Постанова № 29334919, 12.02.2013, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" лютого 2013 р. Справа№ 46/74-б-44/383-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Верховця А.А.

Доманської М.Л.

за участю секретаря Корінної А.О.,

та представників:

від ПАТ „КБ „Надра" - Давидюк І.А. - дов. №13-11-16750 від 26.12.2012р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк (далі - ПАТ «КБ) «Надра»

на ухвалу

господарського суду м.Києва

від 28.12.2012р.

у справі №46/74-б-44/383-2012 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий

дім (далі - ТОВ «ТД) «Азот-Транс»

до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі -

ТОВ) «Херсонагротрейд»

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду м.Києва від 28.12.2012р. у справі №46/74-б-44/383-2012 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «Херсонагротрейд», ліквідовано банкрута ТОВ «Херсонагротрейд», як юридичну особу у зв'язку з банкрутством. Вимоги кредиторів: ПАТ "Комерційний банк "Надра" на суму 5 000 000 доларів США, Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" на суму 3 801 284,34 грн. та Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" на суму 8 002 694,29 грн. у відповідності до положень ч. 6 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визнані погашеними у зв'язку з недостатністю майнових активів банкрута. Дію мораторію припинено. Провадження у справі №46/74-б-44/383-2012 припинено.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, ПАТ «КБ «Надра» подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду м.Києва від 28.12.2012р. і скасувати державну реєстрацію припинення юридичної особи ТОВ "Херсонагротрейд" (код ЄДРПОУ 32618973).

У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ „Західінкомбанк" підтримує її у повному обсязі та просить апеляційну скаргу задовольнити.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника ПАТ „КБ „Надра", дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до вимог ч.2 ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заявник звернувся до місцевого суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника - ТОВ «Херсонагротрейд» відповідно до особливостей, передбачених ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у зв'язку з неспроможністю підприємства оплатити вексель в установлений строк та відсутністю боржника за місцезнаходженням.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 14.03.2011р. було порушено провадження у справі № 46/74-б.

28.03.2010 р. у справі № 46/74-б було винесено постанову про визнання банкрутом ТОВ "Херсонагротрейд", відкрито його ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Горячеву Наталію Олександрівну.

У липні 2011 року від ліквідатора ТОВ "Херсонагротрейд" надійшов до місцевого суд звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс для його затвердження.

У липні 2011 року місцевим судом було отримано скаргу ПАТ "Західінкомбанк" на дії ліквідатора банкрута, відповідно до якої просив зобов'язати останнього визнати грошові вимоги банку, що забезпечені заставою. Ухвалою господарського суду м.Києва від 11.08.2011 р. розгляд вказаної скарги було призначено на 05.09.2011р.

Ухвалами від 27.07.2011р., 29.08.2011р. та 05.09.2011р. розгляд справи відкладався у зв'язку з неподанням ліквідатором до суду першої інстанції всіх документів, достатніх для розгляду та затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

05.09.2011р. розгляд скарги на дії ліквідатора було відкладено на 14.09.2011 р. зважаючи на необхідність уточнення розрахунків кредиторських вимог.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 14.09.2011р. було затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Херсонагротрейд" та поданий ліквідатором реєстр вимог кредиторів, ліквідовано Товариство з обмеженою відповідальністю "Херсонагротрейд" (03036, м. Київ, просп. Повітрофлотський, 92, оф. 425, ідентифікаційний код 32618973) як юридичну особу у зв'язку з банкрутством.

Не погоджуючись з даною ухвалою суду першої інстанції, ПАТ "Комерційний банк "Надра" звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду м. Києва від 14.09.2011р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.03.2012р. апеляційну скаргу повернуто скаржнику без розгляду. Матеріали справи №46/74-б повернуто до господарського суду м. Києва.

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, ПАТ "Комерційний банк "Надра" звернувся до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду м. Києва від 14.09.2011р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.04.2012р. апеляційну скаргу було повернуто скаржнику без розгляду.

Не погоджуючись з ухвалою господарського суду м. Києва від 14.09.2011р., ПАТ "КБ "Надра" звернувся до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду м. Києва від 14.09.2011р.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.06.2012р. ухвалу господарського суду м. Києва від 14.09.2011р. було залишено без змін, а апеляційну скаргу ПАТ "Комерційний банк "Надра" без задоволення.

ПАТ "КБ "Надра" звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просив скасувати постанову та ухвалу судів попередніх інстанцій, справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.08.2012р. касаційну скаргу ПАТ "КБ "Надра" було задоволено. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.06.2012р. та ухвалу господарського суду м. Києва від 14.09.2011р. скасовано. Матеріали справи №46/74-б направлено на розгляд до господарського суду м. Києва на стадію ліквідаційної процедури.

Ухвалою осподарського суду м. Києва від 29.08.2012р. було призначено розгляд справи на 17.09.2012р.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 17.09.2012р. було відкладено розгляд справи на 08.10.2012р. у зв'язку з нез'явленням у судове засідання представників сторін та ліквідатора.

Ухвалами господарського суду м. Києва від 08.10.2012р., від 22.10.2012р. і від 12.11.2012р. розгляд справи відкладався.

12.11.2012р. до господарського суду м. Києва було надіслано клопотання ПАТ "Західінкомбанк" про відкладення розгляду справи.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 12.11.2012р. було продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Херсонагротрейд" на шість місяців, до 12.05.2013р.

Ухвалами господарського суду м. Києва від 12.11.2012р., від 26.11.2012р., від 17.12.2012р. і від 26.12.2012р. було відкладено розгляд справи.

У судовому засіданні 28.12.2012р. місцевим судом розглядались звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

Публікація оголошення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонагротрейд" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відбулася 16.04.2011 р. в газеті "Урядовий кур'єр" № 70.

Після публікації вказаного оголошення до місцевого суду були надіслані заяви з грошовими вимогами до банкрута від Аграрної біржі на суму 5 407,51 грн., приватного підприємства ім. Т.Г.Шевченка на суму 473 076 грн. та Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" на суму 8 002 569,29 грн.

Як вбачається з уточненого реєстру вимог кредиторів, який міститься в матеріалах справи, ліквідатором було внесено до реєстру відомості про кредиторів, грошові вимоги яких забезпечені заставою, а саме: Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" на суму 5 000 000 доларів США, Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" на суму 3 801 199,34 грн., Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" на суму 8 002 569,29 грн., а також зазначено про визнання грошових вимог таких осіб, що пов'язані в процедурою банкрутства (судові витрати).

25.06.2008 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Дабл ю Джей Херсон" (у 2009 році відбулась заміна найменування юридичної особи на товариство з обмеженою відповідальністю "Херсонагротрейд") та відкритим акціонерним товариством "Комерційний банк"Надра" (що в подальшому змінило організаційно-правову форму на ПАТ "Комерційний банк "Надра", далі - Банк, ПАТ "КБ "Надра") було укладено Кредитний договір про надання кредитної лінії з траншевим режимом кредитування № 804/25/06/2008/840-К/34 з відповідними додатковими угодами до нього. За умовами Кредитного договору Банк відкрив Позичальнику кредитну лінію, яка не може перевищувати 5 000 000 доларів США під 12% річних терміном до 26.01.2009 року.

У забезпечення виконання зобов'язань за Кредитним договором Позичальник надав у заставу Банку: майнові права за договорами на закупівлю сільськогосподарської продукції та її переробки; товари в обороті (профінансована сільськогосподарська продукція та продукти її переробки); майнові права на виручку від реалізації сільськогосподарської продукції та продуктів її переробки.

Вбачається, що зобов'язання за Кредитним договором з боку Позичальника не були виконані.

Відповідно ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі-Закон) провадження у справах про банкрутство регулюється зазначеним Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно ч. 6 ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядник майна зобов'язаний окремо внести до реєстру вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, згідно з їх заявами, а за їх відсутності, - згідно з даними обліку боржника, а також внести окремо до реєстру відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав.

Таким чином, у судовому засіданні з затвердженням звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу беруть участь ліквідатор, члени комітету кредиторів або у певних випадках - окремі кредитори боржника. Законодавцем передбачено певну сукупність дій, яку необхідно вчинити в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури.

Місцевим судом не було перевірено та не дано повної оцінки поданому ліквідатором звіту на предмет повноти вчинення ліквідатором банкрута дій по виявленню активів банкрута, включення їх до ліквідаційної маси та фінансового стану банкрута, а саме ліквідатором боржника не подано в усі необхідні установи та організації запити для виявлення майна банкрута.

Відповідно до статті 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.

Неплатоспроможність повинна бути обов'язково доведена перед судом заявником (кредитором) шляхом подання доказів, що засвідчують відсутність коштів на рахунках або відсутності активів боржника.

Ліквідатором ТОВ "Херсонагротрейд" не в повному обсязі були вжиті заходи, передбачені ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Зокрема, ним не в повному обсязі вжито заходів щодо виявлення майна чи інших активів банкрута, заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, пред'являння до третіх осіб вимог щодо повернення дебіторської заборгованості банкрута.

Подані ліквідатором ТОВ "Херсонагротрейд" довідки про відсутність у ТОВ "Херсонагротрейд" земельних ділянок, нерухомого майна та автотранспорту не можуть слугувати належними доказами відсутності майна у банкрута, а також іншого майна.

Для можливості виявлення майна боржника ліквідатору необхідно було подати запити до: Державної авіаційної адміністрації Міністерства транспорту та зв'язку України; Державної інспекції котлонагляду і підіймальних споруд щодо наявності/відсутності підіймальних споруд та котлів; Територіального управління державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду щодо наявності/відсутності об'єктів підвищеної небезпеки, високо вантажних автомобілів, технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації у вулично-дорожній мережі, трубопроводів, об'єктів нафтогазового комплексу, ділянок надр, наданих для експлуатації та будівництва підземних споруд; Державної архітектурно-будівельної інспекції Міністерства регіонального розвитку та будівництва України щодо наявності/відсутності дозволу на виконання будівельних робіт та переліку замовника будівництва; Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку; Державного підприємства "Український інститут промислової власності" Філія "Український центр інноватики та патентно-інформаційних послуг"; Інспекції головного державного реєстратора флоту України; Державної митної служби України.

На наведені обставини місцевий суд, виносячи оскаржувану ухвалу, уваги не звернув.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала суду першої інстанції від 28.12.2012р. у справі №46/74-б-44/383-2012 - скасуванню з направленням справи для подальшого розгляду до господарського суду м.Києва.

Керуючись ст.101, ст.ст.103-106 ГПК України, ст.ст.5, 25, 32 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ПАТ «КБ «Надра» задовольнити.

Ухвалу господарського суду міста Києва від 28.12.2012р. у справі №46/74-б-44/383-2012 - скасувати.

Справу №46/74-б-44/383-2012 скерувати до господарського суду м.Києва для подальшого розгляду.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Пантелієнко В.О.

Судді Верховець А.А.

Доманська М.Л.