Постанова № 27695448, 26.11.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" листопада 2012 р.Справа № 5016/4280/2011(15/89)Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді Жекова В.І.,

Суддів Сидоренко М.В., Аленіна О.Ю.,

секретар судового засідання Щербатюк О.В.

Представники сторін 26.11.2012 р.: в судове засідання не з'явились

розглянувши апеляційну скаргу

Державної податкової інспекції у Ленінському районі м. Миколаєва

на ухвалу Господарського суду Миколаївської області

від 05.06.2012р. (про припинення провадження у справі)

у справі № 5016/4280/2011(15/89)

за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю „Юні Трейд Компані"

за участю кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю „Агротехкомплекс"

за участю ліквідатора: Черепенко В.Г.

про визнання банкрутом

Ухвалою Одеського апеляційного Господарського суду від 12.11.2012р., яка надіслана учасникам процесу 14.11.2012 р., розгляд апеляційної скарги призначено на 26.11.2012 р.

Учасники судового процесу відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог частини третьої ст. 44 Господарського процесуального кодексу України судовий процес фіксується технічними засобами та відображається у протоколі судового засідання у порядку, встановленому цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст.102 ГПК України, апеляційна скарга на ухвалу місцевого господарського суду розглядається протягом п'ятнадцяти днів з дня постановляння ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження.

29.12.2011р. Товариство з обмеженою відповідальністю „Юні Трейд Компані" звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою про визнання товариства банкрутом в порядку передбаченому статтею 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в якій просило прийняти заяву до розгляду та порушити провадження у справі про банкрутство ТОВ „Юні Трейд Компані" та визнати ТОВ „Юні Трейд Компані" банкрутом та призначити ліквідатором голову ліквідаційної комісії Черепенко В.Г.

Заява обґрунтована тим, що засновником ТОВ „Юні Трейд Компані" у відповідності до вимог Статуту було прийнято рішення про ліквідацію товариства, так як в результаті проведеної інвентаризації та оцінки майна активів боржника виявилося недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

На думку голови ліквідаційної комісії ТОВ „Юні Трейд Компані" ці обставини і стали підставою для звернення до Господарського суду Миколаївської області з відповідною заявою щодо визнання товариства банкрутом за правилами статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 29.03.2012р. (суддя Давченко Т.М.) визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Юні Трейд Компані", вул. Морехідна, 14, кімн. 401, м. Миколаїв, 54000, код ЄДРПОУ 30533647 -банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Юні Трейд Компані" голову ліквідаційної комісії Черепенко Вікторію Григорівну; зобов'язано ліквідатора здійснити ліквідацію боржника відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", з моменту прийняття даної постанови припиняється підприємницька діяльність боржника, вважається таким, що настав строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів, інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута, скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; на виконання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" зі змінами та доповненнями станом на 22.09.2011р., з метою виявлення всіх кредиторів та осіб, які можуть виявити бажання взяти участь у санації боржника оприлюднити дану ухвалу на офіційному веб-сайті судової влади України; зобов'язано призначеного ліквідатора: подати до офіційного друкованого органу газети "Голос України" або "Урядовий кур'єр" у 5-ти денний строк оголошення про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Юні Трейд Компані" та відкриття ліквідаційної процедури, в оголошенні вказати повне найменування банкрута, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про ліквідатора, дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", докази публікації надати до суду; надати до суду реєстр вимог кредиторів.

22.05.2012р. ліквідатор ТОВ „Юні Трейд Компані" Черепенко В.Г. подав до Господарського суду Миколаївської області на затвердження звіт ліквідатора, в якому зазначив, що в ході ліквідаційної процедури будь-яке рухоме та нерухоме майно ТОВ „Юні Трейд Компані" не було виявлено, що підтверджується відповідними довідками: КП „Миколаївське МБТІ" за №10884 від 25.10.2011р.; Інспекції Держтехнагляду Миколаївської ОДА, б/н від 26.12.2011р.; Управління Держкомзему у м. Миколаїв за №4725/751-2/701 від 01.11.2011р.; УДАЇ УМВС України в Миколаївській області за №9/2-3972 від 19.10.2011р.; Управління земресурсів Миколаївської міськради за №02-06/2874 від 06.10.2011р.

Також в звіті ліквідатором зазначається, що згідно довідки №12305/10/29-026 від 25.11.2011р. ДПІ у Ленінському районі м. Миколаєва повідомило, що ТОВ „Юні Трейд Компані" має два розрахункові рахунки, відкриті в Миколаївському РУ „ПриватБанк" м. Миколаїв, кошти на рахунках відсутні. Згідно витягів №33377824 від 17.10.2011р. з Державного реєстру обтяжень рухомого майна та №33377791 від 17.10.2011р. з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна інформація стосовно майна ТОВ „Юні Трейд Компані" відсутня.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 05.06.2012р. (суддя Давченко Т.М.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю „Юні Трейд Компані", ідентифікаційний код 30533647, станом на 14.05.2012р.; ліквідовано ТОВ „Юні Трейд Компані", 54000, м. Миколаїв, вул. Морехідна, 14, кімн. 401, код ЄДРПОУ 30533647, зареєстроване Виконавчим комітетом Миколаївської міської ради 26.08.1999р., номер запису 15221050001003434, свідоцтво про державну реєстрацію серії А01 №007491; провадження у справі припинено; вимоги кредиторів вважати погашеними; зобов'язано Миколаївське РУ ПАТ КБ „ПриватБанк" закрити розрахункові рахунки ТОВ „Юні Трейд Компані" №26063282545001 та №26002285545017 та повідомити про це суд у 20-ти денний строк з дня винесення ухвали, залишок коштів направити на закриття рахунків; зобов'язано ліквідатора примірники ліквідбалансу банкрута надіслати на адресу державного реєстратора-Виконавчого комітету Миколаївської міської ради та Головному управлінню статистики у Миколаївській області.

Ухвала мотивована тим, що ліквідатором виконані вимоги Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погодившись із вказаною ухвалою, Державна податкова інспекція у Ленінському районі м. Миколаєва звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 05.06.2012р. про припинення провадження у справі №5016/4280/2011(15/89) про банкрутство ТОВ „Юні Трейд Компані" і передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу апелянт також зазначає, що у зв'язку з ліквідацією ТОВ „Юні Трейд Компані" в порушені положень п.п.78.1.7, п. 78.1 ст. 78 ПК України Державна податкова інспекція у Ленінському районі м. Миколаєва була позбавлена можливості провести позапланову виїзну перевірку вищезазначеного товариства.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Так, відповідно до вимог частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Частиною 1 статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язки особи, що прийняла рішення про припинення юридичної особи визначені ст. 105 ЦК України.

Зокрема, згідно з приписами вказаної норми:

учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення;

учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи;

з моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється;

комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи;

комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Також, статтею 60 Господарського кодексу України, яка визначає загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання встановлено, що ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби, про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

В матеріалах даної справи наявні докази розміщення в друкованих засобах масової інформації повідомлення про припинення даної юридичної особи відповідно до частини 4 статті 105 ЦК України (т.1, а.с.16), а саме: копія оголошення про банкрутство боржника, розміщеного у "Бюлетні державної реєстрації" №186(21) від 05 серпня 2011р.

Також, з матеріалів справи вбачається, що голова ліквідаційної комісії боржника звернувся до господарського суду із заявою про банкрутство за правилами ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" із дотриманням строку, передбаченого частиною 4 статті 105 ЦК України, оскільки інформація про прийняття засновником боржника рішення про ліквідацію товариства, розмішена у „ Бюлетні державної реєстрації" №186(21) від 05 серпня 2011р., а заяву про банкрутство ТОВ „Юні Трейд Компані" було подано до господарського суду 24.11.2011р., тобто більш ніж через 2 місяці з моменту розміщення засновником боржника оголошення про банкрутство.

Крім того, у заяві про банкрутство ТОВ „Юні Трейд Компані" містяться відомості про відсутність майна у боржника, а в матеріалах справи наявні докази повідомлення органу державної податкової служби про припинення вказаного товариства у встановленому законом порядку, що підтверджується відповідним листом, направленим головою ліквідаційної комісії ТОВ „Юні Трейд Компані" Черепенко В.Г., а також претензією ДПІ у Ленінському районі м. Миколаєва до товариства щодо наявної податкової заборгованості та листом ТОВ „Юні Трейд Компані" про направлення проміжного ліквідаційного балансу на адресу ДПІ у Ленінському районі м. Миколаєва (т.1, а.с. 25, 33, 36).

З матеріалів справи також вбачається, що Голова ліквідаційної комісії ТОВ „Юні Трейд Компані" відповідно до листа від 09.02.2012р. за вих. №174 просив ДПІ у Ленінському районі м. Миколаєва провести позапланову перевірку на підставі наявних у ДПІ у Ленінському районі м. Миколаєва документів (т.1, а.с. 129).

Також, до заяви ліквідатора про порушення справи про банкрутство доданий проміжний ліквідаційний баланс, складений відповідно до вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України (т.1, а.с.35).

Отже, ствердження апелянта про недотримання ліквідатором ТОВ „Юні Трейд Компані" вимог ч. 1 ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо умов та порядку звернення до господарського суду спростовуються наявними у справі доказами.

Решта доводів органу ДПІ щодо застосування, в даному випадку, процедури завідомо фіктивного банкрутства ТОВ „Юні Трейд Компані" ґрунтується на припущеннях, які не підтверджені належними доказами.

При розгляді справи в апеляційному порядку апелянт не спростував наявні в ухвалі суду обставини, а отже, відповідно до вимог ст.ст. 32, 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

При цьому, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Крім того, відповідно до вимог ст. 38 ГПК України, (в редакції Закону № 2453-VI), забезпечення судового процесу доказами покладено виключно на сторони у справі.

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що оскаржувана ухвала суду прийнята відповідно до обставин справи, вимог чинного законодавства, а тому підстави для її зміни або скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 ГПК України,

колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 05.06.2012р. у справі № 5016/4280/2011(15/89)-залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 27.11.2012р.

Головуючий суддя Жеков В.І. Судді Сидоренко М.В. Аленін О.Ю.