Постанова № 29008178, 28.01.2013, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

« 22» січня 2013 р. Справа № Б-39/137-10

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В.О., суддя Кравець Т.В., суддя Хачатрян В.С.

при секретарі Деркач Ю.О.

за участю:

Арбітражного керуючого Шишлова О.М. (ліцензія № 547843 від 02.11.2010р.)

Представника кредитора ПАТ «ВТБ Банк» - Колеснікова А.Г. (довіреність № 109/11.5.2 від 05.03.2012р.)

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк"

(вх. №85 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 18.12.2012 року у справі №Б-39/137-10

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Багатопрофільне виробничо-комерційне підприємство "СВ", м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Багатопрофільне виробничо-комерційне підприємство "СВ", м. Харків

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 18.12.2012 року у справі №Б-39/137-10 (суддя Міньковський С.В.) затверджено звіт про оплату послуг ліквідатора у розмірі 44712,00 грн. та витрати ліквідатора у розмірі 5897,48 грн. Затверджено наданий суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс. Ліквідовано юридичну особу -Товариство з обмеженою відповідальністю "Багатопрофільне виробничо-комерційне підприємство "СВ". Визнано вимоги ДП "Деснел Трейд", м. Харків в сумі 212016,96 грн., ФОП ОСОБА_4, м. Ізмаїл в сумі 1160769,26 грн, ФОП ОСОБА_5, м. Харків в сумі 9 610326,90 грн., ПП "АЗЧ "Постач", м. Харків в сумі 2198021,46 грн., ФОП ОСОБА_6, м. Харків в сумі 9660555,32 грн., ТОВ "Кріо-Трейд", м. Харків в сумі 1097004,34 грн., ПП "СВ", м. Харків в сумі 1946 822,62 грн., ПАТ "ВТБ Банк", м. Київ в сумі 25945 388,54 грн., ДПІ у Комінтернівському р-ні м. Харкова в сумі 93 429,10 грн., гр. ОСОБА_7 в сумі 2696,93 грн. погашеними. Провадження по справі припинено. Зобов`язано державного реєстратора внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи та передати органам, які здійснювали облік, відповідне повідомлення про зняття юридичної особи з обліку.

ПАТ "ВТБ Банк" з ухвалою місцевого господарського суду не погодилось та, посилаючись на порушення місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 18.12.2012 року у справі №Б-39/137-10. Апелянт зазначає, що підставою для скасування вказаної ухвали є проведення ліквідаційної процедури боржника з порушенням статті 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Зокрема, він зазначає, що ліквідатором не було вжито заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості з дебіторів боржника.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор боржника Арбітражний керуючий Шишлов О.М. просить залишити без змін ухвалу господарського суду Харківської області від 18.12.2012р. про затвердження ліквідаційного балансу ТОВ «БВКП «СВ», апеляційну скаргу банку без задоволення, та зазначає, що ліквідатором було здійснено всіх заходів, передбачених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» щодо пошуку, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, а списання дебіторської заборгованості боржника здійснено на підставі протоколу комітету кредиторів ТОВ «БВКП «СВ», на яких більшість кредиторів проголосували за списання дебіторських боргів.

Інші учасники даної справи в судове засідання не з`явились, про причини неявки суд не повідомили.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, а також правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою господарського суду Харківської області від 17.04.2012р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Багатопрофільне виробничо-комерційне підприємство "СВ", м. Харків визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено Арбітражного керуючого Шишлова Олександра Миколайовича, ліцензія серії АВ № 547843 від 02.11.2010 р., якого зобов'язано, відповідно до п. 3,5 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в п'ятиденний строк опублікувати відомості в офіційних друкованих виданнях про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, закрити всі рахунки банкрута в установах банку і відкрити або переоформити один основний рахунок для проведення розрахунків з кредиторами, виконати інші дії, передбачені ст.ст. 25- 34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", щомісячно надавати комітету кредиторів і суду звіти про хід ліквідаційної процедури, про фінансовий стан і рух майна та коштів боржника в ході ліквідаційної процедури. Також зобов'язано ліквідатора в строк до 17.04.2013 року виконати ліквідаційну процедуру та надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу, ліквідаційний баланс, а також всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури, у тому числі:

- акти інвентаризації майна, акти оцінки майна, договори купівлі-продажу,

- реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів,

- звіт про виплачені кредиторам кошти,

- довідки установ банку про закриття рахунків банкрута,

- копії повідомлень направлених до органу державної податкової служби, Пенсійного фонду та центру зайнятості про закінчення ліквідаційної процедури,

- довідку архіву про прийняття документів, які підлягають обов'язковому зберіганню,

- довідку органу внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів банкрута,

- оригінали установчих документів і свідоцтва про державну реєстрацію,

- докази, що свідчать про стягнення дебіторської заборгованості, або докази що свідчать про неможливість її стягнення,

- довідку банку про рух грошових коштів по поточному рахунку за весь час здійснення ліквідаційної процедури,

- баланси підприємства за весь час роботи ліквідатора,

- протоколи засідань комітету кредиторів і протоколи загальних зборів кредиторів,

- затверджений комітетом кредиторів звіт про оплату послуг та відшкодування витрат ліквідатора,

- інші документи, що свідчать про виконану ліквідатором роботу з ліквідації банкрута.

Затверджуючи ліквідаційний звіт та ліквідаційний баланс ТОВ «БВКП «СВ», господарський суд Харківської області виходив з того, що ліквідатором вжиті всі заходи щодо пошуку та повернення майна та проведені всі необхідні дії по ліквідації банкрута.

З таким висновком погоджується колегія суддів, з наступних підстав.

В ході здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором боржника Арбітражним керуючим Шишловим О.М. проведено такі дії - разом з директором ТОВ «БВКП «СВ» ліквідатором проведено інвентаризацію майнових активів банкрута, за результатами якої товарно-матеріальні цінності та основні засоби, окрім печатки на суму 636 грн. у банкрута відсутні. Ліквідатором також встановлено, що у банкрута не має прав на об`єкти права промислової інтелектуальної власності, корпоративних прав, прав власності на об`єкти нерухомого майна. У відповідності до вимог п. 3,5 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатором здійснено публікацію про визнання ТОВ «БВКП»СВ» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, у встановленому порядку звільнено директора ТОВ ОСОБА_7, який був єдиним працівником на підприємстві, про що винесено відповідний наказ, припинено повноваження засновника банкрута ОСОБА_8, про що засновнику вручено відповідний лист. Ліквідатором було закриті поточні розрахункові рахунки банкрута у фінансових установах.

Також ліквідатором направлені запити до державних органів, з метою з`ясування майнового та фінансового стану банкрута, а також для перевірки результатів інвентаризації, на які отримані відповідні листи про відсутність будь-яких майнових активів у банкрута (документи в матеріалах справи).

Ліквідатором також було передано документи довгострокового зберігання ТОВ «БВКП»СВ» до ТОВ «НВСЦ «Харківський народний архів», сповіщено відповідно державні органи про закінчення ліквідаційної процедури, печатку банкрута знищено у встановленому порядку.

Ліквідатором зазначено, що за даними бухгалтерського обліку у ТОВ «БВКП «СВ» перед іншими дебіторами склалася дебіторська заборгованість у розмірі 25620471,15 грн. Ліквідатором було направлено заяви про повернення дебіторської заборгованості до усіх відомих йому дебіторів - ПП «АЗЧ Постач», ТОВ «Кріо-трейд», ПП «СВ», ТОВ «Харброксервіс» , ПП «ЛСВ Моноліт», ПП «Виробник інтер плюс», ТОВ «Клінта», ПП «ПО Мануфактура», ТОВ «Семенівська взуттєва фабрика», ПП «ТПК Спецпостач», ТОВ «ТК «Російський продукт», ТОВ «НПО «Будгідр схід» (а.с. 129 - 178).

У відповідь на ці листи такі підприємства як ПП «АЗЧ Постач», ПП «Виробник інтер плюс», ТОВ «Клінта», ПП «ПО Мануфактура», ТОВ «Семенівська взуттєва фабрика», ПП «ТПК Спецпостач», ТОВ «ТК «Російський продукт», ТОВ «НПО «Будгідр схід» відповіли, що сплатити заборгованість не має можливості у зв`язку з відсутністю грошових коштів.

Щодо ТОВ «Кріо-трейд», ПП «СВ», ТОВ «Харброксервіс» , ПП «ЛСВ Моноліт» порушені справи про банкрутство, а тому ці вимоги можуть бути задоволені у разі їх визнання та внесення до реєстру вимог кредиторів.

Ліквідатором встановлено неможливість стягнення заборгованості з ТОВ "Торг - Маркет Плюс", в зв'язку з відсутністю коштів на сплату судового збору у розмірі 60 743,14грн., відмовою комітету кредиторів залучати грошові кошти на судовий збір для стягнення дебіторської заборгованості у судовому порядку(протокол №2 від 09.10.2012р., протокол №5 від 09.11.2012р.), відсутністю ТОВ "Торг - Маркет Плюс" за місцем реєстрації, а також недоцільністю її стягнення у зв'язку з відсутністю первинних документів, які є обов'язковими для подання в суд. На підставі цього, на засіданні комітету кредиторів протокол №5 від 09.11.2012р. було прийнято рішення списати заборгованість у розмірі 13 540600,00 грн.

Ліквідатором складений реєстр непогашених вимог кредиторів на загальну суму 51927031,43 грн. Вищевказані вимоги ліквідатором не було задоволено та залишено неоплаченими у зв'язку з відсутністю майнових активів та грошових коштів у банкрута.

09.10.2012р. ліквідатором було скликано та проведено збори комітету кредиторів ТОВ «БВКП «СВ», на яких порядком денним було питання щодо звернення до суду з позовами про стягнення дебіторської заборгованості з дебіторів, які не перебувають у процедурі банкрутства, та залучення коштів кредиторів ТОВ «БВКП «СВ» для сплати суми судового збору при зверненні до суду з такими позовами, яка складає близько 117 тис. грн.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство), якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Статтею 25 вказаного закону передбачено обов'язки ліквідатора при здійсненні ним ліквідаційної процедури, зокрема, ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Таким чином, матеріалами справи підтверджено, що ліквідатором, у відповідності до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржник або визнання його банкрутом» здійснено всі дії, передбачені чинним законодавством щодо здійснення ліквідаційної процедури ТОВ «БВКП «СВ».

Однак, апелянтом вказано, що ліквідатором не було проведено всіх заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості банкрута в примусовому (судовому) порядку, яка підлягає стягненню та включенню до ліквідаційної маси банкрута, а згідно норм чинного законодавства, комітет кредиторів не наділений повноваженнями на списання (прощення) дебіторської заборгованості банкрута. А також вказав, що у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатором не реалізовано право вимоги на суму дебіторської заборгованості не винесено ухвали про призначення нового ліквідатора.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про їх необґрунтованість з наступних підстав.

Як зазначалось вище, ліквідатором винесено за засідання зборів комітету кредиторів, які відбулись 9.10.2012р. питання щодо залучення коштів кредиторів для сплати судового збору при звершенні до суду з позовами про стягнення дебіторської заборгованості, яка виявлена ліквідатором згідно даних бухгалтерського обліку. На засіданні комітету кредиторів 9.10.2012р. було прийнято рішення про відмову в наданні коштів для сплати судового збору.

Також стягнення дебіторської заборгованості визнано недоцільним у зв`язку з відсутністю первинних документів, які її підтверджують і є обов`язковими для подання до суду. На підставі цього на засіданні комітету кредиторів було прийнято рішення про списання дебіторської заборгованості (протокол комітету кредиторів № 5 від 9.11.2012р.).

За даними бухгалтерського обліку ТОВ «БВКП»СВ» не має можливості погасити кредиторську заборгованість за рахунок дебіторської заборгованості банкрута, оскільки у добровільному порядку дебітори її не погашають. За порушення позовних проваджень проти дебіторів банкрута, які не знаходяться в процедурі банкрутства необхідно сплатити 117167,97 грн. Ті підприємства, які знаходяться в процедурі банкрутства, які є дебіторами ТОВ «БВКП»СВ» визнали кредиторські вимоги ТОВ «БВКП»СВ».

Різниця між даними у розрізі дебіторів та загальною сумою дебіторської заборгованості виникла у зв`язку з направленням ліквідатором заяв про повернення дебіторської заборгованості до усіх відомих йому дебіторів, ця сума дорівнювала 25535071,87 грн., що менше на 90928,33 грн. загальної дебіторської заборгованості боржника станом на 01.10.2012р. Але заданими бухгалтерського обліку боржника не було виявлено за ким саме рахується ця дебіторська заборгованість (90928,33 грн.), також була відсутня первинна бухгалтерська документація, яка підтверджує цю заборгованість.

Крім того, з метою виявлення та повернення майна банкрута, за яке не отримано грошей ліквідатором було направлено на адресу ТОВ «Торг маркет плюс» вимогу про повернення майна, яке було надано останньому за договором комісії №02/08/10 від 02.08.2010р. на суму 13540600 грн. Однак від ТОВ «Торг маркет плюс» відповіді не надійшло. З метою пошуку ТОВ «Торг - Маркет Плюс», який присвоїв майно банкрута, ліквідатором було отримано витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців. У витязі зазначено, що місцезнаходження підприємства ТОВ «Торг - Маркет Плюс» - м. Харків, вул. Морозова,7 (статус відомостей про юридичну особу не підтверджено). 31.10.2012р. у зв'язку з відсутністю відповіді на вимоги про повернення майна ліквідатор прибув за адресою м. Харків, вул. Морозова,7. Однак за цією адресою не знайдено, ані керівного органу ТОВ «Торг - Маркет плюс», ані складських площ на яких може знаходитися майно боржника, про що складено відповідний акт.

У протоколі комітету кредиторів № 3 від 16.10.2012р., а згодом й у протоколі № 5 від 9.11.2012р. комітетом кредиторів було прийнято рішення про схвалення ліквідаційного балансу ТОВ «БВКП»СВ» та подання його на затвердження до господарського суду Харківської області, а також прийнято рішення про списання заборгованості ТОВ «БВКП «СВ» у рядках балансу 160-161 (дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги) у розмірі 13351200,00грн. та ц рідку балансу 210 (інша поточна дебіторська заборгованість) у розмірі 1227500,00 грн., яку неможливо використовувати для погашення вимог кредиторів.

Відповідно до п. 1, 6 ст. 30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута. Уступка вимог банкрута здійснюється в порядку, передбаченому цивільним законодавством України, за згодою комітету кредиторів.

Відповідно до п. 4 ст. 25 вказаного закону, дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

В пунктом 4 ст. 24 цього закону передбачено, що у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відтак, доводи скаржника про те, що господарський суд не призначив нового ліквідатора спростовуються нормами вищенаведеного закону, оскільки до повноважень господарського суду належить розглядати скарги третіх осіб на дії ліквідатора. З матеріалів справи вбачається, що скаржник в ліквідаційній процедурі таким правом не скористався.

Крім того, відповідно до п.8 ст.,16 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у діючій редакції на момент винесення спірної ухвали до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.

Отже, у разі порушень ліквідатором вимог ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» комітет кредиторів наділений правом припинення повноважень ліквідатора та призначення нового. Однак у протоколі комітету кредиторів № 5 від 09.11.2012р. комітетом кредиторів одноголосно було схвалено уточнений звіт арбітражного керуючого про проведення ліквідаційної процедури ТОВ «БВКП «СВ» та визнано роботу ліквідатора задовільною.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті 43 Господарського процесуального кодексу України Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи наведені обставини справи та норми права, колегія суддів дійшла висновку про відповідність оскаржуваної ухвали нормам чинного законодавства та матеріалам даної справи на підставі чого, ухвалу господарського суду Харківської області від 18.12.12р. у справі № Б-39/137-10 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу Банку - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 1, ст. 103, ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, одностайно, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «ВТБ Банк» залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 18.12.2012р. по справі №Б-39/137-10 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України через Харківський апеляційний господарський суд.

Повний текст підписаний 28.01.2013р.

Головуючий суддя Фоміна В.О.

Суддя Кравець Т.В.

Суддя Хачатрян В.С.