Ухвала суду № 27695614, 22.11.2012, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м.Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, 42-06-22, 32-11-36

_________________УХВАЛА

"22" листопада 2012 р. Справа № 5024/1382/2012

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М. Б., при секретарі Джафаровій М.Б., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Іксора", м.Херсон

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс", м.Херсон

про банкрутство

за участю представників сторін:

від ініціюючого кредитора: Дворянська О.В. (паспорт серії МР № 162596 виданий Суворовським РВ УМВС України в Херсонській області 18.11.2005 р.), представник за довіреністю б/н від 10.10.2012 р.;

від боржника: Стрижньова О.А. (паспорт серії МР 134716 виданий Цюрупинським РВ УМВС України в Херсонській області 26.04.2005 р.), представник за довіреністю № 10/1376 від 19.11.2012 р.);

від керівника ТОВ "Херсонавтотранс" Васильєва Є.Ю.: Дарієнко С.О. (паспорт серії МО № 393393 виданий Суворовським РВ УМВС України в Херсонській області 18.08.1997 р.), представник за довіреністю ВТА № 178613 від 13.11.2012 р.;

уповноважені особи учасників ТОВ "Херсонавтотранс" (протокол № 4 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Херсонавтотранс" від 03.10.2012 р.): Проценко Л.С. (паспорт серії МР № 236404 виданий Суворовським ВМХМВ УМВС України в Херсонській області 08.11.2007 р.), Жаров О.П. (паспорт серії МО № 376469 виданий Суворовським РВ УМВС України в Херсонській області 18.07.1997 р.), Пащенко Л.Г. (паспорт серії МО № 794779 виданий Дніпровським РВ ХМУ УМВС України в Херсонській області 24.12.1999 р.); Мартиновська І.Я. (паспорт серії МР 148444 виданий Дніпровським ВМ ХМВ УМВС України в Херсонській області 18.08.2005 р.);

за участю Москвичова А.Ф. (паспорт серії МО № 404386 виданий Комсомольським РВ ХМУ УМВС України в Херсонській області 03.10.1997 р.);

розпорядник майна: Шраменко А.М. (паспорт серії МО № 226115 виданий Цюрупинським РВ УМВС України в Херсонській області 19.09.1996 р.), ліцензія АВ № 307361 від 26.03.2007 р.

Провадження у справі про банкрутство порушено за заявою кредитора товариства з обмеженою відповідальністю "Іксора", м.Херсон до боржника, який має грошові зобов'язання в сумі, що перевищує триста мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Ухвалою про порушення провадження у справі від 21.09.2012р., з метою забезпечення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Ловаса В.О.

Ухвалою від 11.10.2012р. за заявою арбітражного керуючого Ловаса В.О. припинено його повноваження як розпорядника майна товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонсавтотранс" та за клопотанням ініціюючого кредитора розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Шраменка А.М.

11.10.2012р. представником учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотрнанс" подано клопотання про призначення експертизи фінансового становища боржника.

05.11.2012р. від розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Шраменка А.М. надійшла заява про відсторонення керівника товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотрнанс", подана в порядку статті 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

07.11.2012р. боржником подано відзив на заяву про порушення справи про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 07.11.2012р. для розгляду клопотання арбітражного керуючого про відсторонення керівника боржника призначено судове засідання на 22.11.2012р. Цією ж ухвалою зобов'язано керівника боржника Васильєва Є.Ю. надати суду заперечення щодо доводів, наведених в клопотанні розпорядника майна, та письмове пояснення щодо обставин, які стали підставою для подання клопотання про відсторонення керівника товариства. Явка керівника боржника Васильєва Є.Ю. а також Москвичова А.Ф., відомості щодо якого як керівника ТОВ "Херсонавтотранс" містяться в ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, визнана обов'язковою.

22.11.2012р. представником учасників ТОВ "Херсонавтотранс" подано додаткові докази, які судом розглянуто та долучено до матеріалів справи.

Виконуючий обов'язки генерального директора ТОВ "Херсонавтотранс" Васильєв Є.Ю. своїм правом взяти участь в судовому засіданні не скористався, звернувся до суду з клопотанням про розгляд справи без його участі у зв'язку із відрядженням; представляти свої інтереси доручив представнику за нотаріально посвідченою довіреністю. Також подав письмове заперечення на клопотання про відсторонення його від виконання обов'язків керівника боржника.

Розпорядник майна в судовому засіданні підтримав клопотання про відсторонення керівника боржника з підстав, викладених в ньому.

Представник в.о. генерального директора товариства Васильєва Є.Ю. проти задоволення даного клопотання заперечує та просить суд відмовити в його задоволенні.

Представники учасників товариства-боржника підтримують клопотання розпорядника майна боржника та просять його задовольнити.

Москвичовим А.Ф. надано суду усні пояснення щодо відсторонення його від посади генерального директора ТОВ "Херсонавтотранс" у зв'язку із порушенням кримінальної справи.

Представник ініціюючого кредитора просить суд вирішити питання щодо публікації оголошення про порушення справи про банкрутство боржника. Вимоги, викладені в заяві про порушення справи про банкрутство, підтримує, зазначає, що станом на день розгляду справи заборгованість ТОВ "Херсонавтотранс" перед ТОВ "Іксора" боржником не погашена ні повністю, ні частково.

Представник боржника вимоги ініціюючого кредитора визнає в повному обсязі, несплату заборгованості пояснює скрутним фінансовим становищем товариства та наявністю заборгованості перед іншими кредиторами.

Представник учасників боржника підтримує клопотання про призначення експертизи фінансового становища товариства та просить його задовольнити.

Заслухавши представників учасників провадження, розглянувши та дослідивши матеріали справи, оцінивши докази в їх сукупності, суд -

в с т а н о в и в:

Відповідно до ч. 3 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", неплатоспроможність - неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.

Як вбачається з матеріалів справи, боржник - товариство з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс" є юридичною особою і суб'єктом підприємницької діяльності, зареєстрований виконавчим комітетом Херсонської міської ради, свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи серія А01 №417746, ідентифікаційний код 03119055, отже є суб'єктом банкрутства.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.02.2011р. задоволено зустрічний позов товариства з обмеженою відповідальністю "Іксора" у справі № 3/98-10 та з боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс" стягнуто 706702 грн. 21 коп. безпідставно отриманих грошових коштів, 7067 грн. 02 коп. державного мита, 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та 12750,00 грн. витрат по сплаті державного мита за подачу апеляційної скарги.

Дана постанова, відповідно до приписів Господарського процесуального кодексу України, набрала законної сили і є обов'язковою для виконання на всій території України. На виконання постанови по справі господарським судом було видано накази, які кредитором пред'явлено до виконання.

Постановами відділу Державної виконавчої служби Комсомольського районного управління юстиції м.Херсона від 15.03.2012р. відкрито виконавчі провадження ВП №31707256 та ВП №31707223 по примусовому виконанню наказів господарського суду по стягненню заборгованості.

Станом на день порушення провадження у справі про банкрутство заборгованість боржника перед ініціюючим кредитором становить 726755 грн. 23 коп.

Представник кредитора підтвердив, що заявлений у заяві про порушення провадження у справі борг в сумі 726755 грн. 23 коп. існує станом на 22.11.2012р., боржником ні повністю, ні частково не оплачений.

Згідно ч.4 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у підготовчому засіданні суддя оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обґрунтованість заперечень боржника.

Несплата боржником понад три місяці грошової суми, що стягнута на підставі судового рішення, яке набрало законної сили, підтверджена виконавчими документами, є підтвердженням обґрунтованості заяви кредитора. Зазначені обставини підтверджені в судовому засіданні, боржником не спростовані.

Вказані обставини свідчать про неплатоспроможність боржника і його неспроможність задовольнити на протязі тривалого часу вимоги кредитора, безспірний розмір яких становить більше 300 мінімальних розмірів заробітної плати, що є підставою для застосування по відношенню до боржника судових процедур банкрутства.

Згідно статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" безспірними вимогами кредиторів є вимоги, які визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. Таким чином, вимоги кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю "Іксора" визначаються в сумі 726755 грн. 23 коп. як безспірні.

Відповідно до п.5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за результатами розгляду заяви кредитора, з метою виявлення всіх кредиторів та осіб, які б виявили бажання взяти участь у санації боржника, у підготовчому засіданні суд виносить ухвалу, якою зобов'язує кредитора подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення справи про банкрутство боржника, вказавши в ньому повне найменування боржника, його ідентифікаційний код, адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна - його прізвище, ім'я і по-батькові, адресу, засоби зв'язку.

Дослідивши подане розпорядником майна клопотання про відсторонення керівника боржника, заслухавши пояснення та доводи учасників провадження, в тому числі розпорядника майна арбітражного керуючого Шраменка А.М., Москвичова А.Ф. та представника в.о. генерального директора ТОВ "Херсонавтотранс" Васильєва Є.Ю., суд дійшов наступних висновків.

Розпорядником майна арбітражним керуючим Шраменком А.М. в порядку статті 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" подано клопотання про відсторонення керівника боржника. Клопотання обґрунтовано перешкоджанням останнім діям розпорядника майна та вчиненням дій, що порушують права та законні інтереси боржника і кредиторів.

Так, в.о. генерального директора ТОВ "Херсонавтотранс" Васильєв Є.Ю. ухиляється від надання розпоряднику майна окремих документів та інформації щодо майна банкрута і необхідності вжиття заходів щодо його збереження. Розпорядником майна було направлено на адресу боржника листи за № 5024/1382/1 від 12.10.2012р. та № 5024/1382/1 від 23.10.2012р., які безпосередньо отримані Васильєвим Є.Ю., з повідомленням про наслідки порушення справи про банкрутство та призначення розпорядника майна, а також клопотанням надати документи, необхідні для виконання повноважень розпорядника майна (т.2 а.с.132-133,135-136). Крім того, з метою отримання вищевказаної документації, розпорядником майна було здійснено виїзд за місцезнаходженням боржника. У допуску на територію підприємства розпоряднику майна було відмовлено, про що складено відповідні акти від 18.10.2012 і 23.10.2012р. (т.2 а.с. 137, 138).

Листами від 15.10.2012р. та 29.10.2012р. в.о. генерального директора ТОВ "Херсонавтотранс" Васильєв Є.Ю. відмовився від надання будь-якої інформації та документів розпоряднику майна. Також, після введення процедури розпорядження майном боржника та призначення розпорядника майна, а саме 13.10.2012р. та 25.10.2012р., керівником боржника без погодження з останнім укладено з третіми особами договори оренди майна ТОВ "Херсонавтотранс", копії яких розпорядником майна додано до матеріалів справи (т.2 а.с.140-147).

У письмовому запереченні на клопотання про його відсторонення в.о. генерального директора Васильєв Є.Ю. зазначив наступне.

Постановою слідчого прокуратури Херсонської області від 02.09.2011р. генерального директора товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс" Москвичова А.Ф. відсторонено від посади у зв'язку із порушенням кримінальної справи (т.2 а.с.73).

На підставі даної постанови на підприємстві було видано наказ від 02.09.2011р. №668-к про відсторонення Москвичова А.Ф. від займаної посади, і в подальшому на підставі наказу від 12.09.2011р. №708-к повноваження по виконанню обов'язків генерального директора товариства на час відсторонення генерального директора Москвичова А.Ф. були прийняті заступником генерального директора з економічної безпеки Крижановським О.М. У зв'язку із звільненням Крижановського О.М. із займаної посади за згодою сторін, на підставі наказу від 06.03.2012р. №42-к повноваження генерального директора товариства на час відсторонення генерального директора Москвичова А.Ф. були прийняті першим заступником генерального директора Васильєвим Є.Ю. Відповідно до посадової інструкції Першого заступника генерального директора із загальних питань, затвердженої 03.11.2011р., а саме п.1.8 (т.2 а.с.87-88) -під час відсутності генерального директора, його обов'язки виконує перший заступник генерального директора із загальних питань з повноваженнями, передбаченими п.п.10.10, 10.11 Статуту ТОВ "Херсонавтотранс".

Враховуючи, що в ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців містяться відомості про те, що керівником товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс" є Москвичов Анатолій Федорович, суд визнав обов'язковою його участь в судовому засідання для надання відповідних пояснень.

Як пояснив в судовому засіданні Москвичов А.Ф., він дійсно обіймав посаду генерального директора товариства. Проте, у зв'язку із порушенням кримінальної справи постановою слідчого прокуратури Херсонської області від 02.09.2011р. його відсторонено від посади. Станом на сьогоднішній день дана постанова є чинною. Про відсторонення від посади Москвичова А.Ф. учасники товариства повідомлені ним не були.

Як пояснив представник учасників товариства, про факт відсторонення Москвичова А.Ф. від займаної посади їм стало відомо нещодавно, а у зв'язку із наявністю низки судових спорів в теперішній час Державному реєстратору заборонено вносити будь-які відомості в ЄДР стосовно боржника, в тому числі і відносно керівника.

Що стосується безпосередньо клопотання розпорядника майна про відсторонення його від посади керівника, Васильєв Є.Ю. у письмовому запереченні, яке підтримано його представником в судовому засіданні, зазначив, що він діє у відповідності до вимог чинного законодавства і ніяким чином не перешкоджає виконанню обов'язків розпорядника майна.

Присутні в судовому засіданні представники учасників ТОВ "Херсонавтотранс" підтримали клопотання розпорядника майна, вважають дії керівника товариства такими, що порушують інтереси як кредиторів, так і самого боржника. Крім цього зазначили, що в.о. генерального директора Васильєв Є.Ю. також ухиляється від надання учасникам товариства будь-якої інформації щодо фінансового становища боржника.

Відповідно до положень п. 13 статті 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна укладає угоди щодо:

- передачі нерухомого майна в оренду, заставу, внесення зазначеного майна як внеску до статутного капіталу господарського товариства або розпорядження таким майном іншим чином;

- одержання та видачі позик (кредитів), поручительства і видачі гарантій, уступки вимоги, переведення боргу, а також передачі в довірче управління майна боржника;

- розпорядження іншим майном боржника, балансова вартість якого складає понад один відсоток балансової вар тості активів боржника.

Відповідно до п. 2 ст. 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у процедурі розпорядження майном за клопотанням сторін, учасників провадження у справі про банкрутство, або розпорядника майна, що містить відомості про перешкоджання керівником боржника діям розпорядника майна, а також про вчинення керівником боржника дій, що порушують права та законні інтереси боржника і кредиторів, господарський суд має право відсторонити керівника боржника від посади та покласти виконання його обов'язків на розпорядника майна. Про усунення керівника боржника від посади господарський суд виносить ухвалу, яка може бути оскаржена керівником боржника у встановленому порядку.

В судовому засіданні суд встановив, що без погодження з розпорядником майна керівник боржника уклав договори оренди № 228 від 13.10.2012р., №234 від 25.10.2012р., перешкоджає діям розпорядника майна шляхом ненадання йому інформації та відомостей і копій документів щодо передачі майна в оренду, в частині необхідності вжиття заходів щодо збереження майна боржника тощо, тобто, керівником боржника вчиняються дії, що порушують права та законні інтереси боржника і кредиторів.

Крім того, керівником боржника і на вимогу суду не були надані витребувані документи, а саме баланс підприємства станом на 01.09.2012р. та матеріали, що характеризують фінансовий та майновий стан підприємства; перелік дебіторів і кредиторів із зазначенням сум заборгованості; дані про заборгованість по заробітній платі; дані про всі наявні рахунки в кредитно-фінансових установах; дані про наявність податкової застави активів.

На підставі вищенаведеного суд задовольняє клопотання розпорядника майна про відсторонення від посади керівника боржника та покладення виконання обов'язків керівника на розпорядника майна Шраменка А.М.

Як вже зазначалось, представником учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс" подано клопотання про призначення експертизи фінансового становища боржника, яке підтримано в судовому засіданні.

За приписами статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" для визначення фінансового становища боржника в підготовчому засіданні суду чи під час розгляду справи про банкрутство суддя може призначити експертизу. За дорученням суду експертиза проводиться Державним органом з питань банкрутства із залученням для її проведення спеціалістів у встановленому порядку.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представника учасників товариства, суд вважає за можливе задовольнити подане клопотання та призначити експертизу фінансового становища товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс", проведення якої доручити Державному органу з питань банкрутства.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 11-14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України, суд -

у х в а л и в:

1. Визнати вимоги кредитора товариства з обмеженою відповідальністю "Іксора", м.Херсон до боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс", м.Херсон в сумі 726755 грн. 23 коп.

2. Зобов'язати кредитора в 10-денний строк подати до офіційного друкованого органу Верховної Ради України "Голос України" чи Кабінету Міністрів України "Урядовий кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство боржника. Текст оголошення має відповідати вимогам п.5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Примірник газети з надрукованим оголошенням надати суду.

3. Розпоряднику майна до попереднього засідання господарського суду надати: звіт про хід процедури розпорядження майном боржника, до якого додати аналіз фінансово-господарської діяльності боржника (фінансово-майновий стан боржника, активи та пасиви боржника), відомості щодо наявного майна боржника, в тому числі коштів, які знаходяться на рахунках у банках, докази неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити вимоги кредиторів, відомості щодо ознак фіктивного банкрутства, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника.

4. Розпоряднику майна скласти реєстр вимог кредиторів та подати до суду не пізніше двох місяців та десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме не пізніше 01.02.2013р.

5. Призначити справу до розгляду в попередньому засіданні на 12.02.13 о 10:00 за адресою: м.Херсон, вул.Горького, 18, каб. №318, про що розпоряднику майна повідомити всіх кредиторів. Докази повідомлення надати суду.

6. Участь в засіданні представників кредиторів, щодо вимог яких боржником будуть заявлені заперечення, а також для боржника та розпорядника майна - обов'язкова.

7. Скликання перших загальних зборів кредиторів має відбутися не пізніше трьох місяців і десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме, не пізніше 04.03.2013р.

8. Засідання суду, на якому буде ухвалено про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство, має відбутися не пізніше шести місяців після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме не пізніше 22.05.2013р.

9. Для визначення фінансового становища боржника призначити експертизу, проведення якої доручити Державному органу з питань банкрутства.

10. Клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Шраменка А.М. про відсторонення керівника боржника - виконуючого обов'язки генерального директора Васильєва Євгена Юрійовича задовольнити.

11. Відсторонити виконуючого обов'язки генерального директора товариства з обмеженою відповідальністю "Херсонавтотранс" Васильєва Євгена Юрійовича та покласти виконання його обов'язків на розпорядника майна арбітражного керуючого Шраменка А.М.

12. Ухвалу надіслати: учасникам провадження, розпоряднику майна боржника - Шраменку А.М., Васильєву Є.Ю., Державному реєстратору Херсонського міськвиконкому, Державному органу з питань банкрутства.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в апеляційному порядку відповідно до Розділу ХІІ ГПК України.

Суддя М.Б. Сулімовська

Повний текст ухвали складено

та підписано 26.11.2012р.