Постанова № 28129298, 18.12.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" грудня 2012 р.Справа № 5017/2305/2012Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Лисенко В.А.

Суддів: Мацюри П.Ф., Філінюка І.Г.

(Склад колегії суддів згідно з розпорядженням голови суду № 910 від 15.112012р.)

Секретар судового засідання: Станкова І.М.

За участю представників сторін:

від відповідача - Хомутенко А.В., довіреність № 9, від 30.12.2011р.

Представник позивача в судове засідання не з'явився. Про час, дату та місце його проведення повідомлений належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго"

на рішення господарського суду Одеської області від 22.10.2012 р.

по справі № 5017/2305/2012

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „АТП -13057-7"

до Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго"

про скасування оперативно господарської санкції та спонукання до вчинення дій.

Відповідно до ст.44ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 04.12.2012р. було оголошено відкладення розгляду справи до 18.12.2012р.

Встановила:

У серпні 2012р. ТОВ „АТП -13057-7" звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до ВАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго", в якої просило скасувати оперативно-господарську санкцію - рішення комісії відповідача, яке оформлено протоколом № 44 засідання комісії з розгляду акту про порушення Правил користування електричною енергією (ПКЕЕ) від 18.07.2012р. № 022101; зобов'язати ВАТ "Одесаобленерго" скасувати акт № 022101 про порушення ПКЕЕ від 19.11.2010р.; заборонити ВАТ "Одесаобленерго" проводити засідання комісії з розгляду акту № 022101 про порушення правил користування електроенергією від 19.11.2010р. та приймати рішення про нарахування до сплати ТОВ "АТП-13057-7" будь - яких грошових коштів за недораховану електричну енергію. Позовні вимоги обґрунтовані приписами п.п. 6.41, 6.42 Правил користування електричною енергією, ст.35 ГПК України, ст.ст. 235,236,237 Господарського кодексу України.

Рішенням господарського суду Одеської області від 22.10.2012р. (суддя Брагіна Я.В.) позовні вимоги задоволено частково. Скасовано оперативно-господарську санкцію - рішення комісії ВАТ "Одесаобленерго", яке оформлене протоколом № 44 від 18.07.2012р. з розгляду акту №022101 про порушення правил користування електричною енергією від 19.11.2010р.; зобов'язано ВАТ "Одесаобленерго" скасувати акт № 022101 про порушення правил користування електричною енергією від 19.11.2010р. Відмовлено в задоволенні позову в частині вимог щодо заборони ВАТ "Одесаобленерго" проводити засідання комісії з розгляду акту № 022101 про порушення правил користування електроенергією від 19.11.2010.р. та приймати рішення про нарахування до сплати ТОВ "АТП -13057-7" будь-яких грошових коштів за недораховану електричну енергію. Стягнуто з ВАТ "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" на користь ТОВ „АТП -13057-7" витрати, пов'язані із сплатою судового збору в сумі 1 073,00грн.

Рішення суду в частині задоволення позову мотивовано тим, що рішенням господарського суду Одеської області від 26.10.2011р., залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 20.12.2011р. та постановою Вищого господарського України від 28.02.2012р. у справі №15/17-3389-2011 скасовані оперативно -господарські санкції, застосовані на підставі акту № 022101 про порушення ПКЕЕ від 19.11.2010р. Тому відповідач згідно з абзацом 9 пункту 6.42 ПКЕЕ повинен скасувати відповідний акт про порушення і не використовувати його повторно. Тому безпідставним є застосування до позивача оперативно-господарської санкції у вигляді рішення комісії ВАТ "Одесаобленерго", яке оформлене протоколом № 44 від 18.07.2012р. засідання комісії, складеним за результатами повторного розгляду акту про порушення ПКЕЕ № 022101 від 19.11.2010р., про донарахування позивачу 260 347,64 грн.

В частині відмови у задоволенні позову рішення суду обґрунтовано невідповідністю обраного позивачем способу захисту порушеного права.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Одеської області від 22.10.2012р. в частині скасування рішення комісії ВАТ "Одесаобленерго" оформленого протоколом № 44 від 18.07.2012р. з розгляду акту № 022101 від 19.11.2010р. та покладення на ВАТ "Одесаобленерго" обов'язку скасувати акт № 022101 від 19.11.2010р., стягнення з ВАТ "Одесаобленерго" судових витрат скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю; стягнути з ТОВ „АТП -13057-7" на користь ВАТ „Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" вартість судових витрат, понесених ВАТ "Одесаобленерго" при розгляді справи.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що рішення господарського суду винесено із порушенням норм матеріального та процесуального права, судом неповністю з'ясовані обставини справи та недосконало досліджені матеріали справи.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу сторона посилається на акт про порушення правил користування електричною енергією №022101 від 19.11.2010р., висновок експертного дослідження №6248/14 від 13.07.2012р. Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз; п.6.42 Правил користування електричною енергією, ст.ст.216, 218,224,235,237 ГК України. Сторона наполягає на тому, що рішенням господарського суду Одеської області від 26.10.2011р. у справі №15/17-3389-2011 скасовані оперативно -господарські санкції, застосовані на підставі акту № 022101 про порушення ПКЕЕ від 19.11.2010р внаслідок помилки при нарахуванні суми штрафних санкцій. Але зазначене не позбавляє права енергопостачальної організації повторно прийняти рішення про застосування штрафних санкцій, якщо таке порушення ПКЕЕ мало місце.

Більш детальніше доводи зазначені у скарзі.

Відзив на апеляційну скаргу до Одеського апеляційного господарського суду не надходив.

Представник позивача повторно у судове засідання не з'явився, про час і місце розгляду справи повідомлений належним чином. Судова колегія вважає за можливе розглянути справу за відсутністю зазначеної сторони, оскільки його неявка не перешкоджає вирішенню спору.

Відповідно до ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, 19.11.2010 року представниками енергопостачальної організації ВАТ „Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" при обстеженні бази відпочинку "Оболонь", розташованої за адресою: смт. Затока, вул. Приморська, Білгород-Дністровського району, Одеської області був виявлений факт порушення ПКЕЕ з боку ТОВ „АТП -13057-7", а саме: скрита установка постійного магніту в лівій частині напроти приладу обліку, у зв'язку з чим електроенергія, яка споживалась лічильником не обліковувалась, про що був складений акт про порушення ПКЕЕ № 022101.

21.11.2010 року комісія відповідача з розгляду актів про порушення ПКЕЕ в присутності представника споживача розглянула акт № 022101 від 19.11.2010 року та прийняла рішення, оформлене протоколом № 147 і на підставі Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії електроенергетики України від 04.05.2006р. № 562, здійснила розрахунок обсягу недооблікованої електричної енергії внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ за період з 22.07.2009 року по 19.11.2010 року на суму 254 453 грн. 53 коп.

Рішенням господарського суду Одеської області від 26.10.2011р. по справі №15/17-3389-2011 за позовом ТОВ „АТП-13057-7" до ВАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго" в особі Білгород-Дністровського району електричних мереж скасовано оперативно-господарську санкцію - зазначене вище рішення комісії відповідача, що оформлене протоколом № 147 від 21.11.2010р., складеного за результатами розгляду акту про порушення правил користування електроенергією № 022101 від 19.11.2010 р., яке постановою Одеського апеляційного господарського суду від 20.12.201р. та постановою Вищого господарського суду України від 29.02.2012р. залишено без змін.

Мотивувальними частинами постанови Одеського апеляційного господарського суду від 20.12.2011р. та постанови Вищого господарського суду України від 29.02.2012р. встановлено, що складений працівниками відповідача акт про порушення ПКЕЕ № 022101 від 19.11.2010 року не відповідає вимогам пункту 6.41 ПКЕЕ та пункту 3 Методики обчислення обсягу електричної енергії, недорахованої у зв'язку з порушенням споживачем Правил користування електричної енергією, оскільки факт втручання позивача в роботу приладу обліку не підтверджено; зміст акта зазначає на вчинення порушення, що пов'язано з втручанням споживача в роботу приладів обліку, яке для подальшого застосування енергопостачальною організацією має бути підтверджено експертизою. Відповідна експертиза щодо можливості втручання в роботу приладів обліку за допомогою виявленого магніту не проводилася, у зв'язку з чим у комісії відповідача з розгляду актів про порушення ПКЕЕ були відсутні правові підстави для застосування вказаної Методики та оперативно-господарських санкцій.

Відповідно до абзацу другого ст.35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

За змістом пункту 6.42 Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недорахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недорахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі задоволення судом скарги споживача постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) скасовує відповідний акт про порушення.

Відтак, відповідач після набрання законної сили рішення господарського суду Одеської області від 26.10.2011р. по справі № 15/17-3389-2011 замість скасування акту № 022101 від 19.11.2010 року, провів на підставі цього ж акту 18.07.2012р. засідання комісії з розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією ВАТ "Одесаобленерго", на якому комісія прийняла повторно рішення про нарахування до сплати ТОВ "АТП 13057-7" вартість недоврахованої електроенергії у сумі 260 347, 64 грн., що оформлено протоколом № 44.

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія доходить до висновку про те, що відповідач неправомірно провів засідання комісії, на якому розглядав акт від 19.11.2000р. який повинен бути скасованим на підставі абзацу 9 пункту 6.42 Правил користування електричною енергією .

Відповідно до ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Доводи скаржника відносно застосування оперативно-господарської санкції до позивача не приймаються судовою колегією, оскільки відповідач не надав належних доказів, які би підтверджували порушення позивачем Правил користування електричною енергією.

В апеляційній скарзі скаржник посилається на висновок експертного дослідження Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз від 13.07.2012р., однак в ньому відсутній висновок про те, що наявність металу привела до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного поля.

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції, не вбачає підстав щодо зміни або скасування оскаржуваного рішення, яке прийняте з правильним та повним встановленням обставин справи з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому не приймаються судовою колегією до уваги.

Крім того відповідачем не наведено жодної норми закону, або правил, які б надавали право посилатись на акт про порушення правил користування електричної енергії, підлягаючий скасуванню, як на підставу для застосування оперативно -господарських санкцій.

За таких обставин апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення суду залишається без змін.

Керуючись ст. ст. 99, 101,103 п.1, 105 ГПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 22.10.2012р. по справі № 5017/2305/2012 - без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 20.12.2012р.

Головуючий суддя В.А. Лисенко

Суддя П.Ф. Мацюра

Суддя І.Г. Філінюк