Ухвала суду № 27784648, 26.11.2012, Господарський суд Черкаської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

"26" листопада 2012 р. Справа № 05/5026/1545/2012

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді: Швидкого В.А., при секретарі судового засідання: Хелис Н.М.,

за участю представників:

від ініціюючого кредитора: Коломієць Я.Е. - за довіреністю;

від боржника: не з'явився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за заявою публічного акціонерного товариства "ПІРЕУС БАНК МКБ" до товариства з обмеженою відповідальністю "Технологічний центр - Горки" про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "ПІРЕУС БАНК МКБ" (далі за текстом ініціюючий кредитор) звернувся до суду із заявою про визнання товариства з обмеженою відповідальністю "Технологічний центр - Горки" банкрутом (далі за текстом боржник), вказуючи, що його кредиторська заборгованість на день звернення до суду становить 15 098 386, 83 грн.

Представник заявника у судовому засіданні кредиторські вимоги підтримав з урахуванням додаткового пояснення до заяви від 19.11.2012.

Представник боржника в судове засідання не з'явився. Боржник направив суду відзив на заяву про визнання його банкрутом, в якому просить припинити провадження у справі з підстав викладених у відзиві.

Дослідивши подані суду матеріали, заслухавши пояснення представника ініціюючого кредитора, судом встановлено наступне.

09.01.2007 між ВАТ "Міжнародний комерційний банк", правонаступником якого є ПАТ "Піреус Банк МКБ" (ініціюючий кредитор як у даній справі, так і у справі про банкрутство ТОВ "Бурос -М"), та ТОВ "Технологічний центр - Горки" укладено кредитний договір №К/07-60 про надання кредиту в розмірі 1 500 000 доларів США з терміном погашення до 08.11.2012.

09.11.2007 між банком та ТОВ "Бурос -М" укладено договори поруки та іпотеки. Відповідно до договору поруки та змін до нього від 13.02.2008 в іпотеку банку передано майновий комплекс,який належить на праві власності ТОВ "Бурос -М", а саме: адмінбудівля, майстерня і складу (літ. "Б, б-ІІ", площею 889,6 м2, склад (літ. "В, в-І"), площею 244,8 м2, які розташовані за адресою: м. Черкаси, провулок Хоменка, 8, а також виробниче обладнання, запасні частини, інструмент та офісне обладнання які входять до складу цілісного майнового комплексу згідно додатку №1 до договору іпотеки та вбудовано-прибудоване приміщення 1-го поверху, а саме: №1, №2, №3, №18, №19, №20, №25, №27 площею 248,7 м2, яке розташоване за адресою: м. Черкаси, вул. Леніна, 5.

Рішенням господарського суду Черкаської області від 10.01.2011 у справі №08/2415 солідарно стягнуто з ТОВ "Технологічний центр -Горки" та ТОВ "Бурос -М" 1 500 000,00 доларів США заборгованості за вищевказаним кредитним договором, 331 062,55 доларів США, процентів за користування кредитом, 2 299,04 доларів США -пені за несвоєчасну сплату кредиту, 4 745,26 доларів США пені за несвоєчасну сплату процентів, 82 240,00 доларів США штрафу, 3 223,77 доларів США державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. 25.01.2011 на виконання цього рішення судом видано наказ.

10.01.2011 у справі №16/2447 задоволено вимоги ПАТ "Піреус Банк МКБ" про стягнення з ТОВ "Бурос -М" за договором овердрафту 2 091 590,12 грн. Наказ на виконання цього рішення суду видано 21.01.2011.

17.02.2011 державним виконавцем Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України відкрито виконавче провадження ВП №24523247 на виконання рішення у справі №08/2415.

21.02.2011 державним виконавцем Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції відкрито виконавче провадження №24684209 на виконання рішення у справі №16/2447.

23.11.2011 Черкаською Філією "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" проведено прилюдні торги з реалізації переданих в іпотеку: приміщень 1-го поверху, а саме: №1, №2, №3, №18, №19, №20, №25, №27, що знаходяться за адресою: м. Черкаси, вул. Леніна, 5, загальною площею 248,7 м2, та належать на праві приватної власності ТОВ "Бурос -М".

Кошти з реалізації цього предмету іпотеки у сумі 725 800, 00 грн. перераховано на депозитний рахунок Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції 23.11.2011.

За наслідками проведення прилюдних торгів складено Акт про проведення прилюдних торгів від 02.12.2011, який затверджено начальником Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції О.М. Кужелєвим.

16.12.2011 Черкаською Філією "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" проведено прилюдні торги з реалізації переданих в іпотеку, а саме: адмінбудівля з майстернею, склад (Б-ІІ), склад (В-1, в, в1), прохідна (Г-1), мийка (Д-1), мийка (Е-1), навіс (Ж), огорожа (№1-3), що знаходяться за адресою: м. Черкаси, провулок Хоменка, 8. Загальна площа землі на якій розташований комплекс будівель складає 3 999 м2 та належить на праві приватної власності ТОВ "Бурос -М".

Кошти з реалізації цього предмету іпотеки у сумі 1 590 358, 90 грн. перераховані на депозитний рахунок Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції 21.11.2011.

За наслідками проведення прилюдних торгів складено Акт про проведення прилюдних торгів від 25.12.2011, який затверджено начальником Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції О.М. Кужелєвим.

Судом встановлено, що реалізація нерухомого майна відбулася в межах виконавчого провадження №24684209, а отримані кошти зараховано на виконання рішення господарського суду Черкаської області у справі №16/2447, чим виконано вищевказане судове рішення.

Залишок коштів у сумі 276 949,13 грн. направлено на погашення заборгованості по виконанню рішенню від 10.01.2011 у справі №08/2415, що підтверджується довідкою державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України листом №119/5-10 від 25.09.2012.

Таким чином, заборгованість боржника на день звернення ініціюючого кредитора до суду за виконавчим провадженням ВП №24523247 становить 15 098 386, 83 грн.

Відповідно до рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 04.06.2004 №04-5/1193 "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у підготовчому засіданні суд має перевірити наявність ознак неплатоспроможності боржника, розмір вимог кредитора (кредиторів), їх безспірність.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі-Закон) у підготовчому засіданні суд оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обґрунтованість заперечень боржника.

Згідно з вимогами ст. 1 Закону неплатоспроможність -неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів), не інакше, як через відновлення платоспроможності.

Безспірними являються вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Боржник являється суб'єктом підприємницької діяльності, судом встановлена його неспроможність сплатити заборгованість ініціюючому кредитору, вимоги якого складають 15 098 386, 83 грн. є безспірними і становлять більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати та не були задоволені боржником більше трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

При визначенні розміру вимог за грошовими зобов'язаннями господарський суд враховує, що грошове зобов'язання (абзац сьомий ст. 1 Закону) - це зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та з інших підстав, передбачених цивільним законодавством України.

Розмір грошових зобов'язань визначається на день подання до господарського суду заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено Законом.

Виходячи з наведеного, до складу грошових вимог ініціюючого кредитора слід віднести 15 098 386, 83 грн.

Заперечуючи проти заяви ініціюючого кредитора, боржник послався на відсутність інформації про закінчення виконавчого провадження, а саме: чи це у зв'язку з не взяттям ініціюючим кредитором на свій баланс нерухомого майна, яке відповідно до договору іпотеки №3/7-59 від 09.11.2007 ТОВ "Бурос -М" передало в іпотеку чи у зв'язку з відсутністю майна боржника для звернення стягнення на нього, що, на думку боржника, є обставиною для встановлення дотримання кредитором 3-х місячного строку прострочення виконання боржником свого грошового зобов'язання. На даний час відсутня постанова державного виконавця про закінчення виконавчого провадження з підстав визначених ст. 49 Закону України «Про виконавче провадження».

Крім того, станом на 20.09.2012 загальними зборами учасників боржника прийнято рішення про ліквідацію боржника як юридичної особи та призначення ліквідатора, а тому вимога про застосування процедури розпорядження майном боржника у справі про банкрутство є недоцільною.

З врахуванням вищенаведеного, боржник вважає, що провадження у справі підлягає припиненню.

Суд вважає, що така позиція боржника суперечить вимогам Закону.

Статтею 9 Закону визначено підстави повернення заяви про банкрутство. Частиною 1 ст. 40 Закону визначено перелік підстав щодо припинення провадження у справі про банкрутство.

Такі підстави, як наявність незакінченого виконавчого провадження та прийняття рішення про припинення боржника як юридичної особи не можуть слугувати для повернення заяви про банкрутство та припинення провадження у справі.

Відповідно до п.2 ч.2 ст. 13 Закону кредитори мають право запропонувати кандидатуру розпорядника майна, яка відповідає вимогам, передбаченим цим Законом.

Ініціюючий кредитор просить суд призначити розпорядником майна абітражного керуючого Прокопчука Єгора Олександровича (ліцензія АВ №А82073 від 07.09.2009), який був присутній у судовому засіданні 30.10.2012 та підтримав свою заяву про участь у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Технологічний центр - Горки".

16.10.2012 до господарського суд надійшла заява арбітражного керуючого Левченко Василя Миколайовича (ліцензія серії АВ №470315 від 24.03.2010) про участь у даній справі в якості арбітражного керуючого -розпорядника майна.

26.10.2012 з аналогічною заявою звернувся арбітражний керуючий Менчак Вячеслав Володимирович (ліцензія АВ №482019 від 16.07.2009).

Частиною 3 ст. 13 Закону визначено перелік вимог до фізичної особи -суб'єкта підприємницької діяльності, яка може бути розпорядником майна.

Вирішуючи питання про призначення у даній справі розпорядника майна суд оцінює кожного арбітражного керуючого на предмет освіти, досвідченості та наявності всіх можливостей для присвячення своєї господарської та професійної діяльності саме виконанню функцій ліквідатора даного боржника.

Арбітражний керуючий Прокопчук Є.О. має ліцензію з 07.09.2009. Разом з тим, як арбітражний керуючий належної практики не має. В якості розпорядника майна був залучений у справі №01/3365 про визнання банкрутом публічного акціонерного товариства «Темп». Рішенням комітету кредиторів публічне акціонерне товариство «Темп»(протокол №15 від 22.07.2011) задоволена його заява про усунення від виконання цих обов'язків за власним бажанням, яке мотивовано припиненням діяльності, як арбітражного керуючого, оскільки визначення можливості виконання обов'язків на цій посаді є правом, яке є похідним від права особи на вільний вибір виду діяльності (ст. 51 Кодексу Законів про Працю України.)

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 13.09.2011 у справі №01/3365 повноваження Прокопчука Є.О., як розпорядника майна, припинено.

Крім того, судом встановлено, що Прокопчук Є.О. надає юридичні послуги ініціюючому кредитору, що ставить під сумнів його неупередженість як арбітражного керуючого у даній справі.

За таких обставин суд не вбачає підстав для призначення Прокопчука Є.О. розпорядником майна.

Арбітражні керуючі Менчак В.В. та Левченко В.М. за освітою та за об'ємом виконаних ними робіт в якості арбітражних керуючих відповідають вимогам щодо виконання обов'язків арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

При визначенні кандидатури розпорядника майна суд керується приписами ч.3 ст. 13 Закону, виходячи з приписів якої остаточне рішення щодо призначення розпорядника майна приймається саме судом.

Із наданих арбітражним керуючим Менчаком В.В. відомостей про свою роботу вбачається, що останній своєї господарської діяльності у Черкаській області не здійснював і на даний час не здійснює, що, на думку суду, утруднить його роботу в Черкаській області.

Арбітражний керуючий Левченко В.М. здійснює свою діяльність виключно в Черкаській області, загальний стаж роботи арбітражного керуючого становить 12 років.

Враховуючи наведене, суд вважає за необхідне обов'язки розпорядника майна товариства з обмеженою відповідальністю "Технологічний центр - Горки" покласти на арбітражного керуючого Левченка В.М. (ліцензія серії АВ №470315 від 24.03.2010), який мешкає за адресою: 18028, АДРЕСА_1.

Керуючись ст.ст. 3-1, 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд -

УХВАЛИВ:

Визначити розмір вимог ініціюючого кредитора у сумі 15 098 386, 83 грн.

Зобов'язати ініціюючого кредитора:

у десятиденний строк подати до офіційних друкованих органів за власний рахунок оголошення про порушення справи про банкрутство, яке має містити відомості, передбачені ч. 5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та направити господарському суду докази виконання цього обов'язку (зокрема, текст оголошення та копію платіжного доручення);

після публікації оголошення -направити суду офіційне друковане видання з цим оголошенням.

Розпорядником майна боржника призначити арбітражного керуючого Левченка Василя Миколайовича (ліцензія серії АВ №470315 від 24.03.2010) який мешкає за адресою: 18028,АДРЕСА_1.

Зобов'язати розпорядника майна: подати відомості про своє призначення на посаду державному реєстратору для внесення відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Боржнику разом з розпорядником майна забезпечити: розгляд вимог конкурсних кредиторів; надіслання повідомлень заявнику про повне або часткове їх визнання чи відхилення із мотивованим обґрунтуванням підстав відхилення; надання суду копій надісланих повідомлень та доказів їх надіслання. Рекомендувати розгляд заяв здійснювати протягом тижня з дня їх надходження, а також повідомляти заявників, що оскарження суду повідомлень з частковим чи повним відхиленням їх вимог має здійснюватись невідкладно.

Розпоряднику майна не пізніше 25.01.2013 подати суду реєстр вимог кредиторів.

Визначити: попереднє засідання суду на 10 год. 30 хв. 31 січня 2013 року, 14.02.2013 -датою скликання перших загальних зборів кредиторів; 28.02.2013 -датою засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство.

Копію ухвали направити сторонам, арбітражному керуючому, Головному управлінню юстиції у Черкаській області, Центральному відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції.

Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного господарського суду.

Суддя Швидкий В.А.