Постанова № 27784658, 26.11.2012, Севастопольський апеляційний господарський суд

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 листопада 2012 року Справа № 5020-1840/2011-447/2012

Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Воронцової Н.В.,

суддів Євдокімова І.В.,

Маслової З.Д.,

за участю представників сторін:

представник боржника: не з'явився - ТОВ "Гарант-СВ юг";

представник кредитора: Дехтяренко Тетяна Петрівна, довіреність №010-01/7006 від 31.08.2012р. - ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України";

прокурор: Почка Антон Анатолійович, посвідчення №005826 від 25.09.2012р.

інші учасники у справі: не з'явилися;

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на постанову господарського суду міста Севастополя (суддя Головко В.О.) від 17 травня 2012 року у справі № 5020-1840/2011-447/2012

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг"

про визнання банкрутом боржника, що ліквідується власником

ВСТАНОВИВ:

15.11.2011р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" звернулось до господарського суду міста Севастополя із заявою про порушення справи про своє банкрутство у порядку, передбаченому статтею 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду міста Севастополя від 17 травня 2012 року у справі №5020-1840/2011-447/2012 (суддя Головко В. О.) товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 (дванадцять) місяців. Призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" арбітражного керуючого Дрогайцева Атіка Олеговича. Зобов'язано ліквідатора у 10-денний строк із дня винесення даної постанови подати до офіційних друкованих органів (газети „Голос України" або „Урядовий кур'єр") оголошення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" (ідентифікаційний код 32296656; Фіолентівське шосе, буд. 5А, м. Севастополь, 99053) банкрутом.

Зобов'язано ліквідатора здійснити заходи, передбачені Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", після завершення ліквідаційної процедури надати суду по готовності на затвердження звіт та ліквідаційний баланс.

Завершено підприємницьку діяльність Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг".

Припинено повноваження власника майна банкрута та органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном.

Не погоджуючись із вищевказаною постановою у даній справі, кредитор ПАТ "Державний експортно -імпортний банк України" звернувся до Севастопольського апеляційного господарського суду із апеляційної скаргою, в якій просить скасувати оспорювану постанову.

Так, в апеляційній скарзі заявник висловлює свою незгоду із застосуванням спрощеної процедури банкрутства передбаченої ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та вважає, що справа повинна була розглядатися в порядку передбаченому ст. 7 цього Закону, тобто за загальною процедурою банкрутства, оскільки обставини наведені божником в заяві, є підставою для порушення справи про банкрутство саме по ст. 7 Закону. Також, заявник не погоджується із призначенням ліквідатором ТОВ "Гарант-СВ юг" Дрогайцева А. О., з тих підстав, що в ході ліквідаційної процедури ним не було здійснено необхідних дій для державної реєстрації земельних ділянок на яких знаходяться об'єкти нерухомості боржника, які є предметом застави у АТ "Укрексімбанк" за кредитним договором укладеним з ТОВ "Гарант-СВ юг".

Ухвалою Севастопольського апеляційного господарського суду від 07 червня 2012 року апеляційну скаргу ПАТ "Державний експортно -імпортний банк України" прийнято до провадження та справу призначено до розгляду на 05.07.2012р. о 11 год. 30 хв., колегією суддів у складі: головуючий суддя Воронцова Н. В., суддів Проценко О. І., Котлярова О. Л.

Листом від 15.06.2012р. за вих. №05-2-902вих-12 Прокуратура міста Севастополя, в порядку ст. 36-1 ЗУ "Про прокуратуру" та ст. 29 ГПК України, повідомила про вступ прокурора у розгляд даної справи на боці ПАТ "Державний експертно -імпортний банк України" (а. с. 91, том 6).

04 червня 2012 року ТОВ "Гарант-СВ юг" надіслав суду відзив на скаргу, в якому просить судову колегію залишити без задоволення апеляційну скаргу ПАТ "Державний експертно -імпортний банк України", а оспорювану постанову без змін, оскільки припущення скаржника щодо порушення порядку ліквідації боржника є безпідставними, а також не представлено жодних доказів в підтвердження неналежного виконання ліквідатором Дргайцевим А. О. своїх повноважень.

Розпорядженням В. о. секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 05.07.2012р., в зв'язку із відпусткою, суддю Проценко О. І. замінено у складі колегії на суддю Сікорську Н. І.

05 липня 2012 року на адресу суду від ПАТ "Державний експертно -імпортний банк України" надійшли доповнення до апеляційної скарги в яких останній зазначає, що підставою для звернення боржника до суду із заявою про порушення справи про банкрутство стали обставини визначені в ч. 5 ст. 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а тому справа повинна розглядатися саме в порядку вказаної статті , а не ст. 51 зазначеного Закону.

Розпорядженням В. о. секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 24 липня 2012 року, в зв'язку з відпусткою, суддю Сікорську Н. І. замінено у складі колегії на суддю Антонову І. В.

11 вересня 2012 року від ПАТ "Державний експортно -імпортний банк України" надійшли доповнення до апеляційної скарги від 05.09.2012р. вих. №084-02/2222 (а. с. 121-123, том 7), в яких прохальну частину скарги викладено в новій редакції, а саме заявник просить суд:

- скасувати постанову господарського суду міста Севастополя від 17.05.2012р. у справі №5020-1840/2011-447/2012;

- Справу №5020-1840/2011-447/2012 провадженням припинити.

Розпорядженням Заступника голови Севастопольського апеляційного господарського суду від 13.09.2012р., в зв'язку з хворобою судді Котлярової О. Л. та відпусткою судді Антонової І. В., здійснено їх заміну на суддів Євдокімова І. В. і Проценко О. І. відповідно.

Ухвалою Севастопольського апеляційного господарського суду від 13.09.2012р. розгляд справи було відкладено на 20 вересня 2012 року о 10 год. 20 хв., в зв'язку з витребуванням у ПАТ "Державний експортно -імпортний банк України" пояснень відносно підстав апеляційної скарги.

Розпорядженням В. о. секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 20.09.2012р., в зв'язку з хворобою, суддю Євдокімова І. В. замінено у складі колегії на суддю Котлярову О. Л.

Розпорядженням Заступника голови Севастопольського апеляційного господарського суду від 08 листопада 2012 року, в зв'язку з відпусткою судді Котлярової О. Л. та хворобою судді Проценко О. І., здійснено їх заміну у складі колегії суддів на суддю Євдокімова І. В. та суддю Маслову З. Д. відповідно.

15 листопада 2012 року від ПАТ "Державний експортно -імпортний банк України" надійшли доповнення до апеляційної скарги, в яких останнім наведено обставини, які на думку заявника, є підставами для припинення провадження у справі. Так, згідно цих доповнень, заявник вважає, що місцевий господарських суд не врахував пропуск ТОВ "Гарант - СВ юг" строку подання заяви до суду щодо порушення справи про своє банкрутство у порядку передбаченому ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки зазначена заява була подана до суду одразу після спливу двохмісячного строку від дня публікації оголошення про своє банкрутство, без дотримання місячного строк встановленого на подання до суду позовів до ліквідаційної комісії, що свідчить про порушення порядку добровільної ліквідації боржника. Враховуючи вказаній обставини, заявник вважає, що у суду першої інстанції не було підстав для порушення провадження у справі, а тому воно підлягає припиненню на підставі п.1-1 ст. 80 ГПК України.

Крім того, заявник також посилається на те, що при винесенні освоюваної постанови судом не був досліджений актив і пасив боржника, адже у проміжному ліквідаційному балансі, який був затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Гарант -СВ юг" від 28.10.2011р. №28-10/11 відсутні відомості щодо складу майна товариства, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результатів їх розгляду.

Ухвалою Севастопольського апеляційного господарського суду від 15 листопада 2012 року, розгляд апеляційної скарги був відкладений, для надання сторонам можливості надати письмові пояснення на доповнення скаржника до скарги.

23 листопада 2012 року на адресу суду від ліквідатора боржника Дрогайцева А. О. та боржника ТОВ "Гарант -СВ юг" надійшли клопотання про відкладення розгляду справи, в зв'язку з неможливістю забезпечення явки в засідання суду. Так, ліквідатор Дрогайцев А. О. вказує на свою зайнятість в іншому судовому процесі, а ТОВ "Гарант -СВ юг" на знаходження представника товариства у службовому відрядженні.

В судовому засіданні, 26 листопада 2012 року, ПАТ "Державний експортно -імпортний банк України" наполягав на задоволенні апеляційної скарги, з урахуванням доповнень.

Прокурор письмового відзиву на скаргу не представив, однак апеляційну скаргу підтримав.

Боржник та інші учасники справи в судове засідання не з'явилися, хоча про час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, ухвалою суду від 15.11.2012р., яка направлялася на їхню адресу рекомендованою кореспонденцією.

Судова колегія розглянувши клопотання ліквідатора боржника Дрогайцева А. О. та боржника ТОВ "Гарант -СВ юг" про відкладення розгляду справи, не вбачає підстав для їх задоволення, з огляду на наступне.

Згідно статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка в засідання суду -це право, а не обов'язок сторін, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Враховуючи, що явка ліквідатора боржника Дрогайцева А. О. та боржника ТОВ "Гарант -СВ юг" обов'язковою не визнавалася, судова колегія вважає за можливе розглянути справу без їх участі, тим більш, останні не представили суду жодних доказів в підтвердження викладених в клопотаннях обставин щодо неможливості з'явитися в засідання суду.

Крім того, як вбачається із поштової квитанції №2104 доповнення до апеляційної скарги від 05.09.2012р. вих. №084-02/2222, були направлені на адресу боржника ТОВ "Гарант -СВ юг" 06.09.2012р. (а. с. 119, том 7) та доповнення від 14.11.2012р. вих. №084-02/2663 - 14.11.2012р. (квитанція №7675), а відтак у нього було достатньо часу до 26.11.2012р., на подання до суду відповідних письмових пояснень, але він цим правом не скористався.

Таким чином, беручи до уваги, що відповідно до частини 2 статті 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі, судова колегія визнала можливим розглянути скаргу за відсутності нез'явившихся представників сторін.

Повторно переглянувши в порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України, прийнятий у справі судовий акт, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування господарським судом міста Севастополя норм матеріального та процесуального права, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, Товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" (ідентифікаційний код -32296656) зареєстровано Гагарінською районною державною адміністрацією у м. Севастополі 16.12.2002 (запис № 1 882 120 0000 002937); місцезнаходженням юридичної особи є: 99053, м. Севастополь, Фіолентівське шосе, буд. 5А (том 2, арк. с. 1-2, 22).

Пунктом 8.1 та підпунктом 8 пункту 8.2.11 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" (далі -Товариство) встановлено, що вищим органом управління Товариства є загальні збори Учасників Товариства, до компетенції яких, у тому числі, відноситься прийняття рішення про ліквідацію Товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу (том 2, арк. с. 5-21).

25 серпня 2011 року Загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" прийнято рішення про припинення Товариства шляхом його ліквідації; призначення ліквідаційної комісії; визначення порядку і строків ліквідації Товариства, що відображено у протоколі № 25-08/11 від цієї дати (том 1, арк. с. 8).

Також, 25.08.2011р., тобто у той же день, коли Загальними зборами учасників Товариства було прийняте рішення про його ліквідацію, боржник письмово повідомив Державного реєстратора Гагарінської районної державної адміністрації України у місті Севастополі про припинення юридичної особи (том 1, арк. с. 9); в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації -"Бюлетені Державної реєстрації" № 188(23) від 26.08.2011р. було розміщено оголошення про ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" із зазначенням строків заявлення кредиторами вимог з 25.08.2011р. по 26.10.2011р. (том 2, арк. с. 31-32).

За заявою боржника, інформація про прийняте ним рішення про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" шляхом його ліквідації внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, що підтверджується Спеціальним витягом (том 2, арк. с. 1-2) та Випискою (том 2, арк. с. 22).

З метою виконання вимог частини четвертої статті 105 Цивільного кодексу України ліквідаційною комісією боржника про припинення юридичної особи були письмово повідомлені відомі кредитори, про що свідчать відповідні листи, надіслані на їх адресу (докази відправлення (том 1, арк. с. 15-28), а також повідомлені орган державної податкової служби (том 1, арк. с. 10) та відповідні фонди (том 1, арк. с. 11-12, 14).

Із матеріалів справи убачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" має заборгованість перед наступними кредиторами:

1) Товариством з обмеженою відповідальністю "Союз Сервіс ЛТД" -заборгованість становить 4 570 000,00 грн;

2) Товариством з обмеженою відповідальністю "Наталіка" -530 000,00 грн;

3) Товариством з обмеженою відповідальністю "Артекс-Плюс" -661 340,00 грн, що підтверджується договором № Б01/2007-31 від 26.09.2008р.;

4) Закритим акціонерним товариством "Джемієт" -4 008 672,80 грн;

5) Товариством з обмеженою відповідальністю "ДКД-04" -5 040 000,00 грн;

6) Товариством з обмеженою відповідальністю "Київ-Нафта" -1 920 000,00 грн;

7) Товариством з обмеженою відповідальністю "Майстер Центр" -1 485 000,00 грн;

8) Товариством з обмеженою відповідальністю "ТектумБонум" -35 000,00 грн;

9) Товариством з обмеженою відповідальністю "Енерго-проект" -8 490 000,00 грн;

10) Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії в Автономній Республіці Крим -29 835 259,81 грн, з яких: 2 886 130,68 грн -пеня за несвоєчасне виконання грошового зобов'язання, що підтверджується рішенням господарського суду Автономної Республіки Крим від 14.12.2010р. та постановою Севастопольського апеляційного господарського суду від 07.04.2011р., яка залишена без змін постановою Вищого господарського суду України від 12.07.2011р. у справі № 2-22/319-2010 (том 1, арк. с. 104-113).

З урахуванням вищевикладеного, місцевий господарський суд дійшов висновку, що на час звернення до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство строк, установлений частиною четвертою статті 105 Цивільного кодексу України, закінчився, а відтак боржник в строк звернувся до суду із заявою про порушення справи про його банкрутство.

Проте, судова колегія не може погодити із такими висновками суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Статтею 105 Цивільного кодексу України унормовано, що учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.

Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи.

З моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

Комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, переважають у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з абзацом четвертим статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

У разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений банкрутом.

За приписами частини першої статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника -юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Ліквідація юридичної особи здійснюється а порядку, визначеному цивільним чи господарським законодавством. В разі ж виявлення під час проведення ліквідації недостатності вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів застосовуються правила ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що передбачає особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

Спрощена процедура банкрутства передбачена вказаною статтею, випливає із процедури добровільної ліквідації юридичної особи за рішенням її власників або органу уповноваженого на це установчими документами. Водночас, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 51 Закону є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Так, ч. 4 ст. 105 ЦК України передбачає, що комісія із припинення юридичної особи розміщує в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється. повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше 2 місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Водночас, ст.. 112 ЦК України передбачено право кредитора до затвердження ліквідаційного балансу юридичної особи, звернутися із позовом до ліквідаційної комісії у разі її відмови у задоволенні його вимог. Якщо кредитор не звертається до суду з позовом у місячний строк після одержання повідомлення ліквідаційної комісії про повну або часткову відмову у визнання його вимог, то тоді його вимоги вважаються погашеними, в зв'язку з чим кредитор позбавляється права захищати свої майнові права у справі про банкрутство.

З правового аналізу наведених норм випливає, що у разі добровільної ліквідації після закінчення строків пред'явлення вимог кредиторів, який становить не менше 2 місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи, повинен минути місячний строк на звернення до суду з позовом до ліквідаційної комісії.

Таким чином, звернення до суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону одразу після двохмісячного строку, без дотримання місячного строку, встановленого на подання до суду позовів до ліквідаційної комісії, свідчать про порушення порядку добровільної ліквідації боржника та як наслідок, відсутність сформованого пасиву боржника (загальна сума всіх вимог кредиторів), що не дозволяє встановити його чіткий розмір.

Як вбачається із матеріали справи, публікація повідомлення про припинення юридичної особи ТОВ "Гарант-СВ юг" було розміщено в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації "Бюленті Державної реєстрації" 26.08.2011р.

Отже, двохмісячний строк на пред'явлення вимог кредиторів спливає 26.10.2011р.

Таким чином, враховуючи зміст вищенаведених норм, ТОВ "Гарант-СВ юг" повинно було звернення до суду із заявою про порушення справи про банкрутство 26.11.2011р., тобто після спливу 1 місяця.

Проте, як вбачається із штампу господарського суду м. Севастополя на заяві ТОВ "Гарант-СВ юг" про порушення справи про банкрутство, остання була подана до суду 15.11.2011р.

Отже, ТОВ "Гарант-СВ юг" був порушений порядок добровільної ліквідації боржника, а відтак у місцевого господарського суду були відсутні підстави для порушення провадження у даній справі, оскільки вказані обставини свідчать про відсутність сформованого пасиву боржника, адже фактично кредитори були позбавлені свого права на оскарження дії ліквідаційної комісії щодо розгляду їх вимог (загальна сума всіх вимог кредиторів), що також не дозволяє встановити його чіткий розмір.

Вказані порушення є підставою для скасування постанови про визнання боржника банкрутом та припинення провадження у справі на підставі п. 1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України, за відсутністю предмету спору, в зв'язку з відсутністю підстав для порушення справи про банкрутство, адже боржником порушено порядок добровільної своєї ліквідації.

Відповідно до вимог частини першої статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Рішенням Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг", оформленим протоколом № 28-10/11 від 28.10.2011р. (том 1, арк. с. 56), затверджено проміжний ліквідаційний баланс Товариства від 27.10.2011р. (том 1, арк. с. 54-55), повнота та достовірність якого підтверджена звітом аудитора (том 1, арк. с. 49-53); ліквідатора товариства зобов'язано звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство, у зв'язку з тим, що за результатами виявлення дебіторів, виявлення та інвентаризації майна Товариства, визначення у встановленому законодавством порядку вартості майна, розгляду вимог кредиторів та затвердження проміжного ліквідаційного балансу Товариства встановлена недостатність вартості майна для задоволення вимог кредиторів.

За даними Звіту аудитора про фінансовий стан Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" № 50/2011 від 28.10.2011р. оборотні активи боржника складають 111,8 тис. грн, до складу яких включена дебіторська заборгованість за товари, роботи та послуги, інша поточна дебіторська заборгованість та грошові кошти у національній валюті (том 1, арк. с. 49-53).

Загальна сума активів боржника згідно з даними проміжного ліквідаційного балансу боржника станом на 27.10.2011 становить 8 933,4 тис. грн.; непокритий збиток складає 45 377,3 тис. грн.

З огляду на вищевикладені обставини, місцевий господарський суд дійшов висновку, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" виконало вимоги закону і перед зверненням до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржник провів оцінку вартості свого наявного майна та склав проміжний ліквідаційний баланс, який необхідний для з'ясування питання про достатність майна боржника для задоволення вимог кредиторів (том 1, арк. с. 47-48). В зв'язку з чим, вказані документальні докази доводять, на думку суду першої інстанції, безпірність грошових вимог кредиторів та неспроможність боржника виконати свої зобов'язання перед ними у встановлений строк.

Однак, судова колегія вважає, що при оцінці доказів в підтвердження неспроможності боржника виконати свої зобов'язання перед кредиторами, місцевий господарський суд неповністю дослідив усі обставини справи та дійшов передчасних висновків, з огляду на наступне.

Так, судова колегія дослідивши зміст проміжного ліквідаційного балансу, який був затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства від 28.10.2011р. №28-10/11 та був покладений в основу звіту аудитора про фінансовий стан товариства, встановила відсутність в ньому відомостей щодо складу майна товариства, переліку пред'явлених кредиторами вимог та результатів їх розгляду, а відтак такий баланс не може бути взятий до уваги при оцінці пасиву боржника.

Відповідно до ч. 5 ст. 60 ГК України (в редакції на момент подання заяви) ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

Статтею 2 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" передбачено, що завданнями органів державної податкової служби є здійснення контролю за додержанням податкового законодавства, правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів), а також неподаткових доходів, установлених законодавством (далі - податки, інші платежі).

Згідно пункту 78.1.7. частини 78.1. статті 78 Податкового кодексу України, документальна позапланова виїзна перевірка здійснюється, зокрема, у випадку, якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків.

Тому, при винесені постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд в обов'язковому порядку повинен врахувати вищенаведені вимоги закону та з'ясувати актив і пасив боржника.

Однак, в порушення наведеної норми, Податкового та Господарського кодексів України боржником не надано акту перевірки податковим органом щодо повноти та своєчасності сплати податків і зборів до бюджету стосовно відомостей, зазначених боржником у проміжному ліквідаційному балансі.

Крім того, ухвала про порушення справи про банкрутство не направлялася на адресу державній податковій службі (зворотній а. с. 1, том 1).

Не дослідження зазначених вище обставин та не подання відповідних доказів у їх підтвердження, унеможливлють з'ясування питання про повний обсяг кредиторської заборгованості та про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів.

Крім того, відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні", звіт про оцінку майна є документом, що містить висновки про вартість майна та підтверджує виконані процедури з оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності - суб'єктом господарювання відповідно до договору. Звіт підписується оцінювачами, які безпосередньо проводили оцінку майна, і скріплюється печаткою та підписом керівника суб'єкта оціночної діяльності.

Проте, до матеріалів справи не додано звітів про оцінку майна боржника, а надані лише висновки про вартість майна боржника.

Таким чином, суд першої інстанції визнав боржника банкрутом без встановлення обставин справи, з якими чинне законодавство пов'язує можливість порушення справи про банкрутство боржника за ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що ліквідується власником та визнання його банкрутом, що тягне скасування оспорюваної постанови і припинення провадження у справі, в зв'язку з відсутність підстав для порушення провадження у справі на момент звернення боржника із заявою до суду.

Враховуючи усе вищевикладене, колегія суддів прийшла до висновку, що суд першої інстанції в повній мірі не дослідив обставини справи, в зв'язку з чим порушив норми матеріального і процесуального права та дійшов неправильного висновку порушуючи провадження у даній справі, замість того, щоб припинити провадження у ній за відсутності підстав для її порушення.

За таких обставин, постанова місцевого господарського суду прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального законодавства, а тому підлягає скасуванню, а провадження у справі припиненню на підставі п. 1 - 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Відносно твердження апелянта про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" за загальною процедурою, судова колегія зазначає наступне.

Ухвалою господарського суду міста Севастополя від 15.11.2011р. провадження у справі № 5020-1687/2011 за заявою Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в Автономній Республіці Крим до Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" про банкрутство за загальною процедурою -припинено. Ця ухвала залишена без змін як постановою Севастопольського апеляційного господарського суду від 08.12.2011, так і постановою Вищого господарського суду України від 07.02.2012р. (том 5, арк. с. 100-105).

В даному випадку провадження у справі про банкрутство боржника здійснюється за спрощеною процедурою, передбаченою статтею 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка не передбачає переходу до загальної процедури.

Щодо твердження ПАТ "Державний експертно -імпортний банк України" про неналежне виконання ліквідатор Дргайцевим А. О. своїх повноважень, спростовуються відсутністю у справі будь -яких доказів, які б свідчили про те, що Банк або інші кредитори заперечували проти дій ліквідатора та оскаржували їх в порядку передбаченому частиною 4 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки за наявності відповідних підстав суд може прийняти рішення про неправомірність дій ліквідатора, яке в даному випадку також відсутнє.

Керуючись статтями 99, 101, пунктом 3 статті 103, пунктами 1, 4 статті 104, статтею 105 та пунктом 1-1 частини 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно -імпортний банк України" задовольнити.

2. Постанову господарського суду міста Севастополя від 17 травня 2012 року у справі №5020-1840/2011-447/2012 скасувати.

3. Провадження у справі №5020-1840/2011-447/2012 припинити.

Головуючий суддя Н.В. Воронцова

Судді І.В. Євдокімов

З.Д. Маслова