Рішення № 27840791, 29.11.2012, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 11/79/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.11.12 Справа № 5009/2778/12

м. Запоріжжя

Господарський суд Запорізької області у складі колегії суддів:

Гончаренко С.А. (головуючий), Попова І.А., Алейникова Т.Г.

розглянувши матеріали справи

за позовом: ОСОБА_4 (АДРЕСА_1; АДРЕСА_2),

до відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН» (вул.Задніпровська, 34, м. Запоріжжя, 69114),

у присутності представників:

від позивача: ОСОБА_5 -дов. № 2102 від 15.08.2012р.;

від відповідача: Скурихін О.В. -дов. б/н від 22.05.2012р.;

про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників товариства ТОВ «Адалід-ГРАН» від 06.12.2011р., оформленого протоколом № 2, та нової редакції Статуту, -

ВСТАНОВИВ:

На адресу господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява гр. ОСОБА_4 до товариства з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН»про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників товариства ТОВ «Адалід-ГРАН»від 06.12.2011р., оформленого протоколом № 2, та нової редакції Статуту.

Ухвалою від 23.07.2012р. порушено провадження у справі, сторони зобов'язані надати додаткові документи та вчинити дії, необхідні для всебічного та об'єктивного вирішення спору.

На підставі розпорядження виконуючого обов'язки голови господарського суду Запорізької області № 01-36/46/12, ухвалою від 10.09.2012р. справа передана на розгляд колегії суддів у складі: Гончаренко С.А. (головуючий), Попова І.А., Серкіз В.Г.

У зв'язку із хворобою судді Серкіз В.Г. на підставі розпорядження голови господарського суду Запорізької області № 01/36/64/12 ухвалою від 12.11.2012р. склад колегії було змінено: головуючий суддя -Гончаренко С.А., судді: Попова І.А., Алейнікова Т.Г.

Розгляд справи неодноразово відкладався.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначає, що рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН»його -ОСОБА_4, було виключено з числа учасників товариства, та затверджено нову редакцію Статуту ТОВ «Адалід-ГРАН». При цьому, позивач стверджує, що його права порушені, оскільки при проведенні загальних зборів учасників товариства відповідачем був порушений порядок організації та проведення зборів, а прийняті рішення суперечать нормам матеріального права.

Зокрема зазначає, що його не було повідомлено у передбачений Статутом спосіб про дату, час, місце проведення загальних зборів, а також про порядок денний.

Крім цього, позивач стверджує, що підставою для прийняття рішення про його виключення з числа учасників товариства зазначено: систематичне неналежне виконання обов'язків, вчинення дій, які перешкоджають досягненню цілей товариства, поведінка, що суттєво ускладнює, а у деяких випадках робить неможливою діяльність товариства. Проте протокол загальних зборів не містить жодного конкретного порушення, посилання на те, які обов'язки не виконувались та чим такі обов'язки передбачені, відсутні будь-які докази фактів порушень.

Виходячи з цього, позивач просить визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 06.12.2011р. та нову редакцію Статуту ТОВ «Адалід-ГРАН». Крім цього, позивач просить віднести судові витрати, в тому числі витрати пов'язані з правовою допомогою в сумі 7 500,00 грн. віднести на відповідача.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечує, у відзиві на позовну заяву зазначає, що права позивача не порушувались, оскільки при проведенні загальних зборів учасників товариства було дотримано процедури скликання та проведення зборів, а саме: більше ніж за 30 днів до проведення зборів -01.11.2011р. на адресу реєстрації ОСОБА_4 направлялося повідомлення про проведення загальних зборів, але позивач не скористався своїм правом бути присутнім на зборах. Законодавством України передбачено спеціальну процедуру виключення учасника із товариства, відповідно до якої голос такого учасника не рахується при голосуванні, а відтак присутність чи відсутність позивача на зборах жодним чином не вплинула б на прийняття рішення.

Крім цього, відповідач у відзиві на позовну заяву навів факти, які слугували підставою для виключення ОСОБА_4 із товариства та надав документальні докази на підтвердження таких фактів:

- укладання договору відступлення права вимоги з перевищенням службових повноважень, в наслідок якого підприємство не отримало прибуток у розмірі 808 674,57 грн.

- укладання договору надання юридичних послуг на суму 48 000, 00 грн., які фактично підприємству не надавались.

- укладання договору про послуги в організації вантажних робіт та обліку фактичних об'ємів відвантаженої продукції, які також підприємству не надавались, що встановлено перевіркою ДПІ у Хортицькому районі м. Запоріжжі, за наслідками якої підприємству донараховано податкове зобов'язання в сумі 20 000,00 грн.

Дані факти на думку відповідача свідчать, що дії позивача не співпадають з інтересами товариства, перешкоджають веденню господарської діяльності та спричиняють значних збитків, що у відповідності до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»є достатніми підставами для виключення ОСОБА_4 з числа учасників ТОВ «Адалід-ГРАН». Оскільки вимога про визнання недійсним нової редакції Статуту товариства є похідною від вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства від 06.12.2011р., представник відповідача вважає відсутніми підстави для її задоволення.

Враховуючи викладене, відповідач просить у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Ретельно вивчивши матеріали справи та додатково надані сторонами документи, заслухавши пояснення представників сторін, встановив наступні обставини:

06.12.2011р. рішенням загальних учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН»прийняте рішення про:

- виключення ОСОБА_4, що володіє 20 частками Статутного капіталу та розмір вкладу якого у грошовому вираженні складає 200,00 грн. з числа учасників товариства;

- перерозподіл часток товариства та затвердження нового складу учасників;

- зміну місцезнаходження товариства;

- затвердження нової редакції товариства.

Рішення загальних зборів учасників товариства оформлене протоколом №2 від 06.12.2011р.

Предметом спору у даній справі є визнання недійсним рішення загальних зборів товариства та визнання недійсним нової редакції Статуту товариства.

Однією з підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства позивач зазначає порушення порядку організації та проведення зборів учасників товариства.

Господарський суд не погоджується з доводами позивач з цього приводу та не вбачає порушень, виходячи з наступного.

Згідно абзацу 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченими статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

В судовому засіданні, яке відбулось 29.11.2012р. представник відповідача надав суду реєстр поштових відправлень учасникам ТОВ «Адалід-ГРАН»стосовно проведення загальних зборів, які відбудуться 06.12.2011 року та інші поштові відправлення. Реєстр містить відбиток штампу поштового відділення від 01.11.2011р. Серед адресатів міститься ОСОБА_4 та адреса на яку направлялося повідомлення -АДРЕСА_1.

В судовому засіданні представник позивача підтвердив, що зазначена в реєстрі адреса дійсно є адресою реєстрації ОСОБА_4, але останній за цією адресою не проживає.

Таким чином, колегія суддів вважає, що відповідачем належним чином виконаний обов'язок завчасно повідомити ОСОБА_4 про проведення загальних зборів учасників товариства, що спростовує твердження позивача про порушення порядку організації та проведення загальних зборів.

Також слід зазначити, що згідно ч. 1 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства»вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Компетенція загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначена ст. 59 Закону України «Про господарські товариства», згідно частини 1 якої до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить виключення учасника з товариства.

Згідно п. 5.2.4 Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН», загальні збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), яким належить більше ніж 60% голосів.

Як вбачається з протоколу № 2 від 06.11.2011р. на загальних зборах були присутні учасники товариства, які володіють 80% голосів, отже загальні збори слід вважати правомочними.

Відповідно до п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»№ 13 від 24.10.2008р. рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Відповідно до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому, цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Як вбачається із матеріалів справи права позивача не були порушені, процедура скликання та проведення зборів учасників товариства не була порушена, а позивач мав можливість бути присутнім на зборах, проте не скористався цим правом. До того ж, оскільки при голосуванні, голос учасника, щодо якого приймається рішення про виключення не враховується, присутність чи відсутність позивача на зборах, жодним чином не вплинула б на рішення зборів.

Щодо обґрунтованості виключення позивача з учасників товариства, слід зазначити наступне.

Як зазначалося раніше, в ст.64 Закону України «Про господарські товариства»зазначені підстави для виключення учасника з товариства, зокрема: систематичне не виконання або неналежне виконання обов'язків, або перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

Відповідач в обґрунтування наявності підстав для виключення ОСОБА_4 з товариства посилається на наступні обставини:

1. Протоколом загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН»від 01.11.2011р. затверджені обмеження повноважень директора товариства, а саме встановлена заборона директору Товариства укладати (підписувати) договори та/або угоди відступлення права вимоги від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН»без згоди Загальних зборів учасників Товариства. 09.11.2011р. ОСОБА_4, обіймаючи посаду директора, діючи з перевищенням службових повноважень, уклав від імені ТОВ «Адалід-ГРАН»договір № 9-У відступлення права вимоги суми боргу, яка існувала у ТОВ «Мокрянський кам'яний кар'єр № 3»за договором поставки № 3 від 31.01.2011р. в сумі 808 674,57 грн. на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнесінтергруп». Згода на укладання даного договору загальними зборами учасників товариства не надавалась. Таким чином, ОСОБА_4 на власний розсуд здійснив розпорядження майном господарського товариства. Внаслідок укладання даного договору ТОВ «Адалід-ГРАН»не отримує належний йому прибуток у розмірі 808 674,57 грн., який мало б отримати за договором постачання № 3 від 31.01.2011р.

2. ОСОБА_4 уклав із ФОП ОСОБА_8 договір на надання юридичних послуг, які фактично підприємству не надавалися. Таким чином, підприємству через незаконні дії позивача щодо укладення даного договору, було завдано збитки на суму більш, ніж 48 000,00 грн. (враховуючи судові витрати). Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.12р. по справі №5009/1270/12 та Постановою Вищого господарського суду України від 27.09.12р. визнано безпідставність позовних вимог ФОП ОСОБА_8 про стягнення з ТОВ «Адалід-ГРАН»суми в 48 000,00 грн. за недоведеністю факту надання таких послуг.

3. ОСОБА_4 01.06.2011р. від імені ТОВ «Адалід-ГРАН»з ТОВ «Оріал»був укладений договір про послуги в організації вантажних робіт та обліку фактичних об'ємів відвантаженої продукції, де ТОВ «Оріал»надано повноваження бути довіреною особою ТОВ «Адалід-ГРАН»з питань прийому та відвантаження узгодженого товару. Актом від 19.10.2012р. № 434/2200/37221941 документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ «Адалід-ГРАН»з питань правомірності формування податкового кредиту та податкових зобов'язань по взаємовідносинам з ТОВ «Оріал», Державною податковою інспекцією у Хортицькому районі м. Запоріжжя було встановлено відсутність документального підтвердження податкового кредиту, в результаті чого було завищено суму податкового кредиту на 20 000,00 грн. за період з 01.06.2011 року по 30.06.2011 року по взаємовідносинам з ТОВ «Оріал». Перевіркою встановлено, що документів, які б підтверджували виконання даного договору з ТОВ «Оріал» не надано, зокрема документів про сплату послуг. А діяльність ТОВ «Оріал», з яким позивачем було укладено договір, органами ДПІ визнано такою, що спрямована на мінімізацію сплати податків третіми особами та безпідставного формування даних податкової звітності. Факт відсутності ТОВ «Оріал»за місцезнаходженням, документів, які свідчать про фінансово-господарську діяльність, техніки та інших засобів, а також працівників, надає змогу стверджувати про відсутність господарської діяльності підприємства. Отже, це свідчить про фіктивність вказаного правочину, а податковою він визнаний нікчемним, оскільки не спричиняє наслідків та прав для будь-якої зі сторін цього договору, а фактично це було привласнення винними особами грошових коштів, сплачених за даний договір. Через це ТОВ «Адалід-ГРАН»було додатково нараховано за податковим повідомленням-рішенням від 19.10.2012р. № 0000462310 грошове зобов'язання у розмірі 20 000,00 грн.

Вказане відповідачем і надані в обґрунтування цього матеріали дають підстави вважати, що ОСОБА_4 своєю діяльністю не сприяв товариству у досягненні цілей -отримання прибутку, а його поведінка через завдані фінансові втрати унеможливлює економічну доцільність функціонування товариства. За таких обставин рішення загальних зборів про виключення ОСОБА_4 з товариства є обґрунтованим.

Оскільки позовні вимоги про визнання недійсною нової редакції Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН»від 06.12.2011р. за своєю правовою природою є похідними від вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Адалід-ГРАН», оформленого протоколом №2 від 06.12.2011р., про виключення учасника з товариства, колегія суддів не знаходить достатніх правових підстав для задоволення позовних вимог.

Судові витрати віднести на позивача.

Враховуючи, викладене, керуючись ст. ст. 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, -

ВИРІШИВ:

В позові відмовити.

Головуючий суддя С.А.Гончаренко

Суддя І.А. Попова

Суддя Т.Г. Алейникова

В судовому засіданні 29.11.2012р. оголошені вступна та резолютивна частини рішення. Повний текст рішення складений та підписаний 03.12.2012р.