Рішення № 28288706, 26.12.2012, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

26.12.12 р. Справа № 29/21

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Уханьової О.О., суддів Демідової П.В., Риженко Т.М., при секретарі судового засідання Фоменко А.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи:

за позовом - Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний

промислово-інвестиційний банк» м. Київ в особі філії «Відділення ПАТ

Промінвестбанк в м. Слов`янськ

до відповідача 1 - Товариства з обмеженою відповідальністю «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк

до відповідача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю «Шляхове будівництво

«Альтком» м. Донецьк

про стягнення в солідарному порядку заборгованості в розмірі 34997260,25грн. звернувши стягнення на майно: нерухомість - будівля гуртожитку шляхом проведення публічних торгів

та

за позовом третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору -

Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління

активами «Ізі Лайф» м. Київ

до відповідача 1 - Товариства з обмеженою відповідальністю «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк

до відповідача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю «Шляхове будівництво

«Альтком» м. Донецьк

про стягнення в солідарному порядку заборгованості в сумі 35358904,09грн.

за участю представників сторін:

від позивача - Лєлюх О.М. - за довіреністю,

від відповідача 1 - Ярук А.І. - за довіреністю,

від відповідача 2 - Калашнік А.М. - за довіреністю,

від третьої особи - Лєлюх О.М. - за довіреністю.

СУТЬ СПРАВИ:

20.01.2010р. ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» м. Київ в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов`янськ (далі - позивач) звернулось до господарського суду з позовом про стягнення з ТОВ «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк (далі - відповідач 1) та ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» м. Донецьк (далі - відповідач 2) у солідарному порядку заборгованості в сумі 34997260,25грн. шляхом звернення стягнення на майно.

В підтвердження позовних вимог надав копії кредитного договору №220 від 22.08.2008р. з договорами про внесення змін до нього, вимог про повернення кредиту та сплати процентів, повідомлення про вручення вимог, іпотечного договору №475-в від 22.08.2008р. з договорами про внесення змін до нього, договору поруки №1 від 27.01.2009р. з договором про внесення змін до нього, розрахунок нарахованих та сплачених відсотків по рахунку №20682301663877, довідки по рахункам.

25.02.2010р. через канцелярію господарського суду представники сторін надали клопотання щодо продовження строку розгляду справи №29/21 на один місяць. Ухвалою господарського суду Донецької області від 25.02.2010р. строк розгляду справи №29/21 продовжено на один місяць.

Розпорядженням заступника голови господарського суду Донецької області від 19.04.2010р. справу №29/21 передано судді Кододовій О.В.

20.05.2010р. через канцелярію господарського суду представники сторін надали клопотання про продовження строку розгляду справи №29/21 на один місяць. Ухвалою господарського суду Донецької області від 20.05.2012р. продовжено строк розгляду справи №29/21 на один місяць.

2

21.06.2010р. через канцелярію господарського суду представники сторін надали клопотання про продовження строку розгляду справи №29/21 на два місяці. Ухвалою господарського суду Донецької області від 21.06.2010р. строк розгляду справи продовжено на два місяці.

03.08.2010р. через канцелярію господарського суду від ТОВ «Компанія з управління активами «Ізі Лайф» надійшла позовна заява б/н б/д, в якій останній просить суд залучити його до участі у справі №29/21 в якості третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору та солідарно стягнути з відповідачів 35358904,09грн. В обґрунтування заявлених вимог ТОВ «Компанія з управління активами «Ізі Лайф» посилається на той факт, що між ним та позивачем підписаний договір №39/32 про відступлення права вимоги. В підтвердження позовних вимог надав копії договору про відступлення права вимоги №39/32 від 29.04.2010р.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 03.08.2010р. в якості третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору залучено ТОВ «Компанія з управління активами «Ізі Лайф».

18.08.2010р. через канцелярію господарського суду позивач супровідним листом б/н від 18.08.2010р. надав копію платіжного доручення №356 від 29.04.2010р.

19.08.2010р. через канцелярію господарського суду відповідач 2 надав письмовий відзив на позов як позивача, так і третьої особи б/н від 18.08.2010р., в якому проти задоволення позовів заперечив.

В цей же день через канцелярію господарського суду представники сторін надали клопотання про продовження строку розгляду справи №29/21. Ухвалою господарського суду Донецької області від 19.08.2010р. клопотання задоволено.

30.08.2010р. через канцелярію господарського суду позивач через канцелярію господарського суду супровідним листом б/н від 26.08.2010р. надав поштову квитанцію №7376 від 19.08.2010р. та список рекомендованих листів №312 від 19.08.2010р., розрахунок боргу відповідача 1 станом на 29.04.2010р., відомість нарахованих відсотків відповідача1, копії поштових квитанцій про відправлення розрахунку заборгованості відповідачу 1, повідомлень про вручення відповідачам повідомлень відступлення прав за кредитним договором та договорами забезпечення.

30.08.2010р. через канцелярію господарського суду відповідач 1 надав клопотання №30/03-10 від 30.08.2010р., в якому просив зупинити провадження по справі №29/21 у зв`язку з тим, що в провадженні господарського суду Донецької області знаходиться взаємопов`язана справа №28/179пд за позовом ТОВ «ДЖС-Сервіс» до ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» та ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» м. Київ в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов`янськ» про визнання договору поруки №1 від 27.01.2009р. недійсним. В підтвердження викладених обставин відповідач 2 надав копію ухвали про порушення провадження у справі №28/179пд від 27.08.2010р.

В цей же день через канцелярію господарського суду третя особа надав клопотання б/н б/д, в якому просило суд словосполучення «договір поруки №1-в» в позовній заяві ТОВ «КУА «Ізі Лайф» читати як «договір поруки №1».

31.08.2010р. через канцелярію господарського суду позивач надав заперечення, в якому просив суд відмовити відповідачу 1 в задоволенні клопотання про зупинення провадження по справі №29/21.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 31.08.2010р. зупинено провадження по справі №29/21 до розгляду взаємопов`язаної з нею справи №28/179пд.

06.09.2010р. через канцелярію господарського суду від позивача надійшла апеляційна скарга на ухвалу господарського суду Донецької області від 31.08.2010р.

09.09.2010р. супровідним листом б/н від 08.09.2010р. апеляційна скарга на ухвалу господарського суду Донецької області від 31.08.2010р. разом зі справою №29/21 направлена на адресу Донецького апеляційного господарського суду.

3

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.09.2010р. ухвалу господарського суду Донецької області від 31.08.2010р. у справі №29/21 залишено без змін.

07.10.2010р. супровідним листом Донецького апеляційного господарського суду справа №29/21 направлена на адресу господарського суду Донецької області.

14.10.2011р. розпорядженням в.о. голови господарського суду Донецької області справа №29/21 передана на автоматичний розподіл, за результатами якого головуючим визначено суддю Курило Г.Є.

19.01.2012р. через канцелярію господарського суду позивач надав клопотання 319-3/10 від 19.01.2012р. про поновлення провадження у справі №29/21 у зв'язку з тим, що обставини, які зумовили зупинення провадження усунені. В підтвердження зазначених фактів позивач надав копії рішення господарського суду Донецької області від 28.11.2011р., постанови Донецького апеляційного господарського суду від 11.01.2012р. Ухвалою господарського суду Донецької області від 23.01.2012р. провадження по справі №29/21 поновлено.

20.02.2012р. розпорядженням в.о. голови господарського суду Донецької області справу №29/21 передано судді Демідовій П.В. 24.02.2012р. розпорядженням в.о. голови господарського суду Донецької області справу №29/21 передано на розгляд судді Курило Г.Є.

13.03.2012р. через канцелярію господарського суду супровідним листом б/н від 12.03.2012р. позивач надав банківські виписки за відсотками на дату відступлення права вимоги на загальну суму 5358904,09грн., щодо розподілу коштів за договором відступлення права вимоги, копії платіжних доручень.

20.03.2012р. через канцелярію господарського суду відповідач 1 надав клопотання про продовження строку розгляду справи №29/21 на 15 днів. В цей же день через канцелярію господарського суду відповідач 2 надав клопотання про продовження строку розгляду справи №29/21 на 15 днів .

28.03.2012р. через канцелярію господарського суду супровідним листом б/н від 28.03.2012р. позивач надав копію договору про відступлення права вимоги №39/32 від 29.04.2010р.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 28.03.2012р. строк розгляду справи №29/21 продовжено на 15 днів.

07.05.2012р. розпорядженням в.о. голови господарського суду Донецької області справу №29/21 призначено розглянути колегіально у складі головуючого судді Курило Г.Є., суддів Бокової Ю.В., Демідової П.В.

19.06.2012р. через канцелярію господарського суду відповідач 1 надав клопотання №19/06-08 від 19.05.2012р., в якому просив суд зупинити провадження у справі №29/21 у зв`язку з тим, що в провадженні господарського суду Донецької області знаходиться взаємопов`язана справа №5006/2/53/2012 за позовом ТОВ «ДЖС-Сервіс» до ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» м. Київ в особі філії банку «Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області» м. Донецьк, за участю третьої сторони без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ «Компанія з управління активами «Ізі Лайф» м. Київ про визнання договору про відступлення права вимоги №39/32 від 20.04.2010р. недійсним. В підтвердження обставин відповідач 1 надав копію ухвали господарського суду Донецької області про порушення провадження у справі №5006/2/53/2012.

25.06.2012р. розпорядженням в.о. голови господарського суду Донецької області змінено склад судової колегії по справі №29/21, а саме замінено суддю Бокову Ю.В. на суддю Риженко Т.М. 25.06.2012р. ухвалою господарського суду Донецької області зупинено провадження по справі №29/21.

28.08.2012р. розпорядженням господарського суду Донецької області справу №29/21 передано на повторний автоматичний розподіл, за результатами якого головуючим визначено суддю Уханьову О.О.

4

Позивач через канцелярію господарського суду надав клопотання про поновлення провадження у справі №29/21, оскільки обставини, які зумовили зупинення провадження усунуті. В підтвердження фактів позивач надав копії рішення по справі №5006/2/53/2012 від 22.08.2012р., постанови Донецького апеляційного господарського суду від 18.09.2012р. Ухвалою господарського суду від 14.11.2012р. провадження у справі №29/21 поновлено.

18.12.2012р. через канцелярію господарського суду позивач надав лист з інформацією про стан заборгованості №404 від 11.12.2012р. відповідачів.

19.12.2012р. через канцелярію господарського суду Донецької області відповідач 2 надав відзив б/н від 19.12.2012р. на позов, в якому просив суд відмовити в повному обсязі в задоволенні позовних вимог про стягнення заборгованості шляхом продажу майна, переданого у заставу.

26.12.2012р. представником відповідача 2 надане письмове доповнення до відзиву, в якому останній просить в позові відмовити.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Предметом спору по даній справі є вимога ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» м. Київ в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов`янськ (далі - позивач) про стягнення з ТОВ «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк (далі - відповідач 1) та ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» м. Донецьк (далі - відповідач 2) у солідарному порядку заборгованості в сумі 34997260,25грн., з яких: 30000000,00грн. - заборгованість за кредитом, 4997260,25грн. - заборгованість за відсотками, шляхом звернення стягнення на майно.

Підставою є неналежне виконання позичальником - ТОВ «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк умов кредитного договору №220 від 22.08.2008р., в забезпечення виконання якого банком з ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» м. Донецьк підписаний договір поруки №1 від 27.01.2009р. та іпотечний договір №475-в від 22.08.2008р.

Крім того, наявна позовна заява третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору - ТОВ «Компанія з управління активами «Ізі Лайф», предметом якої є солідарне стягнення з відповідачів 35358904,09грн., з яких: 30000000,00грн. - заборгованість за кредитом, 5358904,09грн. - заборгованість за відсотками.

Підставою звернення з позовом є факт підписання з позивачем договору №39/32 про відступлення права вимоги.

Відповідно до ч. 1 ст. 67 Господарського кодексу України відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності, виконуються на підставі договорів.

З матеріалів справи вбачається, що 22.08.2012р. Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк (ЗАТ) (правонаступником якого є позивач) (далі - банк) та ТОВ «ДЖС-Сервіс» (далі - відповідач 1) підписали договір №220, який за своєю правовою природою є кредитним договором, правовідносини за яким регулюються розділом 2 глави 71 Цивільного кодексу України "Позика. Кредит. Банківський вклад", параграфом 1 глави 35 Господарського кодексу України, Законами України "Про банки і банківську діяльність", "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" та іншими нормативно-правовими актами.

Істотними умовами у кредитному договорі є мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту (ч.2 ст.345 ГК України).

5

Відповідно до умов договору банк за умови наявності вільних кредитних ресурсів надав позичальнику кредит шляхом відкриття кредитної лінії в сумі, яка не може перевищувати 30000000,00грн., у на умовах передбачених цим договором.

Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 21 серпня 2009року або 10 днів з моменту отримання вимоги банку згідно з п.4.3.4. (п.2.2. договору).

Кредит надавався на наступні виробничі цілі - на придбання об'єктів нерухомості будівельних матеріалів, сировини, запасних частин, обладнання. Цінних паперів, оплату виконаних будівельних робіт, наданих послуг, електроенергії, заробітної плати, податки, послуги, авалювання податкових векселів та всі інші потреби та послуги пов'язані з діяльністю підприємства, авалювання векселів на ПДВ здійснюється на основі договору про авалювання векселів в межах діючої кредитної лінії та забезпеченням по кредиту. (п.2.3. договору).

Кредит надається банком позичальнику шляхом оплати в межах сум та відповідно до термінів, визначених в розділі 2 цього договору, розрахункових документів (платіжних доручень) позичальника безпосередньо з позичкових рахунків відкритих позичальнику для розрахунків в національній валюті.

Загальна сума заборгованості за кредитом не може перевищувати встановлений ліміт кредитування. Після оплати банком документів на суму, що вказана у п.2.1. цього договору, подальше кредитування в межах строку, встановленого п.2.2. цього договору, та в межах суми ліміту кредитної лінії може здійснюватися лише після погашення позичальником частини або всієї суми наданого кредиту, у розмірі, який не може перевищувати обсягу такого погашення. (п.3.1. договору).

Відсотки за користування кредитом нараховується банком на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами та сплачуються позичальником, виходячи із встановленої банком відсоткової ставки у розмірі 20% відсотків річних.

Нарахування банком відсотків здійснюється з дати першої оплати розрахункових документів позичальника з позичкового рахунку по дату повного і остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії коштів. При розрахунку процентів використовується метод «факт/факт», виходячи із фактичної кількості днів у місяці та у році. (3.2. договору).

Відсотки за користування кредитом нараховуються банком щомісячно: за період з 28(29) минулого місяця по 27 (28) число поточного місяця. Сплачуються позичальником на протязі 10 банківських днів з дати їх нарахування, але не пізніше останнього робочого дня з поточного рахунку. Позичальник може здійснювати сплату відсотків на протязі звітного місяця за фактичну кількість днів користування кредитом, а також за весь місяць.

Погашення кредиту та процентів за цим договором здійснюється позичальником як своїм платіжним дорученням так і банком згідно довіреності за здійснення договірного списання процентів та кредиту з поточного рахунку позичальника, що є невід`ємною частиною цього договору (п.3.3. договору).

У випадку порушення позичальником встановленого п.2.2. цього договору строку остаточного повернення всіх отриманих сум кредиту позичальник надалі сплачує відсотки за неправомірне користування кредитом, виходячи із відсоткової ставки у розмірі на 10 відсотків річних більше діючої відсоткової ставки по кредитному договору, порядок нарахування та сплати яких встановлюється згідно п.3.3. цього договору. (п.3.5. договору).

За наявності заборгованості по кредиту та/або платі за кредит (у тому числі і відсотках за неправомірне користування кредитом), сторони встановлюють наступну черговість погашення позичальником заборгованості :

- в першу чергу сплаті підлягає нарахована, але не сплачена в строк плата за кредит;

- в другу чергу сплаті підлягає прострочена заборгованість за кредитом;

- в третю чергу сплаті підлягає нарахована плата за кредит, строк сплати якої ще не сплинув;

- в четверту чергу сплаті підлягає неустойка, передбачена цим договором. (п.3.6. договору).

6

Відповідно до п.3.8. договору забезпеченням кредиту є іпотечний договір №475-в від 22.08.2008р.

За невиконання або неналежне виконання прийнятих на себе згідно умов цього договору зобов`язань винна сторона сплачує іншій стороні неустойку, передбачену цим договором. А також відшкодовує збитки, понесені іншою стороною (п.5.1. договору).

Договором про внесення змін від 22.08.2008р. до кредитного договору сторони погодили, що забезпеченням кредиту є іпотечний договір №475-в від 22.08.2008р., договір застави майнових прав №476-в від 22.08.2008р. (п.3.8. кредитного договору).

Договором про внесення змін від 28.08.2009р. до кредитного договору сторони погодили внести зміни до п.п.2.2., 3.12.1, 4.3.4. кредитного договору та викласти в наступній редакції:

«2.2. дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 20 листопада 2009року (з урахуванням графіка).

3.12.1. позичальник зобов'язується направити грошові потоки по реалізації продукції на поточний рахунок відкритий в філіалі «головне управління Промінвестбанку в Донецькій області», в разі невиконання зазначеної умови до 01.10.2009року процентна ставка встановлюється на рівні 23%річних, до 01.11.2009року - зобов'язання позичальника погасити кредит достроково.

4.3.4. Вимагати від позичальника (незалежно від настання строку остаточного повернення всіх одержаних в межах кредитної лінії сум кредиту) сплати у повному обсязі заборгованості за кредитом та/або плати за кредит, та/або відсотків за неправомірне користування кредитом, та/або суму неустойки, передбачених цим договором, у випадках, коли :

- позичальник не виконав у строк свої обов`язки по сплаті відсотків за надання кредиту та/або поверненню кредиту або його частини, та/або плати за кредит, та/або інші обов`язки по сплаті грошових коштів, передбачені цим договором;

- позичальником не виконуються обов`язки, прийняті ним на себе відповідно до укладених (-ого,ої0 угод (договорів) (-и,-у) забезпечення щодо наявності та належного збереження майна (майнових прав), яке (-і) надане (-і) в забезпечення виконання позичальником обов`язків за цим договором, а також щодо його (-їх) заміни рівноцінним майном (майновими правами) у випадку втрати (відчуження) їх відповідно до умов, встановлених угодами (договорами) забезпечення;

- прийнято рішення щодо реорганізації у будь-який спосіб або ліквідації позичальника;

- інша ніж обтяжувач особа набула права стягнення на предмет обтяження;

- порушено справу про банкрутство позичальника;

- подано позов про визнання недійсними в повному обсязі чи в частині та/або неукладеними договори забезпечення виконання позичальником зобов`язань;

- позичальником порушений графік погашення кредиту, вказаний в п.2.2. цього договору;

- погіршився фінансовий стан позичальника (наявність збиткової діяльності за даними балансу на останню звітну дату, зменшення надходжень коштів на поточний рахунок більш як на 50 відсотків у порівнянні з попереднім місяцем та інше);

- позичальником порушено умови цього договору, зокрема, використано кредит не за цільовим призначенням;

- позичальником відкликане будь-яке з розпоряджень на списання коштів, що були надані ним до установ банків відповідно до умов п.4.2.7. цього договору;

- у разі невиконання позичальником, або однією із споріднених з ним структур зобов'язань по погашенню будь-якого із кредитів Промінвестбанку, або його частини, сплати процентів.

Про необхідність дострокової сплати кредиту, плати за кредит з указаних вище підстав банк зобов'язаний письмово попередити позичальника не менше ніж за 10 календарних днів до вчинення необхідних дій по примусовому стягненню коштів.

7

Цей договір набирає чинності з дати його підписання повноважними представниками сторін (п.6.1. договору).

Дослідивши умови цього договору господарський суд робить висновок, що сторонами погоджені всі істотні умови, відсутні докази визнання його недійсним, тому зазначений договір є обов'язковим для виконання.

В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором №220 від 22.08.2008р. ЗАТ «Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк» (правонаступником якого є позивач) (далі - іпотекодержатель) та ТОВ «ДЖС-Сервіс» (далі - іпотекодавець) підписали договір №475-в від 22.08.2008р., який за своєю правовою природою є договором іпотеки. Правовідносини між майновим поручителем та кредитором за договором іпотеки регулюються нормами параграфу 6 "Застава" глави 49 Цивільного кодексу України та Законами України "Про іпотеку" та "Про заставу".

Відповідно до п.1.2. договору за невиконання будь-яких зобов`язань позичальника, що випливають з кредитного договору, іпотекодавець на умовах передбачених цим договором, передає в іпотеку іпотекодержателю нерухоме майно - будівлю гуртожитку (далі - предмет іпотеки), що знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул. Рози Люксембург, буд 2а і складається з наступного :

Для цілей цього договору під визначенням «предмет іпотеки» в залежності від конкретного застосування розуміються як всі об'єкти іпотекодавця, передані в іпотеку, так і будь-яка їх частина (п.1.2. договору).

Сторони оцінюють предмет іпотеки у сумі 37500000,00грн., далі - «заставна вартість». Оціночна вартість предмета іпотеки по даним БТІ складає 25000000,00грн., що підтверджується витягами з реєстру прав власності на нерухоме майно (п.1.3. договору).

Право власності іпотекодавця на предмет іпотеки підтверджується договором купівлі-продажу від 22.08.2008р. посвідченого приватним нотаріусом Донецького нотаріального округу Копейко О.В. 22.08.2008р. за №3341 витяг з державного реєстру правочинів №6416877 від 22.08.2008р. Нерухомість знаходиться на земельній ділянці земель Донецької міської ради. (п.1.4. договору).

Іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки та його реалізацію у наступних випадках :

- якщо у момент настання строку виконання зобов'язань за кредитним договором вони не будуть виконані повністю, у тому числі: при повному або частковому неповерненні у встановлені відповідно до кредитного договору строки суми кредитів; та/або при несплаті або частковій несплаті у передбачені кредитним договором строки сум відсотків (у тому числі відсотків за неправомірне користування кредитом); та/або при несплаті або частковій несплаті в строк сум неустойки (пені, штрафу), що передбачені кредитним договором;

8

- невиконання іпотекодавцем зобов'язань за цим договором, зокрема, щодо вжиття заходів, необхідних для збереження предмету іпотеки, його належної експлуатації та страхування предмету іпотеки;

- загибелі, втрати чи пошкодження предмету іпотеки і невиконанні при цьому іпотекодавцем умов, викладених у п.4.1.1. цього договору;

- відчуженні у будь-який спосіб іпотекодавцем предмету іпотеки або обтяженні його зобов'язаннями на користь третіх осіб без попереднього письмового погодження із іпотекодержателем і невиконанні при викупу предмета іпотеки для суспільних потреб та/або його реквізиції та/або конфіскації,

- в інших випадках, передбачених законодавством України. (п.5.1. договору).

Звернення стягнення на предмет іпотеки може відбуватися будь-яким із наступних способів на вибір іпотекодержателя, за заставною вартістю:

Позасудове врегулювання питання про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом :

- продажу іпотекодержателем від свого імені предмету іпотеки будь-якій особі за заставною вартістю іпотеки на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому статтею 38 Закону України «Про іпотеку»;

- прийняття предмету іпотеки у власність іпотекодержателем за заставною вартістю іпотеки, у порядку, передбаченому ст.37 закону України «Про іпотеку»;

- продажу предмета іпотеки іпотекодавцем (виключно за письмовою згодою іпотекодержателя) третій особі з направленням отриманих у власність грошових коштів на користь іпотекодержателя;

- іншим способом, що не суперечить чинному на момент реалізації предмету іпотеки законодавству. (п.5.3. договору). В разі невиконання чи неналежного виконання зобов'язань, передбачених цим договором, винна сторона відшкодовує іншій стороні всі завдані у зв'язку з цим збитки. При цьому збитки відшкодовуються винною стороною понад неустойку, передбачену цим договором. (п.6.1. договору).

Договором про внесення змін від 28.08.2010р. до іпотечного договору сторони погодили внести зміни до п.п.1.1, викласти в наступній редакції :

«1.1. Цей договір забезпечує вимоги іпотекодержателя, що випливають з кредитного договору №220 від 22 серпня 2008року (а також усіх додаткових угод до нього), укладеного між іпотекодержателем та ТОВ «ДЖС-Сервіс» (далі - позичальник).

Кредитними договорами визначені такі основні умови :

1) по кредитному договору №220 від 22.08.2008року :

а) ліміт кредитної лінії - 32000000,00грн.,

б) відсоткова ставка за користування кредитом в національній валюті - 20%річних;

в) за управління кредитною лінією плата - 0,1% в місяць від ліміту кредиту по договору,

г) кінцевий строк погашення боргу - 20.11.2009року (з урахуванням графіка), або 10 днів з моменту отримання вимоги іпотекодержателя про повернення кредиту та сплати відсотків згідно кредитного договору;

Відсотки за користування кредитом згідно кредитних договорів нараховуються банком в слідуючи строки: з 28(29) минулого місяця по 27(28) число поточного місяця. Сплачуються позичальником на протязі поточного місяця але не пізніше останнього робочого дня з поточного рахунку. Позичальник може здійснювати сплату відсотків на протязі звітного місяця за фактичну кількість днів користування кредитом, а також за весь місяць.

Крім цього, іпотекою забезпечені інші зобов'язання, що виникають в силу цього договору, та вимоги іпотекодержателя щодо відшкодування у повному обсязі витрат, понесених ним під час звернення стягнення та/або реалізації предмету іпотеки, у тому числі по сплаті державного мита та інші господарські витрати, а також витрати по утриманню та збереженню предмету іпотеки. Якщо таке збереження та утримання проводилися за рахунок іпотекодержателя.

9

У випадку продовження строків виконання зобов'язань за кредитним договором (шляхом укладення окремих договорів про внесення змін до нього). Дія іпотеки, передбаченої цим договором, зберігається до повного виконання кредитного договору.

Цей договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення. Витрати, пов'язані з нотаріальним посвідченням цього договору та державною реєстрацією, несе іпотекодавець. (п.7.2. договору)

Цей договір діє до повного виконання зобов'язань за кредитним договором (з урахуванням усіх змін та доповнень до них) або до припинення права іпотеки у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством. (п.7.3. договору).

В забезпечення виконання зобов'язань з повернення кредиту за кредитним договором №220 від 22.08.2008р. ЗАТ «Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк» (правонаступником якого є позивач), ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» (далі - поручитель) та ТОВ «ДЖС-Сервіс» (далі - боржник) підписали договір поруки №1 від 27.01.2009р.

Відповідно до умов зазначеного договору сторони визначили, що поручитель забезпечує вимоги кредитора по сплаті нижче вказаних і несплачених сум кредитору, що випливають з кредитного договору про відкриття кредитної лінії №220 від 22 серпня 2008року, а також усіх додаткових угод та окремих договорів про внесення змін, що укладені, або можуть бути укладені між кредитором та боржником (далі - кредитний договір), основними умовами якого є :

Боржник зобов'язаний відповідно до графіку встановленого п.1.2. кредитного договору: червень 2009року - 10000000,00грн., липень - 2009року - 10000000,00грн., 21 серпня 2009року - 10000000,00грн.

Кінцевий термін «21» серпня 2009року, включно, або протягом 10 календарних днів з моменту отримання письмової вимоги кредитора про повернення кредиту та сплату відсотків та комісійних винагород у випадках, вказаних в кредитному договорі, повернути кредитору всі отримані в межах кредитної лінії сум кредиту у розмірі, який у всіх видах валют у перерахунку у гривню за курсом Національного банку України, не може перевищувати 30000000,00грн., відсотки за користування кредитом у розмірі 20% річних за користування кредитом у гривні (у випадку невиконання боржником до 21.08.2009р. пункту 2.2. кредитного договору процентна ставка підвищується до 30,0 відсотки річних), відсотки за неправомірне користування кредитом у розмірі 30% річних, сплатити неустойку (пеню, штрафи), а також відшкодувати кредитору всі збитки понесені ним внаслідок невиконання боржником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Нараховані кредитором відсотки сплачуються боржником не пізніше останнього робочого дня місяця, в якому відбувається нарахування, з будь-якого поточного рахунку боржника не забороненим законодавством України шляхом. Відсотки, нараховані в день остаточного повернення кредиту, сплачуються в день нарахування.

У грудні місяці кожного року відсотки за користування кредитом нараховуються кредитором 29 грудня (або в останній робочий день до 29 грудня) за період з попередньої дати нарахування по останній календарний день грудня місяця включно та сплачуються боржником не пізніше останнього робочого дня цього ж місяця. Нарахування та сплата відсотків здійснюється в валюті кредитування.

За управління фінансовим кредитом боржник щомісячно сплачує кредитору комісійну винагороду в розмірі 0,1 % від ліміту кредитної лінії щомісячно, без ПДВ. (п.1.1. договору).

Плата за управління кредитом нараховується кожного 1 числа місяця за період з 1 по 30 (31)числа минулого місяця та сплачується позичальником в поточному місяці не пізніше останнього робочого дня місяця з поточного рахунку. В день остаточного погашення кредиту комісійна винагорода нараховується кредитором та сплачується боржником в день погашення кредиту.

10

Крім цього, порукою забезпечені інші зобов'язання, що виникають в силу кредитного договору та цього договору. п.1.2. договору).

Сторони дійшли до взаємної згоди, що поручитель у будь-якому разі відповідає за несплату (або сплату не в повному обсязі) боржником кредитору грошових сум, незалежно від причин їх несплати. Підставою для сплати грошових сум поручителем кредитору є факт їх неотримання (та/або отримання в повному обсязі) кредитором, незалежно від наявності вини боржника.(п.1.3. договору).

Пунктом 1.4. сторони встановили, що у випадку невиконання (неналежного виконання), або прострочення виконання боржником зобов'язань по сплаті грошових сум, що випливають із кредитного договору, поручитель відповідає перед кредитором як солідарний боржник у повному обсязі, у тому числі за спричинені кредитору таким невиконанням збитки та шкоду.

При цьому під неналежним виконанням зобов'язань по сплаті грошових сум за кредитним договором розуміється неотримання (або недоотримання) кредитором грошових сум від боржника з будь-яких причин, незалежно від наявності вини боржника.

У випадку невиконання (неналежного виконання) зобов'язань по сплаті грошових сум боржником у строки та в обсязі, що визначені кредитним договором, кредитор має право звернутися з письмовою вимогою на адресу поручителя, яка вказана ним у розділі 5 цього договору (далі - вимога). (п.2.1. договору).

Виконання поручителем своїх зобов`язань по сплаті грошових сум перед кредитором повинно відбутися не пізніше 5 робочих днів з дня отримання поручителем вимоги, але не пізніше 10 календарних днів з моменту її направлення (п.2.3. договору).

Відповідно до п.2.4. договору виконання поручителем зобов`язань перед кредитором по сплаті грошових сум здійснюється :

- шляхом перерахування сум заборгованості з будь-якого власного рахунку, та/або

- шляхом списання кредитором відповідних сум з рахунків поручителя у порядку, встановленому цим договором, та/або

- іншими шляхами, незабороненими діючим законодавством, у визначений цим договором строк на рахунки, відкриті кредитором в філії «Головне управління Промінвестбанку в Донецькій області», МФО 334635.

З метою забезпечення належного та своєчасного виконання зобов'язань поручителя по погашенню грошових сум поручитель відповідно до вимог ст. 26 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», доручає кредитору здійснювати договірне списання грошових коштів з будь-яких поточних рахунків поручителя, у тому числі з:№26006301777392 у філії «Головне управління Промінвестбанку в Донецькій області», МФО 334635; №26003301711886 у філії «Кальміуське відділення Промінвестбанку в м. Донецьку», МФО 335322; №26005301561058 у філії «Центрально-міське відділення Промінвестбанку в м. Горлівка», МФО 334464, у розмірі не отриманих (недоотриманих) грошових сум, за умови настання строків їх сплати, передбачених кредитними договорами.

Відповідно до п.3.1. договору поручитель має право не виконувати свої обов'язки за цим договором, у випадку, якщо збільшення обсягу його відповідальності та/або зміна боржника відбулось без його згоди.

За невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за цим договором, сторони несуть відповідальність відповідно до законодавства. (п.4.1. договору).

28.08.2009 року договором про внесення змін до договору поруки 31 від 27.01.2009р. сторони погодили внести зміни до п.1.1. договору поруки №1 від 27.01.2009р, виклавши їх в наступній редакції :

«1.1. поручитель забезпечує вимоги кредитора по сплаті нижче вказаних і несплачених сум кредитору, що випливають з кредитного договору про відкриття кредитної лінії №220 від 22 серпня 2008року, а також усіх додаткових угод та окремих договорів про внесення змін, що укладені, або можуть бути укладені між кредитором та боржником (далі - кредитний договір), основними умовами якого є:

11

Боржник зобов`язаний, в кінцевий термін 20 листопада 2009року, включно, або протягом 10 календарних днів з моменту отримання письмової вимоги кредитора про повернення кредиту та сплату відсотків та комісійних винагород у випадках, вказаних в кредитному договорі, повернути кредитору всі отримані в межах кредитної лінії сум кредиту у розмірі, який у всіх видах валют у перерахунку у гривню за курсом Національного банку України, не може перевищувати 30000000,00грн., відсотки за користування кредитом у розмірі 20,0% річних за користування кредитом у гривні (у випадку невиконання боржником до 20.11.2009р. пункту 2.12.1. кредитного договору процентна ставка підвищується до 30,0 відсотки річних), відсотки за неправомірне користування кредитом у розмірі 30% річних, сплатити неустойку (пеню, штрафи), а також відшкодувати кредитору всі збитки понесені ним внаслідок невиконання боржником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Відсотки за користування кредитом нараховуються кредитором щомісячно : за період з 28(29) минулого місяця по 27(28) число поточного місяця, а також в день остаточного повернення кредиту за період, попередній даті нарахування.

У грудні місяці кожного року відсотки за користування кредитом нараховуються кредитором 29 грудня (або в останній робочий день до 29 грудня) за період з попередньої дати нарахування по останній календарний день грудня місяця включно та сплачуються боржником не пізніше останнього робочого дня цього ж місяця. Нарахування та сплата відсотків здійснюється в валюті кредитування.

За управління фінансовим кредитом боржник щомісячно сплачує кредитору комісійну винагороду в сумі 0,1%від ліміту кредитної лінії щомісячно, без ПДВ.

Договір вступає в силу з моменту його підписання та діє до повного погашення боржником зобов'язань зі сплати грошових сум в повному обсязі за кредитним договором (а також договорів про внесення змін та/або доповнень до нього) кредитору, в забезпечення чого надано поруку. (п.5.1. договору).

За умовами статті 193 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону і укладеного договору.

Господарським судом встановлено, що банком належним чином виконані умови кредитного договору щодо надання позичальнику кредитних коштів в розмірі 30000000,00грн., що підтверджується платіжним дорученням №2 від 26.08.2008р., копія якого наявна в матеріалах справи.

Частина 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачає обов'язок позичальника повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Договором про внесення змін від 28.08.2009р. до кредитного договору сторони погодили внести зміни до п.п.2.2 кредитного договору та викласти його в наступній редакції: «Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 20 листопада 2009року (з урахуванням графіка).

Позичальником не надано протягом розгляду справи доказів повернення цих коштів в обумовлені терміни.

Враховуючи неналежне виконання умов кредитного договору 20.01.2010р. ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» м. Київ в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов`янськ звернулось до господарського суду з позовом про стягнення з ТОВ «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк та ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» м. Донецьк у солідарному порядку заборгованості в сумі 34997260,25грн., з яких: 30000000,00грн. - заборгованість за кредитом, 4997260,25грн. - заборгованість за відсотками шляхом звернення стягнення на майно.

12

Відповідно до ч. 1 ст. 512 ЦК України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою, в тому числі внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги). Частина 1 ст. 513 ЦК України встановлює, що правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові. Відповідно до ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом. Частина 1 ст. 516 ЦК України встановлює, що заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом. Відповідно до ч. 1 ст. 517 ЦК України Первісний кредитор у зобов'язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення.

З матеріалів справи вбачається, що 29.04.2010р. ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» (первісний кредитор) та ТОВ «Компанія з управління активами «Ізі Лайф» (новий кредитор) підписаний договір відступлення права вимоги №39/32.

Відповідно до п.1.1 договору первісний кредитор відступив новому кредитору, належне первісному кредитору право вимоги за наступним договором, укладеним між первісним кредитором та ТОВ «ДЖС-Сервіс»: кредитний договір про відкриття кредитної лінії №220 від 22.08.2008р., укладеним між первісним кредитором та боржником, разом із договорами про внесення змін до кредитного договору: договір про внесення змін б/н від22.08.2008р. до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №220 від 22.08.2008р. та договір про внесення змін до нього б/н від 28.08.2009р. (далі кредитний договір про відкриття кредитної лінії №220 від 22.08.2008р. разом з його невід'ємними частинами - вище переліченими договорами про внесення змін іменується кредитний договір у відповідних відмінках).

За цим договором до нового кредитора переходить право вимагати (замість первісного кредитора) від боржника належного та реального виконання наступних обов'язків: повернення грошових коштів в розмірі 30000000,00грн. отриманих боржником згідно кредитного договору, укладеного між первісним кредитором та боржником; повернення нарахованих станом на дату укладання цього договору, процентів за користування кредитом згідно кредитного договору в сумі 5358904,09грн.; сплати неустойки в формі та в розмірах, що визначена в кредитному договорі, інших обов'язків, встановлених кредитним договором (п.1.3. договору). До нового кредитора переходять всі без винятку права та обов'язки первісного кредитора за кредитним договором (п.1.4. договору). Відповідно до п.1.5. договору новий кредитор прийняв на себе право вимоги за кредитним договором на власний ризик.

З моменту зарахування у повному обсязі суми відшкодування за відступлення права вимоги за кредитним договором на рахунок первісного кредитора, зазначений у п.3.1.1. цього договору, до нового кредитора переходять всі права кредитора у відношенні до боржника, що належали до цього первісному кредитору по кредитному договору (п.1.7. договору).

У зв»язку з укладанням цього договору здійснюється відступлення прав за договорами, що забезпечують виконання зобов»язань за кредитним договором: іпотечний договір №475-в від 22.08.2008р., договір застави майнових прав №476-в від 22.08.2008р. із договором про внесення змін, договір поруки №1 від 27.01.2009р. із договором про внесення змін.

Відповідно до п.2.1.1. договору новий кредитор зобов'язаний переказати первісному кредитору на рахунок №29092922 філії «Відділення Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області» код банку 334561, отримувач: філія «Відділення Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області», код ЄДРПОУ 0933464, за відступлення права вимоги за кредитним договором суму 35358904,09грн. у день підписання цього договору.

Відповідно до п.2.1.1. договору первісний кредитор зобов'язаний передати протягом 3 робочих днів, з моменту надходження на рахунок, вказаний в п.2.1.1. цього договору суми за

13

відступлення права вимоги, оригінали усіх документів, які свідчать про право вимоги за кредитним договором та інформацію, яка важлива для їх здійснення, а саме: кредитний договір, договори забезпечення, повідомлення про порушення зобов'язання, розрахунок заборгованості за кредитним договором, інші документи, що важливі для реалізації новим кредитором прав за кредитним договором.

Факт передачі первісним кредитором новому кредитору документів засвідчується складанням акту прийому-передачі, який підписується повноважними представниками первісного кредитора та нового кредитора.

Первісний кредитор зобов'язаний протягом 5 робочих днів з моменту переходу прав вимоги до нового кредитора повідомити боржника та майнового поручителя про здійснене відступлення права вимоги, а також надати новому кредитору докази відправлення належного повідомлення боржнику та майновому поручителю про відступлення права вимоги (п.2.2.2. -2.2.3. договору).

Даний договір набирає чинності з моменту його підписання та скріплення печатками сторонами і діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань за цим договором (п.4.1. договору).

В матеріалах справи наявні докази оплати новим кредитором первісному кредитору 35358904,09грн. платіжним дорученням №356 від 29.04.2010р.

Відповідно до п.1.7. договору з моменту зарахування у повному обсязі суми відшкодування за відступлення права вимоги за кредитним договором на рахунок первісного кредитора, зазначений у п.3.1.1. цього договору, до нового кредитора переходять всі права кредитора у відношенні до боржника, що належали до цього первісному кредитору по кредитному договору.

Таким чином, приймаючи до уваги, що в матеріалах справи наявні виписки з банківських рахунків, з яких вбачається, що на виконання умов п. 1.7 договору сплачені новим кредитором грошові кошти в повному обсязі зараховані на рахунок первісного кредитора, господарський суд робить висновок, що на теперішній час до нового кредитора перейшли всі права кредитора у відношенні до боржника, що належали до цього первісному кредитору.

Здійснюючи правосуддя, суд захищає права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси в спосіб, визначений законом.

Стаття 15 ЦК України передбачає право кожної особи на захист свого цивільного права в разі його порушення або оспорювання. Кожна особа також має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Таким чином, об'єктом захисту є порушене, невизнане або оспорюване право чи цивільний інтерес. При оспорюванні або невизнанні права виникає невизначеність у праві, викликана поведінкою іншої особи.

Відповідно до ст. 20 Господарського кодексу України, держава забезпечує захист прав та законних інтересів суб'єктів господарювання та споживачів. Шляхи (способи) захисту визначені в ч. 2 ст. 20 ГК України.

Враховуючи, що у ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» м. Київ в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов`янськ з моменту зарахування у повному обсязі суми відшкодування за відступлення права вимоги за кредитним договором на рахунок первісного кредитора, зазначений у п.3.1.1. цього договору, відсутнє порушене право господарський суд відмовляє в позові останнього в повному обсязі.

Що стосується позовних вимог ТОВ «Компанія з управління активами «Ізі Лайф», предметом якої є солідарне стягнення з відповідачів 35358904,09грн., з яких: 30000000,00грн. - заборгованість за кредитом, 5358904,09грн. - заборгованість за відсотками, нарахована за період з березня 2009р. по січень 2010р. господарський суд виходить з наступного:

14

Матеріалами справи доведено, що банком належним чином виконані умови кредитного договору щодо надання позичальнику (відповідач 1) кредитних коштів в розмірі 30000000,00грн., що підтверджується платіжним дорученням №2 від 26.08.2008р., копія якого наявна в матеріалах справи.

Частина 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачає обов'язок позичальника повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Договором про внесення змін від 28.08.2009р. до кредитного договору сторони погодили внести зміни до п.п.2.2 кредитного договору та викласти його в наступній редакції: «Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 20 листопада 2009року (з урахуванням графіка).

Позичальником не надано протягом розгляду справи доказів повернення цих коштів в обумовлені терміни. На час звернення з позовом до господарського суду у відповідача 1 перед новим кредитором існує заборгованість за кредитом в сумі 30000000,00грн., яка підлягає стягненню, а позов в цій частині задоволенню к законний та обґрунтований.

Також підлягає стягненню з відповідача 1 заборгованості за відсотками, яка нарахована відповідно до умов кредитного договору за період з березня 2009р. по січень 2010р. та не сплачена на теперішній час в сумі 5358904,09грн.

Що стосується стягнення 35358904,09грн. в солідарному порядку також з відповідача 2 - поручителя за договором поруки №1 від 27.01.2009р. господарський суд відмовляє у задоволенні цієї вимоги з огляду на наступне:

В забезпечення виконання зобов'язань з повернення кредиту за кредитним договором №220 від 22.08.2008р. ЗАТ «Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк» (правонаступником якого є позивач), ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» (далі - поручитель) та ТОВ «ДЖС-Сервіс» (далі - боржник) підписали договір поруки №1 від 27.01.2009р.

Відповідно до умов зазначеного договору сторони визначили, що поручитель забезпечує вимоги кредитора по сплаті нижче вказаних і несплачених сум кредитору, що випливають з кредитного договору про відкриття кредитної лінії №220 від 22 серпня 2008року, а також усіх додаткових угод та окремих договорів про внесення змін, що укладені, або можуть бути укладені між кредитором та боржником (далі - кредитний договір), основними умовами якого є :

Боржник зобов'язаний відповідно до графіку встановленого п.1.2. кредитного договору: червень 2009року - 10000000,00грн., липень - 2009року - 10000000,00грн., 21 серпня 2009року - 10000000,00грн.

Кінцевий термін «21» серпня 2009року, включно, або протягом 10 календарних днів з моменту отримання письмової вимоги кредитора про повернення кредиту та сплату відсотків та комісійних винагород у випадках, вказаних в кредитному договорі, повернути кредитору всі отримані в межах кредитної лінії сум кредиту у розмірі, який у всіх видах валют у перерахунку у гривню за курсом Національного банку України, не може перевищувати 30000000,00грн., відсотки за користування кредитом у розмірі 20% річних за користування кредитом у гривні (у випадку невиконання боржником до 21.08.2009р. пункту 2.2. кредитного договору процентна ставка підвищується до 30,0 відсотки річних), відсотки за неправомірне користування кредитом у розмірі 30% річних, сплатити неустойку (пеню, штрафи), а також відшкодувати кредитору всі збитки понесені ним внаслідок невиконання боржником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Нараховані кредитором відсотки сплачуються боржником не пізніше останнього робочого дня місяця, в якому відбувається нарахування, з будь-якого поточного рахунку боржника не забороненим законодавством України шляхом. Відсотки, нараховані в день

15

остаточного повернення кредиту, сплачуються в день нарахування.

У грудні місяці кожного року відсотки за користування кредитом нараховуються кредитором 29 грудня (або в останній робочий день до 29 грудня) за період з попередньої дати нарахування по останній календарний день грудня місяця включно та сплачуються боржником не пізніше останнього робочого дня цього ж місяця. Нарахування та сплата відсотків здійснюється в валюті кредитування.

За управління фінансовим кредитом боржник щомісячно сплачує кредитору комісійну винагороду в розмірі 0,1 % від ліміту кредитної лінії щомісячно, без ПДВ. (п.1.1. договору).

Плата за управління кредитом нараховується кожного 1 числа місяця за період з 1 по 30 (31)числа минулого місяця та сплачується позичальником в поточному місяці не пізніше останнього робочого дня місяця з поточного рахунку. В день остаточного погашення кредиту комісійна винагорода нараховується кредитором та сплачується боржником в день погашення кредиту.

28.08.2009року договором про внесення змін до договору поруки 31 від 27.01.2009р. сторони погодили внести зміни до п.1.1. договору поруки №1 від 27.01.2009р, виклавши їх в наступній редакції :

«1.1. поручитель забезпечує вимоги кредитора по сплаті нижче вказаних і несплачених сум кредитору, що випливають з кредитного договору про відкриття кредитної лінії №220 від 22 серпня 2008року, а також усіх додаткових угод та окремих договорів про внесення змін, що укладені, або можуть бути укладені між кредитором та боржником (далі - кредитний договір), основними умовами якого є:

Боржник зобов`язаний, в кінцевий термін 20 листопада 2009року, включно, або протягом 10 календарних днів з моменту отримання письмової вимоги кредитора про повернення кредиту та сплату відсотків та комісійних винагород у випадках, вказаних в кредитному договорі, повернути кредитору всі отримані в межах кредитної лінії сум кредиту у розмірі, який у всіх видах валют у перерахунку у гривню за курсом Національного банку України, не може перевищувати 30000000,00грн., відсотки за користування кредитом у розмірі 20,0% річних за користування кредитом у гривні (у випадку невиконання боржником до 20.11.2009р. пункту 2.12.1. кредитного договору процентна ставка підвищується до 30,0 відсотки річних), відсотки за неправомірне користування кредитом у розмірі 30% річних, сплатити неустойку (пеню, штрафи), а також відшкодувати кредитору всі збитки понесені ним внаслідок невиконання боржником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Відсотки за користування кредитом нараховуються кредитором щомісячно : за період з 28(29) минулого місяця по 27(28) число поточного місяця, а також в день остаточного повернення кредиту за період, попередній даті нарахування.

У грудні місяці кожного року відсотки за користування кредитом нараховуються кредитором 29 грудня (або в останній робочий день до 29 грудня) за період з попередньої дати нарахування по останній календарний день грудня місяця включно та сплачуються боржником не пізніше останнього робочого дня цього ж місяця. Нарахування та сплата відсотків здійснюється в валюті кредитування.

За управління фінансовим кредитом боржник щомісячно сплачує кредитору комісійну винагороду в сумі 0,1%від ліміту кредитної лінії щомісячно, без ПДВ.

Крім цього, порукою забезпечені інші зобов'язання, що виникають в силу кредитного договору та цього договору. п.1.2. договору).

Сторони дійшли до взаємної згоди, що поручитель у будь-якому разі відповідає за несплату (або сплату не в повному обсязі) боржником кредитору грошових сум, незалежно від причин їх несплати. Підставою для сплати грошових сум поручителем кредитору є факт їх неотримання (та/або отримання в повному обсязі) кредитором, незалежно від наявності вини боржника.(п.1.3. договору).

Пунктом 1.4. сторони встановили, що у випадку невиконання (неналежного виконання), або прострочення виконання боржником зобов'язань по сплаті грошових сум, що випливають із кредитного договору, поручитель відповідає перед кредитором як

16

солідарний боржник у повному обсязі, у тому числі за спричинені кредитору таким невиконанням збитки та шкоду.

При цьому під неналежним виконанням зобов'язань по сплаті грошових сум за кредитним договором розуміється неотримання (або недоотримання) кредитором грошових сум від боржника з будь-яких причин, незалежно від наявності вини боржника.

У випадку невиконання (неналежного виконання) зобов'язань по сплаті грошових сум боржником у строки та в обсязі, що визначені кредитним договором, кредитор має право звернутися з письмовою вимогою на адресу поручителя, яка вказана ним у розділі 5 цього договору (далі - вимога). (п.2.1. договору).

Виконання поручителем своїх зобов`язань по сплаті грошових сум перед кредитором повинно відбутися не пізніше 5 робочих днів з дня отримання поручителем вимоги, але не пізніше 10 календарних днів з моменту її направлення (п.2.3. договору).

В п.3.1. договору сторони погодили, що поручитель має право не виконувати свої обов'язки за цим договором, у випадку, якщо збільшення обсягу його відповідальності та/або зміна боржника відбулось без його згоди.

Крім того, з п. 5.3 договору вбачається, що збільшення обсягу відповідальності поручителя за цим договором та перевід на іншого боржника боргу за кредитним договором відбувається виключно за взаємною згодою сторін за договором.

Таким чином, господарський суд дійшов висновку, що поручитель забезпечує вимоги кредитора по сплаті нижче вказаних і несплачених сум кредитору, що випливають з кредитного договору про відкриття кредитної лінії №220 від 22 серпня 2008року, а також усіх додаткових угод та окремих договорів про внесення змін, що укладені, або можуть бути укладені між кредитором та боржником, тобто без необхідності додаткових узгоджень, за винятком тих, що збільшують обсяг відповідальності поручителя за цим договором, оскільки відповідно до п. п. 3.1, 5.3 договору збільшення обсягу відповідальності потребує додаткового узгодження такого збільшення з поручителем.

Договором про внесення змін від 28.08.2009р. до кредитного договору сторони погодили внести зміни до п. 3.12.1 кредитного договору та викласти його в наступній редакції: «Позичальник зобов'язується направити грошові потоки по реалізації продукції на поточний рахунок відкритий в філіалі «Головне управління Промінвестбанку в Донецькій області», в разі невиконання зазначеної умови до 01.10.2009року процентна ставка встановлюється на рівні 23%річних, до 01.11.2009року - зобов'язання позичальника погасити кредит достроково.

Фактично цими змінами сторони (банк та позичальник) без отримання згоди на це поручителя передбачили можливість та підстави збільшення розміру відсоткової ставки до 23%річних, а також встановили підстави для дострокового погашення кредиту позичальником. Ці зміни внесені в кредитний договір без отримання згоди на це поручителя, а крім того, навіть, без будь-якого повідомлення про це останнього.

Згідно ст. 559 ЦК України порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності.

Відповідно до змісту ст. ст. 559, 598 ЦК України припинення зобов'язання поруки означає такий стан сторін правовідношення, при якому в силу передбачених законом обставин суб'єктивне право і кореспондуючий йому обов'язок перестають існувати.

Термін "порука", застосований законодавцем у ч. 1 ст. 559 ЦК України, використовується в розумінні зобов'язальних правовідносин поруки, з припиненням яких втрачає чинність договір поруки.

Аналіз указаних норм дає підстави для висновку, що до припинення поруки призводять такі зміни умов основного зобов'язання без згоди поручителя, які призвели або можуть призвести до збільшення обсягу відповідальності останнього. Збільшення відповідальності поручителя внаслідок зміни основного зобов'язання виникає в разі: підвищення розміру

17

процентів; відстрочення виконання, що призводить до збільшення періоду, за який нараховуються проценти за користування чужими грошовими коштами; установлення (збільшення розміру) неустойки тощо.

Таким чином, за положеннями ч. 1 ст. 559 ЦК України порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності.

Отже, зі змісту зазначеної норми вбачається, що припинення поруки в разі зміни основного зобов'язання без згоди поручителя, унаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності, презюмується.

Таким чином, господарський суд дійшов висновку, що внесення змін до кредитного договору в частині збільшення розміру процентів за відсутності згоди поручителя на таку зміну змінює обсяг його відповідальності.

Така правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 10.10.2012р. по справі № 6-112цс12.

Крім того, судом встановлено, що згідно з п. 1.1 договору поруки поручитель забезпечує вимоги кредитора по сплаті нижче вказаних і несплачених сум кредитору, що випливають з кредитного договору про відкриття кредитної лінії №220 від 22 серпня 2008року, а також усіх додаткових угод та окремих договорів про внесення змін, що укладені, або можуть бути укладені між кредитором та боржником. Договором про внесення змін від 28.08.2009р. до кредитного договору сторони погодили внести зміни до п. 3.12.1 кредитного договору та викласти його в наступній редакції: «Позичальник зобов'язується направити грошові потоки по реалізації продукції на поточний рахунок відкритий в філіалі «Головне управління Промінвестбанку в Донецькій області», в разі невиконання зазначеної умови до 01.10.2009року процентна ставка встановлюється на рівні 23%річних, до 01.11.2009року - зобов'язання позичальника погасити кредит достроково. Доказів про те, що відповідач 2 був повідомлений про укладення вказаної угоди та надав свою згоду на такі зміни, суду не надано.

За таких обставин суд виходить із того, що сторони кредитного договору змінили умови договору зі збільшенням об'єму відповідальності без згоди поручителя за відсутності в договорі вказівки на те, що такі зміни можливі без повідомлення поручителя.

Твердження банку про достатність попередньої згоди поручителя на зміну умов основного договору (п. 1.1 договору поруки) є безпідставним, оскільки положення зазначеного договору не містять інформації про те, що така зміна та доповнення умов основного договору повинні були здійснюватися без повідомлення поручителя.

Така правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 26.09.2012р. по справі № 6-100цс12.

Враховуючи вищезазначене, господарський суд з урахуванням положень ч. 1 ст. 559 ЦК України та правової позиції Верховного суду України дійшов висновку, що порука припиняється у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності, тому відмовляє в позові стосовно стягнення коштів з поручителя - відповідача 2.

Інші пояснення та заперечення сторін не впливають на вирішення спору по суті та не спростовують висновків суду по цій справі.

Судові витрати підлягають розподілу між сторонами відповідно до положень ст. 49 ГПК України.

На підставі ст.ст. 15,16,512,559,1049 Цивільного кодексу України, ст.20,67,193 Господарського кодексу України, ст.ст.26,33,43,49,82,82-1,84,85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

18

В И Р І Ш И В:

Відмовити в повному обсязі в позові Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» м. Київ в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов`янськ до Товариства з обмеженою відповідальністю «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк, Товариства з обмеженою відповідальністю «Шляхове будівництво «Альтком» м. Донецьк про стягнення в солідарному порядку заборгованості в розмірі 34997260,25грн. звернувши стягнення на майно: нерухомість - будівля гуртожитку шляхом проведення публічних торгів.

Судові витрати покласти на позивача.

Позов третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору - Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Ізі Лайф» м. Київ про стягнення 35358904,09грн. з Товариства з обмеженою відповідальністю «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк задовольнити в повному обсязі.

Відмовити в повному обсязі в задоволенні вимог третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору - Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Ізі Лайф» м. Київ про стягнення 35358904,09грн. з Товариства з обмеженою відповідальністю «Шляхове будівництво «Альтком» м. Донецьк

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ДЖС-Сервіс» м. Донецьк-83001, вул. Челюскінців, 69а, ЄДРПОУ 35098956 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Ізі Лайф» м. Київ-03040, пр-т 40-річчя Жовтня, 92/1, ЄДРПОУ 35379813 заборгованість за кредитом в сумі 30000000,00грн., 5358904,09грн. - заборгованості за відсотками, 25500,00грн. державного мита та 236,00грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Повний текст рішення підписаний 26.12.2012р.

Головуючий суддя Уханьова О.О.

Суддя Демідова П.В.

Суддя Риженко Т.М.

Рішення господарського суду може бути оскаржено до Донецького апеляційного господарського суду через місцевий господарський суд в десятиденний термін з дня підписання повного тексту рішення.