Постанова № 27883084, 15.11.2012, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

13.11.2012 р. справа №32/5009/4671/11

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівУшенко Л.В. Дучал Н.М., Богатиря К.В.при секретарі судового засіданняВеличко В.М.за участю представників: від позивача -Ніколенко М.Ю., довіреність № 1664 від 20.06.2012р.; від відповідача - Корнієнко М.О., довіреність № 60/101 від 20.12.2011р.;розглянувши апеляційну скаргуПублічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької областіна рішення господарського суду Запорізької області від05.09.2012 року (повний текст підписано 07.09.2012р.)у справі№ 32/5009/4671/11 (головуючий суддя -Колодій Н.А., судді: Кричмаржевський В.А., Науменко А.О.)за позовомПублічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецькдо Відкритого акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області про стягнення 25168982,40 грн. заборгованості за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «Перший Український Міжнародний банк», м.Донецьк звернулось до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Відкритого акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області про стягнення 26 597 977,86 грн. заборгованості за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р., які складаються з 23 250 172,68 грн. основного боргу, 1 924 986,77 грн. заборгованості за процентами за користування кредитом та 1 422 818,41 грн. пені за неналежне виконання умов договору.

Позивачем неодноразово змінювалися позовні вимоги. Згідно останньої заяви про зміну розміру позовних вимог від 07.08.2012р. (зареєстрованої в канцелярії господарського суду Запорізької області 10.08.2012р.), позивач зменшив розмір позовних вимог і просив суд стягнути з відповідача 25 168 982,40 грн. заборгованості за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р., які складаються з 23 250 172,68 грн. основного боргу, 495 991,31 грн. заборгованості за процентами за користування кредитом та 1 422 818,41грн. пені за неналежне виконання умов договору.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 05.09.2012р. у справі №32/5009/4671/11 задоволено позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк. Стягнено з Відкритого акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи»на користь Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк 23 250 172,68 грн. основного боргу, 495 991,31 грн. відсотків за користування кредиту та 1 422 818,41 грн. пені.

Відповідно до п. 1.1 Статуту Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», Публічне акціонерне товариство «Азовські мастила і оливи»є новим найменуванням Відкритого акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи». Державна реєстрація змін до Статуту здійснена 26.07.2011р., що підтверджується як Статутом товариства, так і витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців від 11.08.2011р., Серія АЄ №298648.

Не погодившись з рішенням суду, Публічне акціонерне товариство «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 05.09.2012р. у справі №32/5009/4671/11 та постановити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.

В обґрунтування викладених в апеляційній скарзі вимог, скаржник посилається на те що, суд першої інстанції відмовив у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області про зупинення провадження у справі №32/5009/4671/11 до вирішення справи №5006/2/76пд/2012 за позовом Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи» до Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк»про визнання частково недійсним кредитного договору про відкриття мультивалютної кредитної лінії №6.3-34 від 19.07.2004р., а саме, що кредит надається в доларах, посилаючись на те, що предметом справи №32/5009/4671/11 є вимоги банка про стягнення заборгованості в національній валюті, відповідно до додаткової угоди №18 від 30.11.2009р. до кредитного договору. Крім того, скаржник не погоджується із стягненням з нього 1 422 818,41грн. пені, а саме: пені в розмірі 1 348 510,02грн., нарахованої за порушення строків повернення основної суми кредиту за період з 25.02.2011р. по 21.06.2011р. та пені в розмірі 74 308,39грн., нарахованої за порушення строків сплати відсотків за користування кредитом за період з 25.02.2011р. по 21.06.2011р., оскільки суми внесених платежів були зараховані банком з метою погашення донарахованих підвищених відсотків, з якими він не згоден. Зазначає, що сума пені розрахована невірно, виходячи із розміру 0,05% від суми простроченого виконання зобов'язання за кожен день прострочення, що більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який стягується пеня. Також, скаржник вважає необґрунтованим стягнення місцевим господарським судом відсотків, нарахованих банком, за підвищеною відсотковою ставкою, а не виходячи з 18% за користування кредитом, як це обумовлено кредитним договором. За таких обставин вважає, що рішення суду першої інстанції є таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Розпорядженням голови Донецького апеляційного господарського суду від 03.10.2012р., на підставі автоматизованого розподілу, для розгляду апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області на рішення господарського суду Запорізької області від 05.09.2012р. по справі №32/5009/4671/11 сформовано колегію суддів у складі: головуючий -суддя Ушенко Л.В., члени колегії: суддя Склярук О.І, суддя Татенко В.М.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 03.10.2012р. порушено апеляційне провадження по скарзі, справу призначено до розгляду на 06.11.2012р.

Розпорядженням голови Донецького апеляційного господарського суду від 06.11.2012р. змінено склад колегії суддів та сформовано у наступному складі: головуючий -суддя Ушенко Л.В., члени колегії: суддя Богатир К.В., суддя Дучал Н.М.

В судовому засіданні 06.11.2012р. представник скаржника підтримав апеляційну скаргу, заявив усне клопотання про зупинення виконання рішення господарського суду Запорізької області до вирішення господарським судом Донецької області справи №5006/2/76пд/2012 за позовом до Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області до Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк про визнання частково недійсним кредитного договору про відкриття мультивалютної кредитної лінії №6.3-34 від 19.07.2004р., а саме, що кредит надається в доларах. Зазначене клопотання колегією суддів відхилене як безпідставне.

Представник позивача заперечив проти апеляційної скарги, просив залишити рішення господарського суду Запорізької області від 05.09.2012р. по справі №32/5009/4671/11 без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення та надав: копію рішення господарського суду Донецької області від 24.10.2010р. у справі №5006/2/76пд/2012, яким відмовлено в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області до Публічного акціонерного товариства «Перший Український міжнародний банк», м. Донецьк про визнання недійсними пунктів 1.1, 1.2, 1.3 статті 1 кредитного договору про відкриття мультивалютної кредитної лінії №6.3-34 від 19.07.2004р., а саме, в частині, що кредит надається в доларах США; копію постанови Донецького апеляційного господарського суду від 29.05.2012р. у справі №28/199пд, якою залишено без змін рішення господарського суду Донецької області від 05.04.2010р. щодо відмови у задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м.Бердянськ Запорізької області до Публічного акціонерного товариства «Перший Український міжнародний банк», м. Донецьк про визнання недійсною додаткової угоди №21 від 29.12.2010р. до кредитного договору №6.3-34 від 19.07.2004р., як фіктивного правочину; копію постанови Донецького апеляційного господарського суду від 04.09.2012р. у справі №5006/2/49пд/2012, якою залишено без змін рішення господарського суду Донецької області від 24.07.2012р. щодо відмови у задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області до Публічного акціонерного товариства «Перший Український міжнародний банк», м. Донецьк про визнання недійсною додаткової угоди №21 від 29.12.2010р. до кредитного договору №6.3-34 від 19.07.2004р., як вчиненої під впливом помилки; розрахунок заборгованості ВАТ «АЗМОЛ»перед ПАТ «ПУМБ»за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р. станом на 21.06.2011 р. (включно).

В судовому засіданні 06.11.2012р. була оголошена перерва до 13.11.2012р.

В судовому засіданні 13.11.2012р. представник скаржника надав додатково розрахунок заборгованості за кредитним договором з його обґрунтуванням станом на 21.06.2011р., копію апеляційної скарги на рішення господарського суду Донецької області від 24.10.2012р. у справі №5006/2/76пн/2012, яким відмовлено в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області до Публічного акціонерного товариства «Перший Український міжнародний банк», м.Донецьк про визнання кредитного договору частково недійсним.

Відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень місцевого господарського суду в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія встановила наступне.

19.07.2004р. між Закритим акціонерним товариством з іноземними інвестиціями «Перший Український Міжнародний Банк»(правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Перший Український Міжнародний банк») (далі - Банк) та Відкритим акціонерним товариством «Азовські мастила і оливи»(далі - Позичальник) було укладено кредитний договір № 6.3-34 (мультивалютна кредитна лінія).

Відповідно до п. 1.1 Статуту Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», Публічне акціонерне товариство «Азовські мастила і оливи»є новим найменуванням Відкритого акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи».

Таким чином, відповідачем у даній справі є Публічне акціонерне товариство «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області.

Відповідно до п. 1.1. кредитного договору, Банк зобов'язався надати Позичальнику мультивалютний кредит -грошові кошти в гривні (валюті України) та /або у доларах США, в залежності від вимог позичальника, у розмірі, еквівалентному 2 000 000,00 доларів США, а Позичальник зобов'язується прийняти кредит, використати його за цільовим призначенням, сплатити плату за кредит та повернути Банку кредит в повному обсязі в порядку та у строки, обумовлені цим договором.

Згідно із п.1.2 договору, кредит надається Позичальнику у вигляді поновлюваної кредитної лінії з щоденним лімітом кредитування, що дорівнює еквіваленту 2 000 000,00 доларів США.

Цільовим призначенням кредиту є: оплата зобов'язань за імпортними контрактами, оплата зобов'язань за контрактами в межах території України, інші платежі, пов'язані з діяльністю підприємства (стаття 2 договору).

Відповідно до п. 6.2. статті 6 Кредитного договору, у випадку, якщо станом на дату закінчення строку кредитування буде мати місце будь-яка нарахована та несплачена Позичальником заборгованість за цим Договором, в тому числі, але не виключно, плата за кредит, штрафні санкції за порушення строків повернення кредиту та сплати плати за кредит тощо (якщо такі будуть нараховані), незважаючи на інші положення цього договору, така заборгованість повинна бути сплачена Позичальником Банку одночасно з поверненням основної суми кредиту в строк, передбачений п. 6.1 Договору.

Відповідно до п. 12.1 договору, у разі порушення Позичальником строків виконання будь-якого з боргових зобов'язань Позичальник зобов'язаний сплатити на користь Банка пеню у розмірі 0,05% від суми простроченого виконання зобов'язання за кожен день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня. Нарахування пені здійснюється на суму простроченого виконання боргового зобов'язання за весь час прострочення.

Пунктом 14.5. договору встановлено, що договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до моменту виконання сторонами взятих на себе зобов'язань згідно цього договору в повному обсязі.

До кредитного договору сторонами вносилися зміни та доповнення шляхом укладання додаткових угод, копії яких наявні в матеріалах справи.

Так, 30.11.2009р., з метою рефінансування заборгованості за раніше наданим кредитом з іноземної валюти у національну (гривню), між Публічним акціонерним товариством «Перший Український Міжнародний банк»та Відкритим акціонерним товариством «Азовські мастила і оливи»(правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Азовські мастила і оливи») була укладена Додаткова угода №18 до кредитного договору № 6.3-34 від 19.07.2004р., відповідно до якої, п. 1.1 кредитного договору викладено в наступній редакції: Банк зобов'язується надати Позичальнику кредит у розмірі 32 280 272,68 грн. для покриття заборгованості за кредитом в іноземній валюті, у зв'язку із чим з 30.11.2009 року грошові зобов'язання Позивача були переведені в національну валюту - гривню та встановлено графік повернення кредитних коштів.

Також, згідно із статтею 8 договору, забезпеченням виконання зобов'язань Позичальника за кредитним договором є Угоди про забезпечення, укладання яких передбачено цим Договором, інші Угоди про забезпечення та інше забезпечення, що будуть укладені/виникнуть в майбутньому».

Період нарахування відсотків складає календарне число днів. Датою закінчення періоду нарахування відсотків є перший банківський день після 24 числа (без його урахування) або день, що передує даті повернення кредиту, а початком -дата видачі кредиту та/або наступний день після дати закінчення попереднього періоду нарахування відсотків (п. 7.2.3 договору).

Відсотки нараховуються щоденно на фактичну суму і за весь час користування кредитом (п. 7.2.4 договору).

Нараховані відсотки повинні сплачуватися Позичальником щомясічно не пізніше одного банківського дня, наступного за 24 числом (з його урахуванням) (п. 7.2.5 договору).

30.11.2010р. між позивачем та відповідачем була укладена Додаткова угода № 19 до кредитного договору № 6.3-34 від 19.07.2004р., відповідно до якої ліміт фінансування за кредитом, з урахування фактично погашеної заборгованості, було скорочено до 28780172,68 грн.

Також, відповідно до п.3.1 договору, цей договір укладено під відкладальною умовою. Обов'язок Банку надати кредит позичальнику виникає виключно з моменту настання умов, необхідних для прийняття Банком розрахункового документу (п. 4.2 договору), а також таких умов: укладання між Банком та Позичальником Угоди про забезпечення -додаткової угоди до Договору застави товарів в обороті (паливно-мастильні матеріали),місцезнаходження яких Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Шаумяна, 2, належних позичальнику, на суму 14 652 743,00грн. в забезпечення виконаних боргових зобов'язань за цим Договором; укладання між Банком та Позичальником Угоди про забезпечення -додаткової угоди до Договору застави майнових прав за 5 реалізаційними контрактами на загальну суму 66 333,33 доларів США в забезпечення зобов'язань Позичальника за цим договором.

Згідно із п. 6.1. ст. 6. кредитного договору (з урахуванням усіх змін та доповнень), Позичальник зобов'язався повернути кредит в повному обсязі, тобто у розмірі 28 780 172,68грн., не пізніше 25.02.2011р.

Крім того, відповідно до умов п. 10.3.6. ст.10 договору, позичальник прийняв на себе виконання наступних обов'язків: згідно із пп. 10.3.6.9. пункту 10.3.6 статті 10 Кредитного договору, у випадку зниження залишків товарів в обороті, які передані в заставу Банку, та зменшення їх вартості нижче ніж 14 652 743,00 гривень, Позичальник повинен протягом 1 місяця передати в заставу інше забезпечення, попередньо узгодивши предмет застави з Банком. За невиконання цієї умови, відповідно до п 7.2.2. статті 7 цього Договору, процентна ставка за кредитом збільшується на 2 відсотки річних та нараховується у підвищеному розмірі до повного виконання Позичальником зобов'язань, передбачених п.10.3.6.3 цього Договору.

Згідно із пп.7.2.2, 7.2.3 статті 7 договору, у випадку невиконання чи неналежного виконання з будь-яких підстав зобов'язань/умов, встановлених пунктом 10.3.6. статті 10 цього Договору, починаючи з першого дня такого невиконання чи неналежного виконання/ненастання/недотримання Позичальником зобов'язань/умов, відсотки за користування Кредитом збільшуються на 2% річних (із розрахунку 365 днів на рік) за кожен випадок і будуть нараховуватись Банком за такою підвищеною відсотковою ставкою до тієї дати, коли зазначене зобов'язання/умови будуть виконані/дотримані належним чином/настануть. Підвищення відсоткової ставки відбувається сумарно, тобто у випадку невиконання/неналежного виконання декількох або усіх разом зобов'язань/ ненастання/ недотримання умов, передбачених п. 10.3.6. цього Договору, розрахунок кожного наступного збільшення відсоткової ставки здійснюється на вже попередньо збільшений розмір відсоткової ставки.

Відповідно із пп. 10.3.6.14. пункту 10.3.6 статті 10 договору, Позичальник зобов'язався у строк до 17.12.2010 р. надати Банку належним чином оформлені, засвідчені печаткою та підписом керівника Позичальника копії додаткових угод до контрактів, майнові права за якими передані в заставу Банку, відповідно до Угоди про забезпечення, укладання якої передбачене п. 3.1.6 цього Договору, про продовження строку дії вказаних контрактів на строк, що перевищує строк кредитування. У випадку невиконання чи неналежного виконання зазначеного зобов'язання для Позичальника наступають наслідки, передбачені пп. 7.2.2.,7.2.3. цього Договору, у вигляді підвищення розміру відсоткової ставки окремо за кожен випадок ненадання копій відповідних додаткових угод до кожного з контрактів, майнові права за якими передані в заставу Банку відповідно до угоди про забезпечення, укладання якої передбачене п. 3.1.6 цього Договору.

30.11.2010р., між позивачем та відповідачем була укладена Додаткова угода №20 до кредитного договору № 6.3-34 від 19.07.2004р.

Згідно із п. 7.2.1 ст. 7 кредитного договору, Позичальник зобов'язався сплатити відсотки за користування кредитом, які нараховуються, за ставкою у розмірі 18% річних (із розрахунку 365 днів на рік), та підлягають сплаті щомісячно не пізніше 1 (одного) банківського дня, наступного за 24 числом кожного місяця, а у випадку порушення Позичальником передбачених цим Договором строків виконання зобов'язань з повернення кредиту, відсотки за користування Кредитом нараховуються Банком за ставкою у розмірі 25% річних (із розрахунку 365 днів на рік), починаючи з першого дня такого порушення.

Крім того, 29.12.2010р. між сторонами була укладена Додаткова угода №21 до кредитного договору № 6.3-34 від 19.07.2004р., відповідно до якої, п. 10.3.6. п. 10.3. ст. 10 кредитного договору викладено в наступній редакції: у випадку невиконання чи неналежного виконання зазначеного зобов'язання, для Позичальника наступають наслідки, передбачені п.п. 7.2.2-7.2.3 цього Договору, у вигляді підвищення з 30.01.2011р. розміру відсоткової ставки окремо за кожний випадок ненадання від повідних додаткових угод до кожного з контрактів, майнові права за якими передані в заставу Банку відповідно до Угоди про забезпечення, укладання якої передбачене п. 3.1.6 цього Договору.

07.04.2011р., в зв'язку з неналежним виконанням відповідачем умов кредитного договору, Публічне акціонерне товариство «Перший Український Міжнародний банк», м.Донецьк звернулось до Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області з вимогою про сплату протягом трьох банківських днів з моменту отримання цієї вимоги заборгованості перед банком за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р., яка станом на 04.04.2011р. становила 24 656 381,73грн.: 23 250 172,68 грн. основного боргу, 1 393 100,08 грн. заборгованості за процентами за користування кредитом (при цьому остаточна сума відсотків повинна бути нарахована на момент фактичного погашення кредиту в повному обсязі та додатково пред'явлена до сплати) та 13 108,97 грн. пені за неналежне виконання умов договору.

Відповідач на вказану вимогу суду не відреагував, зазначену суму заборгованості не сплатив, що було підставою для звернення Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк з позовом до господарського суду Запорізької області.

В процесі розгляду справи місцевим господарським судом, ухвалою від 20.10.2012р. провадження у справі №32/5009/4671/11 зупинялось до розгляду господарським судом Донецької області справи №28/199пд за позовом Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області до Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк про визнання недійсною додаткової угоди №21 від 29.12.2010р. до кредитного договору № 6.3-3.4 від 19.07.2004р. (щодо підвищення розміру відсоткової ставки), як фіктивного правочину.

Рішенням господарського суду Донецької області від 05.04.2012р. у справі №28/199пд відмовлено в задоволені позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області до Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк про визнання недійсною додаткової угоди №21 від 29.12.2010р. до кредитного договору № 6.3-3.4 від 19.07.2004р.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 29.05.2012р. у справі у справі №28/199пд рішення господарського суду Донецькій області від 05.04.2012р. у даній справі залишено без змін.

Публічне акціонерне товариство «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області звернулось з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк про визнання недійсною додаткової угоди №21 від 29.12.2010р. до кредитного договору № 6.3-3.4 від 19.07.2004р., як такої, що вчинена під впливом помилки.

Рішенням господарського суду Донецькій області від 24.07.2012р. у справі №5006/2/49пд/2012 відмовлено в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області до Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк про визнання недійсною додаткової угоди №21 від 29.12.2010р. до кредитного договору № 6.3-3.4 від 19.07.2004р. як такої, що вчинена під впливом помилки.

Як встановлено Донецьким апеляційним господарським судом при розгляді апеляційної скарги у справі № 32/5009/4671/11, постановою Донецького апеляційного господарського суду від 04.09.2012р. у справі №5006/2/49пд/2012 рішення господарського суду Донецькій області від 24.07.2012р. у даній справі залишено без змін.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, судова колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.

Як зазначалося вище, предметом спору у даній справі (в редакції змін від 07.08.2012р.) є вимоги щодо стягнення з Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області 25 168 982,40 грн. заборгованості за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р., які складаються з 23 250 172,68 грн. основного боргу, 495 991,31 грн. заборгованості за процентами за користування кредитом та 1 422 818,41грн. пені за неналежне виконання умов договору.

Відповідно до ст. 1054 ЦК України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно із ст.ст. 525, 526 ЦК України та ст. 193 ГК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших правових актів, а за відсутності таких умов та вимог -відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Якщо у зобов'язані встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ст. 530 ЦК України).

Частиною 1 ст. 1048 ЦК України передбачено, що позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлено розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

Як вбачається з матеріалів справи, до внесення відповідних змін та доповнень, умовами кредитного договору передбачалося надання Позичальнику кредиту у вигляді поновлюваної кредитної лінії з щоденним лімітом кредитування, що дорівнює еквіваленту 2 000 000,00 доларів США.

Однак, 30.11.2009р. грошові зобов'язання за кредитним договором у іноземній валюті, в результаті рефінансування заборгованості за раніше наданим кредитом, були переведені в національну валюту -гривню, що мало своє відображення в укладеній між сторонами додатковій угоді №18 до кредитного договору.

Згідно умов даної угоди (п.1.1) п. 1.1 кредитного договору викладено в новій редакції, відповідно до якої, Банк зобов'язався надати Позичальнику кредит у сумі 32 280 172,68 грн., а Позичальник зобов'язався прийняти кредит, використати його за цільовим призначенням, сплатити плату за кредит та повернути його в повному обсязі в порядку та строки, обумовлені договором.

Пунктом 1.6 кредитного договору також був викладений в новій редакції, згідно з якою, Позичальник зобов'язався повернути кредит не пізніше 25.11.2010р., відповідно до затвердженого графіку.

Крім того, зазначеною додатковою угодою були внесені зміни до п. 7.2 ст.7 кредитного договору, відповідно до якого, відсотки за користування кредитом розраховуються Банком за ставкою 25% річних. У випадку невиконання чи неналежного виконання з будь-яких підстав зобов'язань, встановлених п. 10.3.6.1, 10.3.6.2, 10.3.6.3, 10.3.6.4.1, 10.3.6.6 -10.3.6.7, 10.3.6.11 -10.3.6.13.1, 10.3.6.14 -10.3.6.16 цього договору, відсотки за користування кредитом збільшуються на 2% річних за кожний випадок невиконання чи неналежного виконання Позичальником. Підвищення розміру відсоткової ставки, у випадках, передбачених п. 7.2.2 кредитного договору, відбуваються сумарно, розрахунок кожного наступного збільшення відсоткової ставки здійснюється на вже попередньо збільшений розмір відсоткової ставки.

Згідно до додаткової угоди №19 від 30.11.2010р. до кредитного договору, в результаті скорочення ліміту фінансування за кредитом у зв'язку із фактичним погашенням Публічним акціонерним товариством «Азовські мастила і оливи»заборгованості за кредитним договором, відповідач зобов'язався повернути суму кредиту у розмірі 28 780 172,68 грн. не пізніше 25.02.2011р.

Пунктом 7.2 ст. 7 кредитного договору (з урахуванням всіх змін та доповнень) передбачається, що Позичальник зобов'язався сплатити відсотки за користування кредитом, які нараховуються, за ставкою у розмірі 18% річних (із розрахунку 365 днів на рік), та підлягають сплаті щомісячно не пізніше 1 (одного) банківського дня, наступного за 24 числом кожного місяця, а у випадку порушення Позичальником передбачених цим Договором строків виконання зобов'язань з повернення кредиту, відсотки за користування Кредитом нараховуються Банком за ставкою у розмірі 25% річних (із розрахунку 365 днів на рік), починаючи з першого дня такого порушення.

Відповідно до ст. 3 кредитного договору, забезпеченням виконання зобов'язань за кредитним договором є наступні угоди про забезпечення: Договір застави майнових прав за контрактом № 6.3-34 від 18 березня 2005 року (з урахуванням усіх змін та доповнень), оціночною вартістю 66 333,33 грн. та Договір застави товарів в обороті № 6.3-34 від 19 липня 2004 року, оціночною вартістю 14 652 743,00 грн.

Крім того, згідно із пп. 10.3.6.9 п. 10.3.6. ст.10 кредитного договору, Позичальник прийняв на себе виконання наступних обов'язків: у випадку зниження залишків товарів в обороті, які передані в заставу Банку, та зменшення їх вартості нижче ніж 14652743,00грн., Позичальник повинен протягом 1 місяця передати в заставу інше забезпечення, попередньо узгодивши предмет застави з Банком. За невиконання цієї умови, відповідно до п 7.2.2. статті 7 кредитного договору, процентна ставка за кредитом збільшується на 2 відсотки річних та нараховується у підвищеному розмірі до повного виконання Позичальником зобов'язань, передбачених п .10.3.6.3 цього Договору.

В матеріалах справи наявна балансова довідка Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи»№361 від 20.12.2010р., відповідно до якої, вартість товарів в обігу, наданих у заставу банку, знизилася і становила на дату видачі довідки 11 675 089,00грн.

У зв'язку з невиконанням відповідачем вказаної умови кредитного договору, з 20.01.2011р. до 29.01.2011р. відсотки за кредитом нараховувались за підвищеною відсотковою ставкою.

Відповідно до пп. 10.3.6.14 п. 10.3.6 ст. 10 кредитного договору, Позичальник зобов'язався у строк до 17.12.2010 р. надати Банку належним чином оформлені, засвідчені печаткою та підписом керівника Позичальника копії додаткових угод до контрактів, майнові права за якими передані в заставу Банку, відповідно до Договору застави майнових прав за контрактом № 6.3-34 від 18 березня 2005 року, про продовження строку дії вказаних контрактів на строк, що перевищує строк кредитування. У випадку невиконання чи неналежного виконання зазначеного зобов'язання для Позичальника наступають наслідки, передбачені пп. 7.2.2.,7.2.3. цього Договору, у вигляді підвищення з 30.01.2011 року розміру відсоткової ставки окремо за кожен випадок ненадання копій відповідних додаткових угод до кожного з 10 (десяти) контрактів, майнові права за якими передані в заставу Банку.

Згідно із пп. 7.2.2, 7.2.3 ст. 7 кредитного договору, у випадку невиконання чи неналежного виконання з будь-яких підстав зобов'язань/умов, встановлених пп. 10.3.6.14 п. 10.3.6. ст. 10 кредитного договору, починаючи з першого дня такого невиконання чи неналежного виконання/ненастання/недотримання Позичальником зобов'язань/умов, відсотки за користування Кредитом збільшуються на 2% (відсотки) річних за кожен випадок і будуть нараховуватись Банком за такою підвищеною відсотковою ставкою до тієї дати, коли зазначене зобов'язання/умови будуть виконані/дотримані належним чином/настануть. Підвищення відсоткової ставки відбувається сумарно, тобто у випадку невиконання/неналежного виконання декількох або усіх разом зобов'язань/ ненастання/ недотримання умов, передбачених пп. 10.3.6 кредитного договору, розрахунок кожного наступного збільшення відсоткової ставки здійснюється на вже попередньо збільшений розмір відсоткової ставки.

Як встановлено судом першої інстанції, у зв'язку з тим, що Публічним акціонерним товариством «Азовські мастила і оливи»у вищезазначений строк не були надані банку додаткові угоди до 5 контрактів, майнові права за якими були надані у заставу, з 30.01.2011 року відсоткова ставка за кредитом за невиконання відповідачем умов пп.10.3.6.14 п. 10.3.6 ст. 10 кредитного договору була додатково підвищена на 10% річних.

За таких обставин, колегія суддів не приймає доводи скаржника відносно необґрунтованості висновку місцевого господарського суду щодо правомірності нарахування позивачем відсотків за підвищеною ставкою, а не 18%.

В матеріалах справи наявний розрахунок заборгованості Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи»перед Публічним акціонерним товариством «Перший Український Міжнародний банк»за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р., відповідно до якого, станом на 21.06.2011р., з урахуванням часткового погашення заборгованості за відсотками, сума заборгованості за кредитом складає 23250172,68 грн., а сума заборгованості за відсотками за користування кредитом - 495991,31 грн.

Виходячи з вищевикладеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо задоволення позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк в частині стягнення з Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області 23 250 172,68 грн. заборгованості за кредитом та 495 991,31 грн. заборгованості за відсотками за користування кредитом

Відповідно до ст.ст. 610-611 ЦК України невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання), є його порушенням, у разі якого настають правові наслідки, зокрема, сплата неустойки.

Статтею 230 ГК України встановлено, що штрафними санкціями є господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Відповідно до ч. 6 ст. 231 ГК України, штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою НБУ, за весь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

Згідно із п. 12.1. кредитного договору, у разі порушення Позичальником строків виконання будь-якого з боргових зобов'язань Позичальник зобов'язаний сплатити на користь Банка пеню у розмірі 0,05% від суми простроченого виконанням зобов'язання за кожен день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня. Нарахування пені здійснюється на суму простроченого виконанням боргового зобов'язання за весь час прострочення.

Статтею 1 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань»закріплюється, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відповідно до розрахунку заборгованості Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи»перед Публічним акціонерним товариством «Перший Український Міжнародний банк»за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р., станом на 21.06.2011р., наданим відповідачем 05.09.2012р. до заяви про зміну розміру позовних вимог від 07.08.2012р., загальна сума пені за неналежне виконання умов договору складає 1422818,41 грн., а саме: 1348510,02грн. -сума пені, нарахована за порушення строків повернення основної суми кредиту за період з 25.02.2011 р. по 21.06.2011 р.; 74308,39 грн. - сума пені, нарахована за порушення строків сплати відсотків за користуванням кредитом за період з 25.02.2011 р. по 21.06.2011 р.

Разом з тим, судова колегія погоджується з доводами скаржника, що позивач невірно розрахував суму пені, яку просив стягнути у сумі 1 422 818,41 грн., оскільки нарахування її здійснювалось із розрахунку 0,05% річних від суми прострочення виконання зобов'язання за кожен день прострочення, але зазначений розмір (0,05%) є більшим, ніж подвійна облікова ставка НБУ, що діяла у період, за який нарахована пеня.

Згідно наданого позивачем під час апеляційного провадження розрахунку пені, виходячи із розміру подвійної облікової ставки НБУ, розмір пені, станом на 21.06.2011р., який підлягає стягненню за період з 25.02.2011р. по 21.06.2-11р. становить 1 208 421,16грн., із якої: 63 111,28грн. - пеня за порушення строків сплати відсотків за користування кредитом та 1 145 309,88грн. -пеня за порушення строків повернення основної суми кредиту.

Відповідач (скаржник) в судовому засіданні апеляційної інстанції щодо правильності розрахунку пені в цій частині не заперечував.

Колегія суддів перевірила правильність проведеного розрахунку пені і вважає, що позовні вимоги позивача щодо стягнення пені у сумі 1 422 818,41грн. підлягають частковому задоволенню у сумі 1 208 421,16грн.

Місцевий господарський суд припустився помилки в цій частині, належним чином не перевірив розрахунок пені з урахуванням положень п. 12.1 кредитного договору, безпідставно стягнув з відповідача пеню у сумі 214 397,25 грн.

Колегія суддів не приймає доводи скаржника відносно того, що суд першої інстанції неправомірно відмовив у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області про зупинення провадження у справі №32/5009/4671/11 до вирішення справи №5006/2/76пд/2012 за позовом Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи»до Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк»про визнання частково недійсним кредитного договору про відкриття мультивалютної кредитної лінії №6.3-34 від 19.07.2004р., а саме, що кредит надається в доларах.

Перш за все, наявність в провадженні господарського суду Донецької області пов'язаної справи сама по собі не є підставою для зупинення провадження у справі, оскільки, відповідно до ч. 1 ст. 79 ГПК України, господарський суд зупиняє провадження у справі у разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею справи.

Місцевий господарський суд обґрунтовано відмовив в задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі в зв'язку з відсутністю обставин, які свідчать про неможливість розгляду даної справи до вирішення по суті спору у справі №5006/2/76пд/2012, оскільки предметом вказаної справи є визнання недійсним кредитного договору про відкриття мультивалютної кредитної лінії №6.3-34 від 19.07.2004р., а саме, що кредит надається в доларах, а предметом справи №32/5009/4671/11 є стягнення заборгованості в національній валюті, оскільки 30.11.2009 року між сторонами, з метою рефінансування заборгованості за раніше наданим кредитом з іноземної валюти у національну (гривню), була укладена Додаткова угода №18 до кредитного договору, відповідно до якої, з 30.11.2009р. грошові зобов'язання відповідача були переведені Банком в національну валюту -гривню та встановлено графік повернення кредитних коштів. Зазначена угода є чинною.

Одночасно, Донецький апеляційний господарський суд зазначає, що на момент прийняття рішення у справі відповідач змінив своє найменування на Публічне акціонерне товариство «Азовські мастила і оливи». Однак, суд першої інстанції в своєму рішенні про це не зазначив і в резолютивній частині припустився помилки щодо найменування відповідача, та стягнув заборгованість за кредитним договором з Відкритого акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи».

З урахуванням викладеного, апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області на рішення господарського суду Запорізької області від 05.09.2012р. у справі №32/5009/4671/11 є такою, що підлягає частковому задоволенню, а рішення господарського суду Запорізької області від 05.09.2012р. у справі №32/5009/4671/11 - скасуванню.

Керуючись ст.ст. 33, 43, 49, 91, 99, 101, 102, 103, п. 4 ч. 1 ст. 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м. Бердянськ Запорізької області на рішення господарського суду Запорізької області від 05.09.2012р. у справі №32/5009/4671/11 -задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Запорізької області від 05.09.2012р. у справі №32/5009/4671/11 -скасувати та прийняти нове рішення.

3. Позов Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк», м. Донецьк до Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи», м.Бердянськ Запорізької області про стягнення заборгованості за кредитом у сумі 23250172,68 грн. за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р., відсотків за користування кредитом у сумі 495 991,31 грн., пені у сумі 1 422 818,41 грн. -задовольнити частково.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи»(71114, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Шаумяна, буд. 2, код ЄДРПОУ 00152365) на користь Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк»(83001, м. Донецьк, вул. Університетська, буд. 2-А, код ЄДРПОУ 14282829) заборгованість за кредитом у сумі 23 250 172 (двадцять три мільйони двісті п'ятдесят тисяч сто сімдесят дві) грн. 68 коп. за кредитним договором №6.3-34 від 19.07.2004р., відсотків за користування кредитом у сумі 495 991 (чотириста дев'яносто п'ять тисяч дев'ятсот дев'яносто одна) грн. 31 коп., пені у сумі 1 208 421 (один мільйон двісті вісім тисяч чотириста двадцять одну) грн. 16 коп.

5. В іншій частині позову в задоволенні відмовити.

6. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи»(71114, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Шаумяна, буд. 2, код ЄДРПОУ 00152365) на користь Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк»(83001, м. Донецьк, вул. Університетська, буд. 2-А, код ЄДРПОУ 14282829) витрати по сплаті державного мита у сумі 25 500 (двадцять п'ять тисяч п'ятсот) грн., 00 коп. та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу у сумі 236 (двісті тридцять шість) грн., 00 коп. за розгляд справи господарським судом Запорізької області.

7. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк»(83001, м. Донецьк, вул. Університетська, буд. 2-А, код ЄДРПОУ 14282829) на користь Публічного акціонерного товариства «Азовські мастила і оливи»(71114, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Шаумяна, буд. 2, код ЄДРПОУ 00152365) судовий збір за розгляд апеляційної скарги у сумі 2 143 (дві тисячі сто сорок три) грн. 97коп.

8. Зобов'язати господарський суд Запорізької області видати судові накази.

9. Вступну та резолютивну частину постанови долучити до матеріалів справи.

10. Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий Л.В. Ушенко

Судді Н.М. Дучал

К.В. Богатир

Повний текст постанови складено та підписано 15 листопада 2012року.

Надруковано: 6 прим.

1 прим. -скаржнику,

2 прим. - позивачу

1 прим. - у справу;

1 прим. - ГСЗО

1 прим. - ДАГС