Постанова № 28129166, 27.11.2012, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" листопада 2012 р. Справа№ 5011-3/1926-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ткаченка Б.О.

суддів: Сотнікова С.В.

Пантелієнка В.О.

Секретаря судового засідання Ворони В.В.

за участю представників:

від позивача - Скорик О.О. - дов. № ФК-11 від 02.04.2012 року;

від відповідача-1 - не з'явився;

від відповідача-2 - не з'явився;

від третьої особи-1 - Лінькова М.І. - дов. б/н від 15.05.2012 р.;

від третьої особи-2 - Рубанок Д.М. - дов. № 04/58 від 10.05.2012 р.

розглянувши матеріали

апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор

Капітал»

на рішення Господарського суду міста Києва

від 29.03.2012 р.

у справі № 5011-3/1926-2012 (суддя - Сівакова В.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор

Капітал»

до 1. Приватного підприємства «Спеціалізоване

підприємство юстиція»

2. Відділу Державної виконавчої служби

Голосіївського районного управління юстиції в м. Києві

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів 1. Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрфарм»

2. Публічне акціонерне товариство «БМ Банк»

про визнання прилюдних торгів недійсними

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 29.03.2012 року по справі № 5011 3/1926-2012 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 29.03.2012 року по справі № 5011-3/1926-2012 скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити вимоги апеляційної скарги.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.04.2012 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» було прийнято до провадження в наступному складі колегії: головуючий суддя - Ткаченко Б.О., судді - Лобань О.І., Федорчук Р.В. та призначено до розгляду в судовому засіданні на 16.05.2012 року.

16.05.2012 року через Відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Публічного акціонерного товариства «БМ Банк» надійшли заперечення на апеляційну скаргу, в яких третя особа-2 просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 16.05.2012 року розгляд справи було відкладено на 11.06.2012 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.06.2012 року розгляд справи було відкладено на 27.06.2012 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.06.2012 року у справі № 5011-3/1926-2012 було продовжено строк розгляду справи та оголошено перерву до 09.07.2012 року.

В судовому засідання 09.07.2012 року у справі № 5011-3/1926-2012 оголошено перерву до 11.07.2012 року

Розпорядженням секретаря судової палати від 11.07.2012 року, в зв'язку з зайнятістю судді Лобаня О.І. у розгляді іншої справи та з метою забезпечення дотримання вимог законодавства в частині додержання процесуальних строків, змінено склад колегії, а саме: суддю Лобаня О.І. на суддю Тищенко А.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.07.2012 року розгляд справи було відкладено на 08.08.2012 року.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 08.08.2012 року, в зв'язку з перебуванням судді Тищенко А.І. у відпустці, змінено склад колегії, а саме: суддю Тищенко А.І. на суддю Разіну Т.І.

08.08.2012 року в розгляді справи № 5011-3/1926-2012 було оголошено перерву до 05.09.2012 року.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 05.09.2012 року, в зв'язку з перебуванням судді Федорчука Р.В. у відпустці, змінено склад колегії, а саме: суддю Федорчука Р.В. на суддю Сотнікова С.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.09.2012 року розгляд справи було відкладено на 02.10.2012 року.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 02.10.2012 року, в зв'язку з перебуванням судді Разіної Т.І. у відпустці, змінено склад колегії, а саме: суддю: Разіну Т.І. на суддю Пантелієнка В.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 02.10.2012 року розгляд справи було відкладено на 16.10.2012 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 16.10.2012 року розгляд справи було відкладено на 06.11.2012 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.11.2012 року розгляд справи було відкладено на 27.11.2012 року.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального і процесуального права, що призвело до прийняття невірного рішення по суті спору.

Представник апелянта в поясненнях, наданих у судовому засіданні, підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, просив суд рішення Господарського суду міста Києва від 29.03.2012 року по справі № 5011 3/1926-2012 скасувати та прийняти нове рішення, яким визнати недійсними прилюдні торги з продажу нерухомого майна, предмета іпотеки, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал», які проводились Приватним підприємством «Спеціалізоване підприємство юстиція» і відбулись 11.01.2012 року за адресою: бул. Івана Лепсе, 3, м. Київ у приміщенні Приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство юстиція».

Представник відповідача-1 у судове засідання 27.11.2012 року не з'явився, проте, в поясненнях, наданих у попередніх судових засіданнях, заперечував проти доводів апелянта, викладених в апеляційній скарзі, просив суд відмовити в задоволенні скарги та залишити без змін оскаржуване рішення місцевого господарського суду як таке, що прийняте з повним, всебічним та об'єктивним з'ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Представник відповідача-2 у судове засідання 27.11.2012 року не з'явився, проте, в поясненнях, наданих у попередніх судових засіданнях, заперечував проти доводів апелянта, викладених в апеляційній скарзі, просив суд відмовити в задоволенні скарги та залишити без змін оскаржуване рішення місцевого господарського суду як таке, що прийняте з повним, всебічним та об'єктивним з'ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Представник третьої особи-1 в поясненнях, наданих у судовому засіданні, заперечував проти доводів апелянта, викладених в апеляційній скарзі, просив суд відмовити в задоволенні скарги та залишити без змін оскаржуване рішення місцевого господарського суду як таке, що прийняте з повним, всебічним та об'єктивним з'ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Представник третьої особи-2 в поясненнях, наданих у судовому засіданні, заперечував проти доводів апелянта, викладених в апеляційній скарзі, просив суд відмовити в задоволенні скарги та залишити без змін оскаржуване рішення місцевого господарського суду як таке, що прийняте з повним, всебічним та об'єктивним з'ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

З матеріалів справи вбачається, що нежитлове приміщення (в літ. «А»), яке розташоване в м. Києві, по вул. Тельмана, 3, загальною площею 93 кв.м., що складає 7/100 частин (від домоволодіння) належало на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» на підставі договору купівлі-продажу нежитлових приміщень, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Криворучко В.П. від 15.05.2008 року за реєстровим номером 2128.

30.01.2009 року між Відкритим акціонерним товариством «БМ Банк», яке перейменовано у Публічне акціонерне товариство «БМ Банк» (далі - третя особа-2, іпотекодержатель, ПАТ «БМ Банк»), та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» (далі - позивач, іпотекодавець, TOB «Фактор Капітал») було укладено договір іпотеки нерухомого майна № 107-2007/DC-7 (далі - Договір іпотеки), який посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Михайленком С.А. та зареєстровано в реєстрі за № 238.

Предметом іпотеки за Договором іпотеки є нежиле приміщення (в літ. «А») загальною площею 93 кв.м., що складає 7/100 частин (від домоволодіння), що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Тельмана, буд. 3.

26.10.2010 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Грек A.B. вчинено виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за № 4045 про звернення стягнення з ТОВ «Фактор Капітал» на користь ПАТ «БМ Банк» заборгованості в розмірі 2 954 525,63 грн. за рахунок коштів, отриманих від реалізації заставленого майна - нежитлового приміщення (в літ. «А»), яке розташоване в м. Києві, по вул. Тельмана, 3, загальною площею 93 кв. м., що складає 7/100 частин (від домоволодіння).

04.11.2010 року головним державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Голосіївського районного управління юстиції у м. Києві Проц В.С. (далі - державний виконавець) була винесена постанова про відкриття виконавчого провадження ВП № 22351856 з виконання виконавчого напису № 4045 виданого 26.10.2010 року про стягнення з ТОВ «Фактор Капітал» на користь ПАТ «БМ Банк» боргу в розмірі 2 954 525,63 грн., шляхом звернення стягнення на нежитлове приміщення, яке розташоване в м. Києві, по вул. Тельмана, 3, загальною площею 93 кв.м.

18.05.2011 року державним виконавцем Проц В.С. була винесена постанова про призначення експерта, суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання для участі у виконавчому провадженні ВП № 22351856 Антонова Володимира Олександровича, який має сертифікат Фонду державного майна України № 1495 від 25.12.1999 року з метою визначення ринкової вартості вищезазначеного майна.

На підставі вищезазначеної постанови суб'єктом оціночної діяльності Антоновим В.О. складено висновок з незалежної оцінки нежитлового приміщення (в літ. «А»), загальною площею 93 кв.м., яке розташоване в м. Києві, по вул. Тельмана, 3, згідно якого ринкова вартість (початкова ціна майна на прилюдних торгах (аукціоні) станом на 08.06.2011 року становить 2 582 867,00 грн.

06.07.2011 року супровідним листом № 317/3 державним виконавцем Проц В.С. на адреси ТОВ «Фактор Капітал» (м. Київ, вул. Саксаганського, 57Б, м. Київ, вул. Боричів Тік, 35-В) та ПАТ «БМ Банк» (м. Київ, бул Т.Шевченка, 37/122) було надіслано копію експертного висновку оцінки майна від 08.06.2011 року для ознайомлення.

Супровідний лист, як вбачається з поштових повідомлень, отримано ТОВ «Фактор Капітал» 11.07.2011 року за адресою м. Київ, вул. Саксаганського, 57-Б та отримано ПАТ «БМ Банк» 12.07.2011 року.

Приписами ч. 1 та 2 ст. 62 Закону України «Про виконавче провадження» встановлено, що реалізація арештованого нерухомого майна, здійснюється шляхом його продажу виключно на прилюдних торгах (аукціонах).

Пунктом 1.2. Тимчасовим положенням про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна затвердженого Наказом Міністерства юстиції України 27.10.1999 № 68/5 (надалі - Положення) передбачено, що прилюдні торги з реалізації арештованого нерухомого майна за заявкою державного виконавця організовує і проводить спеціалізована організація, з якою органом державної виконавчої служби укладено відповідний договір.

З урахуванням вказаних норм, 26.09.2011 року між відділом державної виконавчої служби Голосіївського районного управління юстиції у м. Києві (далі - відповідач-2, ВДВС) та Приватним підприємством «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» (далі - відповідач-1, ПП «СП «Юстиція») укладено договір № К-307-Г-і про надання послуг по організації і проведенню прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна (предмет іпотеки) (далі - Договір).

Відповідно до п. 1.1 Договору, його предметом є здійснення сторонами дій, пов'язаних з виконанням умов Генерального договору про реалізацію арештованого майна, на яке звернено стягнення державними виконавцями при примусовому виконанні рішень № 1 від 14.01.2011 року (далі - Генеральний договір) з надання послуг по реалізації арештованого майна (предмет іпотеки), на яке звернено стягнення державним виконавцем при примусовому виконанні рішень судів та інших органів (посадових осіб), шляхом його продажу на прилюдних торгах.

Згідно п. 1.2 Договору, ВДВС передає ПП «СП «Юстиція» арештоване державним виконавцем нерухоме майно (предмет іпотеки), а ПП «СП «Юстиція» здійснює його реалізацію на прилюдних торгах у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження», Законом України «Про іпотеку», Тимчасовим положенням про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна, затвердженим наказом Міністерства юстиції України № 68/5 від 27.10.1999 року.

Вказаним пунктом також встановлено, що на прилюдні торги передається нерухоме майно (предмет іпотеки) арештоване при примусовому виконанні виконавчого документа -виконавчого напису № 4045 від 26.10.2010 року, а саме: нежиле приміщення (в літ. «А») загальною площею 93 кв. м., що складає 7/100 частин (від домоволодіння), яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Тельмана, 3, за ціною згідно висновку суб'єкта оціночної діяльності станом на 08.06.2011 в сумі 2 582 867,00 грн.

Відповідно до п. 2.4.1 Договору ПП «СП «Юстиція» зобов'язана при реалізації своїх прав та виконанні своїх обов'язків, що випливають з цього договору, дотримуватись чинного законодавства України та умов Генерального договору.

У результаті вищезазначених прилюдних торгів, які оформлено протоколом

№ 1-К-307-Г-і від 11.01.2012 року, нежиле приміщення (в літ. «А») загальною площею 93 кв.м., яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Тельмана, 3 придбано з публічних торгів Товариством з обмеженою відповідальністю «Укр-Фарм».

Позивач, як на підставу позовних вимог, посилався на те, що ПП «СП «Юстиція» неналежним чином повідомило його про дату, час і місце проведення прилюдних торгів та про початкову ціну, чим порушило ч. 4 ст. 43 Закону України «Про іпотеку» та п. 3.11 Тимчасового положення про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 68/5 від 27.10.1999 року (далі - Положення).

Суд першої інстанції дійшов висновку, що:

- позивач отримуючи кореспонденцію від ВДВС був обізнаний про проведення торгів та не скористався своїм правом щодо повідомлення ПП «СП «Юстиція» про своє місцезнаходження для отримання відповідної інформації;

- порушення під час здійснення заходів спрямованих на реалізацію майна та порушення процедури прилюдних торгів не було.

- позивачем доказів, які б підтверджували факт порушення діючого законодавства в частині підготовки та проведення прилюдних торгів, не надано.

- також позивачем не доведено в чому порушено його права та охоронювані законом інтереси внаслідок проведення спірних прилюдних торгів.

Враховуючи вищезазначене, суд першої інстанції дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог.

Колегія суддів не може погодитись з висновком місцевого господарського суду з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини, тобто, дії осіб, спрямовані на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Під час проведення прилюдних торгів продавець та учасники торгів у встановленому законом порядку певними діями (ціновими пропозиціями) визначають переможця торгів та ціну продажу майна, в результаті чого переможець торгів набуває право на придбання об'єкту. Результатом проведення прилюдних торгів є визначення покупця - переможця аукціону та завершення процедури торгів шляхом підписання протоколу ліцитатором та покупцем, який одержав право на придбання об'єкта. Факт затвердження протоколу торгів має юридичне значення в аспекті виникнення підстав для подальшої сплати коштів за придбане майно, оформлення органом виконавчої служби відповідного акта та видачі покупцеві свідоцтва про придбання майна. При цьому оформлення окремого договору купівлі-продажу майна законом не передбачено.

Аукціон (прилюдні торги) за своєю правовою природою є багатостороннім правочином, оскільки в ньому мають місце всі елементи, притаманні правочину, та може бути визнаний недійсним на підставі норм цивільного законодавства про недійсність правочинів.

Відповідно до ст. 215 Цивільного кодексу України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу. Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Згідно із частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 Цивільного кодексу України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Частиною 3 ст. 43 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що організатор прилюдних торгів не пізніше ніж за 15 днів до дня початку прилюдних торгів публікує за місцезнаходженням предмета іпотеки принаймні в двох місцевих друкованих засобах масової інформації повідомлення про проведення прилюдних торгів.

Відповідно до п. 3.5 Положення спеціалізована організація, яка проводить публічні торги, не пізніше як за 15 днів до дня проведення публічних торгів публікує в порядку, визначеному Положенням про Єдиний державний реєстр виконавчих проваджень, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 20.05.2003 № 43/5, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 21.05.2003 за № 388/7709 (зі змінами), на відповідному веб-сайті інформацію про нерухоме майно, що реалізується. Оголошення про проведення прилюдних торгів має бути розміщене не пізніше семи днів з моменту укладення договору про реалізацію майна, а у випадку проведення повторних торгів - не пізніше семи днів з моменту переоцінки майна. Одночасно ця інформація може бути розміщена в засобах масової інформації.

Пунктом 3.6 Положення визначений зміст інформаційного повідомлення.

У відповідності до зазначених вимог, ПП «СП «Юстиція» повідомлення про прилюдні торги (з продажу Лоту № 1 нежилого приміщення (в літ. «А») загальною площею 93 кв.м., що складає 7/100 частин (від домоволодіння), яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Тельмана, 3, які мають відбутись 31.10.2011 року о 12:00 год. за початковою ціною 2 582 867,00 грн.) були опубліковані в газеті «Aviso PLUS» № 78 від 10.10.2011 року, в газеті «Експресс об'ява» № 196 від 10.10.2011 року, на спеціалізованому сайті Міністерства юстиції України - ДП МЮУ «Інформаційний центр» (повідомлення № 392683).

Пункт 3.11. Положення передбачає, що спеціалізована організація письмово повідомляє державного виконавця, стягувача та боржника про дату, час, місце проведення прилюдних торгів, а також стартову ціну реалізації.

Згідно ч. 5 ст. 43 Закону України «Про іпотеку» не пізніше дня публікації повідомлення про проведення прилюдних торгів у засобах масової інформації організатор прилюдних торгів письмово сповіщає державного виконавця, іпотекодавця, іпотекодержателя та всіх осіб, що мають зареєстровані у встановленому законом порядку права та вимоги на предмет іпотеки, про день, час і місце проведення прилюдних торгів та про початкову ціну продажу майна.

У відповідності до зазначених вимог ПП «СП «Юстиція» 10.10.2011 року листом за № 4164 повідомлено ВДВС, ТОВ «Фактор-Капітал» (за адресою м. Київ, вул. Тельмана, 5) та ПАТ «БМ Банк» про те, що прилюдні торги з реалізації арештованого майна за Лотом № 1 відбудуться 31.10.2011 року о 12:00 год. за початковою ціною 2 582 867,00 грн.

Надіслання даного листа вказаним особам підтверджується поштовою квитанцією № 5801 та реєстром відправлення рекомендованої кореспонденції від 11.10.2011 року.

Колегія суддів не вважає належно повідомленим ТОВ «Фактор-Капітал» за адресою м. Київ, вул. Тельмана, 5. Оскільки, з матеріалів справи вбачається, що юридичною адресою ТОВ «Фактор-Капітал» з 21.09.2010 року є м. Київ, вул. Саксаганського, 57-Б.

Крім того, доказів, що за адресою м. Київ, вул. Тельмана, 5 позивач отримав повідомлення ПП «СП «Юстиція» в матеріалах справи відсутні.

Як зазначалося вище, 06.07.2011 року супровідним листом № 317/3 державним виконавцем Проц В.С. на адресу ТОВ «Фактор Капітал» (м. Київ, вул. Саксаганського, 57-Б) було надіслано копію експертного висновку оцінки майна від 08.06.2011 року для ознайомлення (дод. 1 а.с. 151).

Даний лист направлено ТОВ «Фактор Капітал» 08.07.2011 року за адресою м. Київ, вул. Саксаганського, 57-Б.

Проте, ч. 4 п. 2.2.3 Інструкції «Про проведення виконавчих дій» (яка діяла на момент вчинення дій) встановлено, що копія постанови державного виконавця про призначення у виконавчому провадженні експерта або спеціаліста та суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання в 3-денний строк з дня її винесення надсилається сторонам. З наведеного вбачається порушення державним виконавцем 3-денного строку для надсилання сторонам вказаної оцінки майна.

Крім того, з вказаного поштового повідомлення не можливо встановити особу, що прийняла лист та її повноваження.

У відповідності до ст.ст. 44, 45 Закону України «Про іпотеку» учасники прилюдних торгів підлягають реєстрації організатором прилюдних торгів. Якщо жоден учасник не зареєструвався або у разі якщо предмет іпотеки не був проданий, прилюдні торги визнаються такими, що не відбулися.

Листом № 4671 від 01.11.2011 року ПП «СП «Юстиція» повідомило ВДВС, ТОВ «Фактор-Капітал» (за адресою м. Київ, вул. Тельмана, 5) та ПАТ «БМ Банк» про те, що у зв'язку з відсутністю покупців прилюдні торги з реалізації арештованого майна за лотом № 1 вважаються такими, що не відбулись.

Відповідно до ст. 49 Закону України «Про іпотеку» протягом десяти днів з дня оголошення прилюдних торгів такими, що не відбулися, іпотекодержателі та інші кредитори боржника відповідно до пріоритету їх зареєстрованих вимог мають право придбати предмет іпотеки за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна. У цьому випадку придбання предмета іпотеки іпотекодержателем оформлюється протоколом і актом про реалізацію предмета іпотеки у порядку, встановленому статтею 47 цього Закону.

Якщо іпотекодержатель не скористався правом, передбаченим ч. 1 цієї статті, за результатами перших прилюдних торгів, призначається проведення на тих же умовах других прилюдних торгів, які мають відбутися протягом одного місяця з дня проведення перших прилюдних торгів. Початкова ціна продажу предмета іпотеки на других прилюдних торгах може бути зменшеною не більше ніж на 25 відсотків.

Листом № 4671 від 01.11.2011 року ПП «СП «Юстиція» просило проінформувати про подальші дії спеціалізованої організації та у разі якщо іпотекодержатель не скористається правом щодо придбання предмету іпотеки провести переоцінку майна та направити на адресу ПП «СП «Юстиція» відповідний акт.

Пунктом 5 ст. 62 Закону України «Про виконавче провадження» встановлено, що не реалізоване на прилюдних торгах, аукціонах або на комісійних умовах протягом двох місяців майно підлягає уцінці державним виконавцем, що проводиться в десятиденний строк з дня визнання прилюдних торгів чи аукціону такими, що не відбулися, або закінчення двомісячного строку реалізації майна на комісійних умовах. Майно може бути уцінене не більш як на 30 відсотків.

Листом № 317/3 від 21.11.2011 року ВДВС повідомив ПП «СП «Юстиція», ТОВ «Фактор-Капітал» (за адресою м. Київ, вул. Саксаганського, 57-Б) та ПАТ «БМ Банк» про те, що на підставі вищевказаної норми уцінка майна за лотом № 1 відбудеться 28.11.2011 року о 10:00 год. за адресою місцезнаходження ВДВС (дод. 1 а.с. 4-5)

Докази направлення вказаного листа в матеріалах справи відсутні.

28.11.2011 року державним виконавцем Проц В.С. у присутності представника ПАТ «БМ Банк» складено акт уцінки арештованого майна, зменшивши вартість майна на 12%, що складає 2 272 922,96 грн. В акті зазначено, що інші учасники ПП «СП «Юстиція» та ТОВ «Фактор-Капітал» на проведення уцінки 28.11.2011 року не з'явилися.

ПП «СП «Юстиція» 09.12.2011 року листом за № 5590 повідомлено ВДВС, ТОВ «Фактор-Капітал» (за адресою м. Київ, вул. Тельмана, 5) та ПАТ «БМ Банк» про те, що прилюдні торги з реалізації арештованого майна за Лотом № 1 відбудуться 09.01.2012 року о 12:00 год. за початковою ціною 2 272 922,96 грн.

Надіслання даного листа вказаним особам підтверджується поштовими квитанціями та реєстром відправлення рекомендованої кореспонденції від 12.12.2011 року.

З наведеного вбачається, що ТОВ «Фактор-Капітал» надсилалися листи на різні адреси.

Відповідно до абз. 1 п. 3.2.2. Інструкції «Про проведення виконавчих дій», якщо в процесі виконавчого провадження державному виконавцеві стало відомо, що змінилося місце проживання чи місцезнаходження боржника, то державний виконавець негайно складає про це відповідний акт (додаток 5).

Колегія звертає увагу, що подібні акти в матеріалах справи відсутні.

ПП «СП «Юстиція» повідомлення про прилюдні торги (з продажу Лоту № 1 нежилого приміщення (в літ. «А») загальною площею 93 кв.м., що складає 7/100 частин (від домоволодіння), яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Тельмана, 3, які мають відбутись 09.01.2012 року о 12:00 год. за початковою ціною 2 272 922,96 грн.) були опубліковані в газеті «Aviso PLUS» № 96 від 12.12.2011 року, в газеті «Експресс об'ява» № 244 від 15.12.2011 року, на спеціалізованому сайті Міністерства юстиції України - ДП МЮУ «Інформаційний центр» (повідомлення № 405246).

Листом № 5818 від 15.12.2011 року ПП «СП «Юстиція» повідомило ВДВС, ТОВ «Фактор-Капітал» (за адресою м. Київ, вул. Тельмана, 5) та ПАТ «БМ Банк» про те, що прилюдні торги з реалізації арештованого майна за Лотом № 1, в зв'язку з перенесенням святкових днів відбудуться 11.01.2012 року о 12:00 год. за початковою ціною 2 272 922,96 грн.

Надіслання даного листа вказаним особам підтверджується поштовою квитанцією № 6843 та реєстром відправлення рекомендованої кореспонденції від 19.12.2011 року.

ПП «СП «Юстиція» повідомлення про прилюдні торги з продажу Лоту № 1 нежилого приміщення (в літ. «А») загальною площею 93 кв.м., що складає 7/100 частин (від домоволодіння), яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Тельмана, 3, які мають відбутись 11.01.2012 року о 12:00 год. за початковою ціною 2 272 922,96 грн. були опубліковані в газеті «Aviso PLUS» № 98 від 19.12.2011 року, в газеті «Експресс об'ява» № 246 від 17-23.12.2011, на спеціалізованому сайті Міністерства юстиції України - ДП МЮУ «Інформаційний центр» (повідомлення № 405246).

Згідно ч. 5 ст. 45 Закону України «Про іпотеку» за результатами проведення прилюдних торгів і продажу предмета іпотеки складається протокол, який підписується уповноваженим представником організатора прилюдних торгів та покупцем предмета іпотеки.

Результати вищезазначених прилюдних торгів були оформлені протоколом

№ 1-К-307-Г-і від 11.01.2012 року, згідно якого нежиле приміщення (в літ. «А») загальною площею 93 кв. м., яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Тельмана, 3 придбано з публічних торгів Товариством з обмеженою відповідальністю «Укр-Фарм».

Твердження відповідача, що порушення під час здійснення заходів спрямованих на реалізацію майна та порушення процедури прилюдних торгів не було, не відповідає матеріалам справи.

До підстав визнання торгів недійсним відносяться, зокрема, порушення проведення прилюдних торгів, порушення вимог з організації, безпосереднього проведення та оформлення результатів прилюдних торгів, які є суттєвими і вплинули на формування результатів торгів, а також продаж майна боржника.

Висновок суду першої інстанції про те, що позивач, отримуючи кореспонденцію від ВДВС, був обізнаний про проведення торгів та не скористався своїм правом щодо повідомлення ПП «СП «Юстиція» про своє місцезнаходження для отримання відповідної інформації є безпідставним. Оскільки абз. 2 п. 3.2.2 Інструкції «Про проведення виконавчих дій» даний обов'язок покладено на державного виконавця ВДВС.

Крім того, кореспонденція повинна направлятися на юридичну адресу: м. Київ, вул. Саксаганського, 57-Б, проте вона направлялася за адресою: м. Київ, вул. Тельмана, 5.

Крім того, як зазначалося вище 06.07.2011 на адресу ТОВ «Фактор Капітал» було надіслано копію експертного висновку оцінки майна від 08.06.2011 року. З поштового повідомлення вбачається, що надіслано лист було 08.07.2011 року.

Проте, ч. 4 п. 2.2.3 Інструкції «Про проведення виконавчих дій» (яка діяла на момент вчинення дій) встановлено, що копія постанови державного виконавця про призначення у виконавчому провадженні експерта або спеціаліста та суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання в 3-денний строк з дня її винесення надсилається сторонам. З наведеного вбачається порушення державним виконавцем 3-денного строку для надсилання сторонам вказаної оцінки майна.

Колегія звертає увагу на те, що позивач був позбавлений можливості своєчасно та належним чином вживати передбачених законом заходів, направлених на оскарження та усунення порушень, допущених у виконавчому провадженні, внаслідок чого його права та охоронювані законом інтереси були порушені.

Судова колегія звертає увагу, що оцінку майна було складено 08.06.2011 року. Відповідно до ч. 5 ст. 58 Закону України «Про виконавче провадження» передбачено, що звіт про оцінку майна у виконавчому провадженні вважається чинним протягом шести місяців з дня його підписання, тобто до 08.12.2011 року.

Після закінчення цього строку оцінка майна проводиться повторно.

Прилюдні торги були проведені 11.01.2012 року, проте, повторного проведення оцінки майна зроблено не було.

Таким чином, зазначений висновок щодо оцінки майна боржника, термін дії якого закінчився, покладено в основу формування реалізаційної ціни майна боржника на прилюдних торгах, не відповідає нормам Закону України «Про виконавче провадження»; виключає забезпечення належного виконання виконавчого напису про звернення стягнення на майно боржника, а відтак порушене право боржника підлягає судовому захисту, шляхом визнання недійсним прилюдних торгів з реалізації майна боржника.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів дійшла висновку, що рішення суду першої інстанції про відмову в задоволенні позовних вимог є таким, що не відповідає обставинам справи, прийнято з неправильним застосуванням норм матеріального права та підлягає скасуванню.

Згідно ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини справи, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

На підставі вищезазначеного колегія встановила, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» до Приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство юстиція» та Відділу Державної виконавчої служби Голосіївського районного управління юстиції в м. Києві про визнання недійсними прилюдних торгів з продажу нерухомого майна, предмета іпотеки, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал», які проводились Приватним підприємством «Спеціалізоване підприємство юстиція» і відбулись 11.01.2012 року за адресою: бул. Івана Лепсе, 3, м. Київ у приміщенні Приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство юстиція» підлягають задоволенню.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду міста Києва від 29.03.2012 року по справі № 5011-3/1926-2012 підлягає скасуванню, а апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» - задоволенню.

У зв'язку із задоволенням апеляційної скарги, відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладаються на відповідачів.

Керуючись ст. ст. 32-34, 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» справі № 5011-3/1926-2012 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 29.03.2012 року по справі № 5011-3/1926-2012 - скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» до Приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство юстиція», Відділу Державної виконавчої служби Голосіївського районного управління юстиції в м. Києві про визнання прилюдних торгів недійсними задовольнити повністю.

4. Визнати недійсними прилюдні торги з продажу нерухомого майна, предмета іпотеки, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал», які проводились Приватним підприємством «Спеціалізоване підприємство юстиція» і відбулись 11.01.2012 року за адресою: бул. Івана Лепсе, 3, м. Київ у приміщенні Приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство юстиція».

5. Стягнути з Приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство юстиція» (08600, Київська область, м. Васильків, вул. Володимирська, 22-А, кім. 302, код ЄДРПОУ 32277680) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» (01033 м. Київ, вул. Саксаганського, 57-Б, код ЄДРПОУ 31871186) 536,50 грн. судового збору за розгляд справи у суді першої інстанції та 268,25 грн. судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції.

6. Стягнути з Відділу Державної виконавчої служби Голосіївського районного управління юстиції в м. Києві (03022, м. Київ, вул. Ломоносова, 22/15, код ЄДРПОУ 34999976) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Капітал» (01033 м. Київ, вул. Саксаганського, 57-Б, код ЄДРПОУ 31871186) 536,50 грн. судового збору за розгляд справи у суді першої інстанції та 268,25 грн. судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції.

7. Видачу відповідних наказів доручити господарському суду міста Києва.

8. Матеріали справи № 5011-3/1926-2012 повернути до Господарського суду міста Києва.

9. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Ткаченко Б.О.

Судді Сотніков С.В.

Пантелієнко В.О.