Ухвала суду № 27847193, 06.12.2012, Апеляційний суд Дніпропетровської області (м. Дніпро)

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

№ производства 11/490/2053/12 Председательствующие 1 инстанции Мащук В.Ю.

№ дела 419/4684/12 Докладчик Власкін В.М.

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы

04 декабря 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:

председательствующего - Власкина В.Н.

судей - Альковой С.Н., Зайцева В.В.

при секретаре - Грищенко И.Н.

с участием прокурора - Грамма О.А.

защитника - ОСОБА_1

осужденного - ОСОБА_2

рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Днепропетровске уголовное дело по апелляциям Государственной налоговой инспекции в Красногвардейском районе г. Днепропетровска и прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции на приговор Красногвардейского районного суда г. Днепропетровска от 20 августа 2012 года.

Этим приговором,

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Томск, русский, гражданин Литвы, образование высшее, женатый, имеющий на иждивении двоих несовершеннолетних детей, не работающий, ранее директор СООО «Укрпромсервис», проживающий по адресу: АДРЕСА_3 ранее не судимый,

осужден: - по ч.3 ст.212 УК Украины к штрафу 340 000 гривен, с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий на предприятиях, учреждениях, организациях независимо от формы собственности сроком на 2 года, без конфискации имущества,

- по ч.1 ст.366 УК Украины на 3 года ограничения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий на предприятиях, учреждениях, организациях независимо от формы собственности сроком на 1 год.

На основании ч.1 ст.70 УК Украины, окончательно определено 3 года ограничения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий на предприятиях, учреждениях, организациях независимо от формы собственности сроком на 2 года.

На основании ст.75 УК Украины, ОСОБА_2 освобожден от отбывания основного наказания в виде ограничения свободы с испытанием, испытательным сроком на 2 года.

На основании ст.76 УК Украины, на ОСОБА_2 возложены обязанности: не выезжать за пределы Украины на постоянное место жительства без разрешения органа уголовно-исполнительной системы; уведомлять органы уголовно-исполнительной системы об изменении места жительства и работы; периодически являться для регистрации в органы уголовно-исполнительной системы.

ОСОБА_2 признан виновным в том, что в соответствии с приказом № 3 от 10.11.2010 года, являлся директором СООО «Укрпромсервис», то есть, служебным лицом субъекта предпринимательской деятельности, исполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности, на которого возложена ответственность за исчисление и уплату налогов, сборов и других обязательных платежей, обеспечение достоверности бухгалтерского учета и отчетности при ведении финансово- хозяйственной деятельности.

Осуществляя организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции служебного лица, имея доступ к документам бухгалтерского учета предприятия СООО «Укрпромсервис», достоверно зная о результатах финансово-хозяйственной деятельности предприятия, а также, зная о необходимости достоверного отражения результатов финансово - хозяйственной деятельности, в документах бухгалтерского учета, осознавая при этом, что для подтверждения правомерности формирования налогового кредита по налогу на добавленную стоимость предприятия СООО «Укрпромсервис»первичные бухгалтерские документы, в том числе налоговые накладные, должны быть: выписаны субъектом предпринимательской деятельности - плательщиком налога на добавленную стоимость; подписаны лицом имеющим полномочия на их подписание, то есть, содержать предусмотренные требованиями действующих нормативно-правовых актов необходимые реквизиты первичных документов, с целью незаконного завышения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость и занижения данного вида налога к уплате в бюджет, реализуя свой преступный умысел, ОСОБА_2 28.12.2010 года в рабочее время, при неустановленных обстоятельствах, находясь в г. Днепропетровске, достоверно зная об

отсутствии финансово-хозяйственных отношений с предприятием ЧП «Альтекс-Юг», в нарушение п. 1.4, 4.1 ст. 4, п. 7.4.1, 7.4.5., п. 7.5 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97 ВР от 03.04.1997 года, составил декларацию по налогу на добавленную стоимость предприятия СООО «Укрпромсервис»за ноябрь 2010 года, в которой необоснованно задекларировал сумму налогового кредита по налогу на добавленную стоимость, возникшую в результате подложного документооборота с предприятием ЧП «Альтекс-Юг», и 28.12.2010 года по вх. № 10061997 предоставил налоговую декларацию в ГНИ в Красногвардейском районе г. Днепропетровска, по адресу: г. Днепропетровск, ул. Театральная 1а.

Таким образом, ОСОБА_2, действуя умышленно, незаконно увеличил налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость и занизил данный вид налога за 2010 год на сумму 2 121 510,30 гривен.

Продолжая свою преступную деятельность ОСОБА_2, реализуя свой преступный умысел, 12.03.2011 года в рабочее время, при неустановленных обстоятельствах, находясь в г. Днепропетровске умышлено, с целью незаконного увеличения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость и последующего занижения данного вида налога, достоверно зная об отсутствии финансово-хозяйственных отношений с предприятием ЧП «Альтекс-Юг», в нарушение п. 1.4, 4.1 ст. 4, п. 7.4.1, 7.4.5, 7.5 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№ ВР от 03.04.1997 года, составил декларацию по налогу на добавленную стоимость предприятия СООО «Укрпромсервис»за январь 2011 года, в которой необоснованно задекларировал сумму налогового кредита по налогу на добавленную стоимость, возникшую в результате подложного документооборота с предприятием ЧП «Альтекс-Юг», и 12.03.2011 г. по вх. № 5282 предоставил указанную налоговую декларацию в ГНИ в Красногвардейском районе г. Днепропетровска, по адресу: ул. Театральная 1а, тем самым, действуя умышленно незаконно увеличил налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость и занизил данный вид налога за январь 2011 года на сумму 503 275, 67 гривен.

Таким образом, директор СООО «Укпромсервис»ОСОБА_2, будучи служебным лицом предприятия, постоянно осуществляющим на предприятии организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, являясь ответственным за полноту и достоверность данных, правильность начисления и своевременность перечисления платежей в государственный бюджет, учет результатов финансово-хозяйственной деятельности предприятия, обеспечение достоверного учета приобретения товаров (работ, услуг), полноту учета поступления денежных средств, товарно-материальных ценностей, за организацию и ведение бухгалтерского учета и отчетности, обеспечения фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, составление достоверной бухгалтерской отчетности, а также за исчисление и уплату налогов, сборов и других обязательных платежей в ходе осуществления финансово-хозяйственной деятельности предприятия, имея умысел, направленный на уклонение от уплаты налогов в период времени с ноября 2010 года по январь 2011 года, в нарушение п.п. 7.3.1 п. 7.3, п.п. 7.4.1 п. 7.4. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.1997 года, путём необоснованного завышения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость, в связи с отражением по бухгалтерскому и налоговому учетам СООО «Укрпромсервис»финансово-хозяйственных отношений с ЧП Альтекс-Юг», умышленно уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость на сумму 2 624 785, 97 гривен, что повлекло фактическое не поступление в бюджет государства в период ноября 2010 года - января 2011 года денежных средств в особо крупных размерах.

Кроме того, ОСОБА_2, будучи директором СООО «Укрпромсервис», являясь служебным лицом ответственным за внесение истинных данных в налоговую отчетность, которая является официальным документом, предоставляет права либо освобождает от обязанностей, действуя умышленно, из корыстных побуждений, 28.12.2010 года в рабочее время, при неустановленных обстоятельствах, находясь в г. Днепропетровске по адресу: АДРЕСА_1 с целью незаконного увеличения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость и последующего занижения данного вида налога, зная об отсутствии финансово-хозяйственных отношений с предприятием ЧП «Альтекс-Юг», в нарушение Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№ 168/97 ВР от 03.04.1997 года, оставил декларацию по налогу на добавленную стоимость предприятия СООО «Укрпромсервис»за ноябрь 2010 года, в которой необоснованно задекларировал сумму налогового кредита по налогу на добавленную стоимость, возникшую в результате подложного документооборота с предприятием ЧП «Альтекс-Юг», и 28.12.2010 года по вх. № 10061997 предоставил составленную налоговую декларацию в ГНИ в Красногвардейского района г. Днепропетровска, по адресу: г. Днепропетровск, ул. Театральная, 1 а.

Таким образом, действуя умышленно, ОСОБА_2 незаконно увеличил налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость и занизил данный вид налога за ноябрь 2010 года на сумму 2 121 510,30 гривен, то есть умышленно внес в официальный документ заведомо ложные сведения, составил и подал его в орган государственной налоговой службы.

Продолжая свою преступную деятельность, директор СООО «Укрпромсервис»ОСОБА_2, являясь служебным лицом, ответственным за внесение истинных данных в налоговую отчетность, которая является официальным документом, предоставляет права либо освобождает от обязанностей, действуя умышленно, из корыстных побуждений, 12.03.2011 года в рабочее время, при неустановленных обстоятельствах, находясь в г.Днепропетровске по адресу: АДРЕСА_1, умышленно с целью незаконного увеличения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость и последующего занижения данного вида налога, достоверно зная об отсутствии финансово-хозяйственных отношений с предприятием ЧП «Альтекс-Юг», в нарушение Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№ 168/97 ВР от 03.04.1997 года, составил декларацию по налогу на добавленную стоимость предприятия СООО «Укрпромсервис»за январь 2011 года, в которой необоснованно задекларировал сумму налогового кредита по налогу на добавленную стоимость, возникшую в результате подложного документооборота с предприятием ЧП «Альтекс-Юг»и 12.03.2011 года по вх. № 5282 предоставил составленную налоговую декларацию в ГНИ в Красногвардейском районе г. Днепропетровска, по адресу: г. Днепропетровск, ул.Театральная, 1а. Таким образом, ОСОБА_2 умышленно внес в официальный документ заведомо ложные сведения, составил и выдал его в орган государственной налоговой службы.

В апелляциях:

Прокурором ставится вопрос об отмене приговора из-за несоответствия назначенного наказания степени тяжести и личности осужденного. Кроме того, суд необоснованно отказал в удовлетворении исковых требований налоговой инспекции. Так, признав ОСОБА_2 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины, суд необоснованно посчитал, что ущерб должен возмещаться юридическим лицом -СООО «Укрпромсервис», не приняв при этом во внимание то, что ОСОБА_2 являлся единоличным собственником этого предприятия, признал исковые требования и вину в полном объеме.

Просит постановить свой приговор, которым назначить ОСОБА_2 наказание: по ч.1 ст.366 УК Украины в виде штрафа в сумме 4 250 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий на предприятиях, учреждениях, организациях независимо от формы собственности сроком на 2 года; по ч.3 ст.212 УК Украины в виде штрафа 340 000 гривен, с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий на предприятиях, учреждениях, организациях независимо от формы собственности сроком на 2 года, с конфискацией имущества.

На основании ст.70 УК Украины окончательно назначить наказание в виде штрафа 340 000 гривен, с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий на предприятиях, учреждениях, организациях независимо от формы собственности сроком на 2 года, с конфискацией имущества.

Удовлетворить в полном объеме иск Государственной налоговой инспекции в Красногвардейском районе г. Днепропетровска на сумму 2 624 785, 97 гривен.

Гражданский истец - Государственная налоговая инспекция в Красногвардейском районе г. Днепропетровска просит отменить приговор в части разрешения гражданского иска и взыскать с осужденного сумму ущерба - 2 624 785, 97 гривен, поскольку ОСОБА_2, являясь должностным лицом, а которое возложена обязанность за начисление и уплату налогов, умышленно уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость на указанную сумму и признан виновным в этом.

Заслушав докладчика, прокурора, поддержавшего апелляцию, осужденного и его защитника, просивших оставить приговор без изменения, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляций, коллегия считает апелляции, подлежащими частичному удовлетворению.

Выводы суда о виновности ОСОБА_2 в совершении указанных преступлений, квалификация его действий, основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах и не оспариваются.

Отказывая в удовлетворении гражданского иска, суд свое решение мотивировал недостаточно. Сославшись на ст.1172 ГК Украины суд указал, что недоимка по налогу является прямым действительным ущербом и эту недоимку обязано уплатить юридическое лицо, то есть СООО «Укрпромсервис», а не ОСОБА_2, либо другие лица.

Далее суд сослался в приговоре на законодательство, регулирующее поведение плательщика налогов, деятельность которого прекращена в связи с банкротством, указав, что недоимка, в этом случае, не исключается из перечня конкурсных требований, но что из этого следует, суд не раскрыл. При этом суд не выяснил и не привел данных о наличии и действительности ущерба, о состоянии предприятия «Укрпромсервис» на момент вынесения приговора, почему он считает возможным взыскание недоимки с предприятия, которое, как видно из дела, решением хозяйственного суда от 22 ноября 2011 года признано банкротом с открытием ликвидационной процедуры сроком на 6 месяцев -до 22 июня 2012 года, то есть до вынесения приговора в отношении ОСОБА_2, а согласно решения хозяйственного суда от 10 мая 2012 года, СООО «Укрпромсервис»ликвидировано и налогового долга не имело.

Поскольку та неполнота следствия является существенной и не может быть восполненной в апелляционной инстанции, приговор в этой части подлежит отмене с направлением гражданского иска налоговой инспекции на новое судебное рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства.

Наказание осужденному назначено с соблюдением требований ст. 65 УК Украины с учетом степени тяжести преступления, обстоятельств дела, данных о личности, в том числе и того, что деятельность СООО «Укрпромсервис» после указанных событий была практически прекращена, возмещения налогов и каких-либо сделок не было. Суд правильно указал на то, что ОСОБА_2 впервые привлечен к уголовной ответственности, характеризуется положительно, имеет на иждивении двоих детей, страдает хроническими заболеваниями.

С учетом полного признания им вины, чистосердечного раскаяния, что относится к обстоятельствам, смягчающим наказание, суд обоснованно применил положения ст.75 УК Украины, но лишив ОСОБА_2 права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий на предприятиях, учреждениях, организациях всех форм собственности.

В связи с изложенным, руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей,-

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции и гражданского истца - Государственной налоговой инспекции в Красногвардейском районе г. Днепропетровска удовлетворить частично.

Приговор Красногвардейского районного суда г. Днепропетровска от 20 августа 2012 года, в отношении ОСОБА_2, в части разрешения гражданского иска, - отменить и дело, в этой части, направить на новое судебное рассмотрение, в тот же суд в ином составе, в порядке гражданского судопроизводства.

В остальной части указанный приговор оставить без изменения.

Судьи: