого ч.2 ст. 307 КК України як повторність, вчинення злочину в місцях масового перебування громадян, якщо предметом таких дій були особливо небезпечні психотропні речовини, тому дії ОСОБА_3 слід перекваліфікувати на ч.1 ст.307 КК України.

Суд вважає, що дії ОСОБА_3 слід перекваліфікувати із ч.2 на ч.1 ст.309 КК України і виключити із його обвинувачення такі кваліфікуючі ознаки як повторність, оскільки він раніше аналогічних дій не вчиняв та вчинення злочину особою, яка вчинила злочин, передбачений ст.307 КК України, так як він раніше не був засуджений за цей злочин.

Враховуючи наведене ОСОБА_3 повинен нести кримінальну відповідальність за сукупністю злочинів, передбачених ст.ст. 307 ч.1 та 309 ч.1 КК України, за кожний епізод вчинення злочинів окремо.

При обранні підсудному виду і міри покарання враховується ступінь тяжкості вчинених злочинів, дані про його особу, інші обставини.

 Суд враховує, що ОСОБА_3 вчинив злочини, один з яких відноситься до злочинів середньої тяжкості, інший до тяжких.

Пом'якшуючими його покарання обставинами визнаються: позитивні характеристики з місця роботи та проживання, щире каяття.

До уваги береться та обставина, що підсудний вперше притягується до кримінальної відповідальності, не судимий, на утриманні знаходиться малолітня хвора дитина, що підтверджується медичним висновком.

Суд вважає, що із обвинувачення підсудному слід виключити такі обтяжуючі покарання обставини як рецедив злочинів та повторність.

З урахуванням особи підсудного, суд вважає, що його виправлення та перевиховання можливе лише в ізоляції від суспільства, оскільки він вчинив два злочини, одним з яких є збут психотропних речовин, що вказує на його підвищену суспільну небезпечність, з призначенням покарання, передбаченого санкціями ст.ст.307 ч.1 та 309 ч.1 КК України у виді позбавлення волі та обмеження волі.

Однак, за ст.307 ч.1 КК України, ОСОБА_3 може бути призначене покарання, із застосуванням ст.69 КК України, нижче від найнижчої межі, передбаченої санкцією статті 307 ч.1 КК України, за наявності декількох пом'якшуючих його покарання обставин: з врахуванням того, що на утриманні у нього знаходиться хвора малолітня дочка, позитивних характеристик з місця проживання та роботи, щирого каяття.

На підставі ст.72 КК України, при складанні покарань за сукупністю злочинів, менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид, виходячи з такого співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідає два дні обмеження волі.

Цивільний позов не заявлявся.

Речові докази по справі: 11.3 г. марихуани, 0,1808г, 0.1865 г. та 0,2656 г. амфетаміну знаходяться на збереженні в відділі ресурсного забезпечення УМВС України в Хмельницькій області, пачка цигарок «Вінстон» з 19 цигарками, ланцюжок довжиною 14 см. з металу білого кольору, запальничка червоного кольору, мобільний телефон марки «Сіменс А 52 з батареєю та сім-картою оператора «Діджус», плеєр МР-4 зі шнурем, батареєю та навушниками знаходяться на збереженні в камері схову речових доказів Нетішинського МВ УМВС України в Хмельницькій області, 50-ти гривнева купюра з серійним номером ГТ 2891673 та дві монети номіналом по 10 грн. знаходяться на депозитному рахунку бухгалтерії Нетішинського МВ УМВС України в Хмельницькій області.

Підлягають стягненню з підсудного понесені у справі витрати- вартість проведених хімічних експертиз.

Керуючись ст. ст. 323, 324 КПК України, суд,-

ЗАСУДИВ :

ОСОБА_3 визнати винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.307 ч.1, ст.309 ч.1 КК України і призначити йому покарання:

За ст.307 ч.1 КК України, із застосуванням ст.69 КК України, у виді 1(одного) року позбавлення волі.

За ст.309 ч.1 КК України у виді 1(одного року) обмеження волі.

На підставі ст.ст.70 ч.1, 72 КК України остаточне покарання призначити шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 1(одного) року позбавлення волі.

Строк відбуття покарання засудженому рахувати з 21.04.2008 року. Зарахувати ОСОБА_3 в строк відбуття покарання, строк тримання під вартою, з 21.08.2007року по 20.04.2008 року.

Запобіжний захід засудженому, до набрання вироком законної сили,  залишити без змін- взяття під варту.

Речові докази по справі-11.3 г. марихуани, 0,1865 г., 0,1808г, 0.2656г. амфетаміну, які знаходяться на збереженні в відділі ресурсного забезпечення УМВС України в Хмельницькій області знищити.

Пачку цигарок «Вінстон» з 19 цигарками, ланцюжок довжиною 14 см. з металу білого кольору, запальничку червоного кольору, мобільний телефон марки «Сіменс А 52 з батареєю та сім-картою оператора «Діджус», плеєр МР-4 зі шнурем, батареєю та навушниками, які знаходяться на збереженні в камері схову речових доказів Нетішинського МВ УМВС України в Хмельницькій області повернути ОСОБА_3

50-ти гривневу купюру з серійним номером ГТ 2891673, яка знаходиться на депозитному рахунку бухгалтерії Нетішинського МВ УМВС України в Хмельницькій області повернути законному володільцеві.

Дві монети номіналом по 10 грн. передати в дохід держави.

Стягнути з ОСОБА_3 на користь НДЕКЦ при УМВСУ в Хмельницькій області, розрахунковий рахунок №35228001000040 МФО 815013, банк Управління Державного казначейства у Хмельницькій області, код №25575309, призначення платежу: «за дослідження 7» 423грн.69 коп.

На вирок протягом п'ятнадцяти діб може бути подана апеляція до апеляційного суду Хмельницької області, засудженим, який пербуває під вартою,- в той же строк з моменту вручення йому копії вироку.

 Суддя Кулеша Л.М.