Рішення № 28751412, 21.01.2013, Київський районний суд м. Одеси

Київський районний суд м. Одеси

_____________________

Справа № 2-7173/11

Провадження № 2/520/1395/13

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.01.2013 року

Київський районний суд м. Одеси в складі:

головуючого судді Петренка В.С.

за участю секретаря Сушко М.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі цивільну справу за позовом

ОСОБА_1

до товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Жилстрой»,

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, - товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Трейд»,

публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк"

про стягнення боргу та збитків,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до ТОВ "Альянс - Жилстрой", в якому просила, з урахуванням уточнень, припинити зобовязання ТОВ "Альянс - Жилстрой" передати їй у власність квартиру № 16 в будинку за № 5-7 по вулиці Головківській в місті Одесі в процесі погашення емітованих ним цільових облігацій, стягнути з ТОВ "Альянс - Жилстрой" на її користь суму боргу в розмірі 653 748,10 грн., збитки в розмірі 278 816,30 грн. та судові витрати.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, ОСОБА_1 посилається на те, що 10 квітня 2008 року вона уклала з ТОВ «Альянс-трейд»договір комісії № Б- 87/2008 щодо купівлі цінних паперів, відповідно до якого комісіонер (ТОВ «Альянс-трейд») зобовязався за рахунок наданих позивачкою фінансових ресурсів укласти з ТОВ "Альянс - Жилстрой" договір купівлі-продажу цінних паперів у кількості 6660 штук, номінальною вартістю 25 грн., на загальну суму 404 000 грн.

На підставі зазначеного договору комісіонер придбав на імя ОСОБА_1 відповідну кількість облігацій, на підтвердження чого їй був виданий сертифікат № 000898. Строком погашення облігацій було визначено період з 18.11.2010 р. по 25.11.2010 р.

Відповідно до п. 2.4 Інформації про випуск облігацій ТОВ "Альянс - Жилстрой" (Газета «Фондова панорама № 51 (317) від 07.11.2005 р.), джерелами погашення та виплати доходу за облігаціями є квартири в різних обєктах (будинках), у тому числі, у 10-ти поверховому будинку № 5-7 по вулиці Головковській в м. Одесі. Погашення облігацій здійснюється шляхом отримання власником облігацій відповідної кількості квадратних метрів квартири.

Позивачка також вказує, що 10 квітня 2008 року між нею та ТОВ "Альянс - Жилстрой" був укладений договір резервування приміщення, відповідно до умов якого ТОВ "Альянс - Жилстрой" зобовязалося здійснити резервування за ОСОБА_1 квартири № 16 в будинку за № 5-7 по вулиці Головківській в місті Одесі. Відповідно до п. 2.3 вказаного договору резервування зазначеної квартири здійснюється з метою придбання її замовником у майбутньому у власність в процесі погашення цільових облігацій, емітованих ТОВ "Альянс - Жилстрой".

ОСОБА_1 зазначає, що зобовязання ТОВ "Альянс - Жилстрой" щодо погашення проданих іменних облігацій шляхом передання їй у власність квартири АДРЕСА_1 не виконані, а будинок взагалі не побудований та навіть не будується.

Окрім того, у звязку з відсутністю у позивачки усієї грошової суми, необхідної для придбання у ТОВ "Альянс - Жилстрой" облігацій, вона була вимушена залучити кредитні кошти, у звязку з чим 29.05.2008 року отримала в АКБ «Укрсоцбанк»на підставі кредитного договору № 2008/695-Ф03.7/39 кредит у сумі 68 000 доларів США (що станом на 26.05.2008 р. за офіційним курсом НБУ - 485 грн. за 100 доларів США дорівнювало 329 800 грн.) на строк до 28.05.2033 року зі сплатою 13% річних, під заставу належних їй цінних паперів та майнових прав на двокімнатну квартиру АДРЕСА_2, право власності на яку виникне у позивачки в процесі погашення облігацій.

Оскільки за придбання цінних паперів ОСОБА_1 було сплачено 68 000 доларів США (329 800 грн.) кредитних коштів та 74 200 її особистих коштів, позивачка вважає, що стягненню з відповідача на її користь підлягає сума в розмірі 543 524 грн. (еквівалент 68 000 доларів США за курсом НБУ (7,993 грн. за 1 долар США)) та 110 224,1 грн. - сума особисто витрачених коштів (74 200 грн.) з урахуванням індексу інфляції за період з травня 2008 року по серпень 2012 року (35,8%) та 3% річних за користування грошима за період 51 місяць (9460,5 грн.) відповідно до положень ст. 625 ЦК України, а всього 653 748 грн. 10 коп.

ОСОБА_1 вказує, що за період користування кредитними грошима з 29.05.2008 року по 11.09.2012 року нею було сплачено 34 882,56 доларів США, що за курсом НБУ (7,993 грн. за 1 долар США) дорівнює 278 816,3 грн. Вона вважає ці грошові кошти своїми збитками та просить їх стягнути з відповідача.

Представник відповідача та третьої особи ТОВ «Альянс-трейд»в судове засідання 21.01.2013 року не з'явився, повідомлений належним чином, про що свідчать наявні в матеріалах справи повідомлення про вручення судових повісток. Будучи присутнім в судових засіданнях 05.04.2012 року та 05.09.2012 року представник відповідача позов не визнав повністю, надав суду відзив на позов (а.с. 55-57), в якому вказував, що погашення облігацій буде відбуватися відразу ж після введення будинку в експлуатацію, що зобов'язання ТОВ "Альянс - Жилстрой" за договорами купівлі-продажу облігацій та резервування квартири виконані повністю, наполягав на відсутності вини відповідача та на відсутності підстав для стягнення збитків та моральної шкоди, хоча позовна заява не містить вимог про стягнення моральної шкоди.

Ухвалою суду від 20.12.2012 року судом з власної ініціативи було залучено до участі у справі в якості третьої особи ПАТ "Укрсоцбанк" як заставодержателя майнових прав ОСОБА_1 на квартиру АДРЕСА_2.

Представник ПАТ "Укрсоцбанк" в судове засідання з'явився, надав письмові пояснення, в яких вказував, що цінні папери (цільові облігації) перебувають у заставі банку та їх розблокування можливе лише після повного виконання зобов'язань за кредитним договором. Представник банку також пояснив суду, що ОСОБА_1 сплачує платежі за кредитом відповідно до умов договору.

Вислухавши пояснення представників позивачки та третьої особи - ПАТ "Укрсоцбанк", дослідивши матеріали справи, проаналізувавши надані сторонами докази в їх сукупності, суд дійшов висновку про необхідність часткового задоволення позовних вимог, виходячи з наступного.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено у судовому засіданні, 10 квітня 2008 року ОСОБА_1 уклала з ТОВ «Альянс-трейд»договір комісії № Б- 87/2008 щодо купівлі цінних паперів, відповідно до якого комісіонер (ТОВ «Альянс-трейд») зобовязався за рахунок наданих позивачкою фінансових ресурсів укласти з ТОВ "Альянс - Жилстрой" договір купівлі-продажу цінних паперів у кількості 6660 штук, номінальною вартістю 25 грн., на загальну суму 404 000 грн. (а.с. 5).

На підставі зазначеного договору комісіонер придбав на імя ОСОБА_1 відповідну кількість облігацій, на підтвердження чого їй був виданий сертифікат № 000898. Строком погашення облігацій було визначено період з 18.11.2010 р. по 25.11.2010 р. (а.с. 91).

Відповідно до п. 2.4 Інформації про випуск облігацій ТОВ "Альянс - Жилстрой" (Газета «Фондова панорама № 51 (317) від 07.11.2005 р.), джерелами погашення та виплати доходу за облігаціями є квартири в різних обєктах (будинках), у тому числі, у 10-ти поверховому будинку № 5-7 по вулиці Головковській в м. Одесі. Погашення облігацій здійснюється шляхом отримання власником облігацій відповідної кількості квадратних метрів квартири.

Відповідно до п. 4.12 Інформації про випуск облігацій датою закінчення погашення облігацій є 25.11.2010 року (а.с. 28).

Судом також встановлено, що 10 квітня 2008 року між ОСОБА_1 та ТОВ "Альянс - Жилстрой" був укладений договір резервування приміщення, відповідно до умов якого ТОВ "Альянс - Жилстрой" зобовязалося здійснити резервування за ОСОБА_1 квартири № 16 в будинку за № 5-7 по вулиці Головківській в місті Одесі. Відповідно до п. 2.3 вказаного договору резервування зазначеної квартири здійснюється з метою придбання її замовником у майбутньому у власність в процесі погашення цільових облігацій, емітованих ТОВ "Альянс - Жилстрой" (а.с. 7-8).

Судовим розглядом встановлено, що зобовязання ТОВ "Альянс - Жилстрой" щодо погашення проданих іменних облігацій шляхом передання ОСОБА_1 у власність квартири АДРЕСА_1 до цього часу не виконані, а будинок не побудований. Ці обставини не заперечувались представником відповідача, а тому не потребують доказування.

У звязку з відсутністю у позивачки усієї грошової суми, необхідної для придбання у ТОВ "Альянс - Жилстрой" облігацій, вона 29.05.2008 року отримала в АКБ «Укрсоцбанк» на підставі кредитного договору № 2008/695-Ф03.7/39 кредит у сумі 68 000 доларів США (що станом на 26.05.2008 р. за офіційним курсом НБУ - 485 грн. за 100 доларів США дорівнювало 329 800 грн.) на строк до 28.05.2033 року зі сплатою 13% річних, під заставу належних їй цінних паперів, що посвідчують майнові права на двокімнатну квартиру АДРЕСА_2, право власності на яку виникне у позивачки в процесі погашення облігацій (а.с. 11-25).

Згідно ч. 1 ст. 3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з проспектом їх емісії (за емісійними цінними паперами), а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

Емісійні цінні папери - цінні папери, що посвідчують однакові права їх власників у межах одного випуску стосовно особи, яка бере на себе відповідні зобов'язання (емітент).

Облігації підприємств відносяться до емісійних цінних паперів (ч.2 ст. 3 вказаного Закону).

Відповідно до положень ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»облігація цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Погашення цільових облігацій здійснюється шляхом передачі товарів та/або надання послуг, а також сплати коштів власнику таких облігацій у випадках та порядку, передбачених проспектом емісії облігацій (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Згідно ст. 81 зазначеного Закону емісію цільових облігацій підприємств, виконання зобов'язань за якими здійснюється шляхом передачі об'єкта (частини об'єкта) житлового будівництва, може здійснювати юридична особа, яка згідно із законодавством має право на виконання функцій замовника будівництва такого об'єкта, або юридична особа, що уклала договір участі у будівництві житла з органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, що мають право власності, оренди чи постійного користування земельною ділянкою, на якій буде розташовано об'єкт житлового будівництва, яким забезпечуватиметься виконання зобов'язань за цільовими облігаціями.

Таким чином, ТОВ "Альянс - Жилстрой" як емітент цільових облігацій прийняло на себе зобовязання в процесі погашення емітованих ним цінних паперів, право власності на які набула позивачка, в період з 18.11.2010 р. по 25.11.2010 р. передати у власність ОСОБА_1 квартиру № 16 в будинку за № 5-7 по вулиці Головківській в місті Одесі.

Вказаний обовязок ТОВ "Альянс - Жилстрой" не виконало, погашення емітованих ним цільових облігацій не здійснило.

Відповідно до положень ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Боржник, який прострочив виконання зобов'язання, відповідає перед кредитором за завдані простроченням збитки і за неможливість виконання, що випадково настала після прострочення.

Якщо внаслідок прострочення боржника виконання зобов'язання втратило інтерес для кредитора, він може відмовитися від прийняття виконання і вимагати відшкодування збитків.

Відповідно до ч. 2 ст. 16 ЦК України, способом захисту цивільних прав та інтересів може бути припинення правовідношення.

З урахуванням наведеного, судом задовольняються позовні вимоги в частині припинення зобовязання ТОВ "Альянс - Жилстрой" щодо передання у власність ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_3 в процесі погашення емітованих товариством іменних безпроцентних цільових облігацій.

Відповідно до ст.ст. 525, 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Виходячи зі змісту статті 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», облігація цінний папір, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом.

Тобто сертифікат облігацій є документом, що посвідчує наявність правовідносин позики між ОСОБА_1 (власник облігацій, кредитор) та ТОВ "Альянс - Жилстрой" (емітент, боржник), відповідно до яких відповідач повинен був повернути борг шляхом передання ОСОБА_1 у власність квартири № 16 в будинку за № 5-7 по вулиці Головківській в місті Одесі не пізніше 25.11.2010 року.

Відповідно до ст. 1046 ЦК України договір позики це угода, за якою одна особа (позикодавець) передає іншій особі (позичальникові) безоплатно або за певну винагороду у власність гроші або речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобовязується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів або рівну кількість речей того ж роду і якості.

Якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він згідно ч.1 ст. 1050 ЦК України зобов'язаний сплатити позикодавцеві грошову суму відповідно до ст. 625 цього Кодексу.

За приписами ч.1 та ч.2 ст. 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

При цьому суд враховує, що емітовані ТОВ "Альянс - Жилстрой" облігації є безпроцентними, однак виходить з того, що законом передбачена можливість нарахування двох різновидів процентів (за користування грошовими коштами у розмірі, що встановлений договором або законом, та 3% річних як передбаченої законом штрафної санкції), яке здійснюється кумулятивно шляхом складання процентів за користування сумою позики та процентів від простроченої суми.

Три проценти річних від суми простроченої позики нараховуються від дня, коли сума позики мала бути повернута, до дня її фактичного повернення позикодавцеві, незалежно від сплати процентів, передбачених договором позики.

Саме така правова позиція щодо нарахування відсотків викладена Верховним судом України в ухвалах від 02.09.2009р. від 10.02.2010р. та інших.

Суд не погоджується із розрахунком суми боргу позивачки, який здійснювався з урахуванням курсу долара США до національної грошової одиниці України гривні, з наступних підстав.

Згідно ст. 524 ЦК України зобовязання має бути виражене у грошовій одиниці України гривні. Сторони можуть визначити грошовий еквівалент зобовязання в іноземній валюті.

Згідно до ч. 1 ст. 533 ЦК України грошове зобов'язання має бути виконане у гривнях.

Положення статті 524 ЦК України передбачають можливість сторін договору визначити грошовий еквівалент зобовязання в іноземній валюті, однак аналіз змісту договору комісії щодо купівлі цінних паперів від 10.04.2008 року свідчить про те, що сторони такий еквівалент не визначили, а тому у суду немає підстав враховувати коливання курсу долару США по відношенню до гривні при визначенні суми заборгованості.

Таким чином з відповідача має бути стягнута сума боргу 404 000 грн., інфляційне збільшення, яке з урахуванням індексу інфляції (1,423) становить 170 892 грн. та штрафні санкції у вигляді 3% річних за період прострочення, тобто з 25.11.2010 року (кінцева дата погашення облігацій) по 31.08.2012 року (в межах заявлених позовних вимог), що складає 21417,53 грн.

В цій частині позовні вимоги є обґрунтованими, доведеними в судовому засіданні, а тому задовольняються судом.

Разом із тим, з наведених вище підстав задоволенню не підлягають вимоги позивачки щодо стягнення боргу та збитків з урахуванням курсу долару США по відношенню до гривні, а також суд не задовольняє вимоги в частини стягнення збитків у сумі 278816,30 грн. (еквівалент 34882,56 доларів США) у вигляді процентів, сплачених ОСОБА_1 на користь ПАТ "Укрсоцбанк" в межах укладеного з банком кредитного договору.

Відповідно до ст. 22 ЦК України збитками є: втрати, яких особа зазнала у зв'язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Отже, сплачені ОСОБА_1 на користь ПАТ "Укрсоцбанк" проценти не є її збитками у розумінні ст. 22 ЦК України. Крім того, вона повинна була їх сплачувати та сплачувала на підставі кредитного договору незалежно від виконання чи невиконання ТОВ "Альянс - Жилстрой" своїх зобовязань щодо погашення облігацій шляхом передання у власність квартири.

Суд виходить з того, що у разі придбання ОСОБА_1 облігацій виключно за власні кошти, вона не зазнала б додаткових витрат у вигляді сплати відсотків банку, а тому суд не вбачає підстав для покладання відповідальності ОСОБА_1 перед ПАТ "Укрсоцбанк" щодо сплати відсотків на відповідача - ТОВ "Альянс - Жилстрой" з огляду на відсутність причинного звязку між невиконанням ТОВ "Альянс - Жилстрой" своїх зобовязань перед ОСОБА_1 та обовязком ОСОБА_1 сплачувати проценти банку.

Відповідно до ст. 88 ЦПК України, витрати по сплаті судового збору у розмірі 1 700 грн. та витрати на інформаційно технічне забезпечення у розмірі 120 грн. підлягають стягненню з відповідача на користь позивачки.

Керуючись ст.ст. 88, 212 215 ЦПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 задовольнити частково.

Припинити зобовязання товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Жилстрой»щодо передання у власність ОСОБА_1 квартири АДРЕСА_3 в процесі погашення емітованих товариством з обмеженою відповідальністю «Альянс Жилстрой»іменних безпроцентних цільових облігацій.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Жилстрой»(65114, м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, буд. 140-А, код 32470359) на користь ОСОБА_1 (65005, АДРЕСА_4) суму боргу за непогашені у строк облігації у розмірі 404 000 (чотириста чотири тисячі) грн. 00 коп., 170 892 (сто сімдесят тисяч вісімсот девяносто дві) грн. 00 коп. інфляційного збільшення заборгованості, 21 417 (двадцять одну тисячу чотириста сімнадцять) грн. 53 коп. 3 % річних, а також витрати по сплаті судового збору у розмірі 1700 (одна тисяча сімсот) грн. 00 коп. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення у розмірі 120 (сто двадцять) грн. 00 коп.

В решті позовних вимог відмовити.

Рішення може бути оскаржене до апеляційного суду Одеської області шляхом подання до Київського районного суду м. Одеси апеляційної скарги протягом десяти днів з дня проголошення його вступної та резолютивної частини. У разі якщо рішення було ухвалено без участі особи, яка його оскаржує, апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії рішення.

Повний текст рішення суду складено та підписано 22 січня 2013 року.

Суддя Петренко В. С.