Рішення № 27619725, 20.11.2012, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

15.11.12р. Справа № 7/5005/8232/2012За позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ

про скасування оперативно-господарської санкції

Суддя Коваль Л.А.

Представники:

від позивача: адвокат ОСОБА_2, договір про надання юридичних послуг б/н від 01.08.2012р.;

від відповідача: юрисконсульт 1 категорії юридичного відділу Криворізьких міських електричних мереж Лелеко В.В., дов. № 314/1010 від 27.06.2012р.

СУТЬ СПОРУ:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" про скасування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості недоврахованої електричної енергії у сумі 48 174, 37 грн., оформленої рішенням комісії Криворізьких міських електричних мереж по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем - юридичною особою, протокол № 499/19 від 27.06.2012р.

Позовні вимоги мотивовані тим, що 14.06.2012р. представниками відповідача (постачальника електричної енергії) складено акт Д № 003124 про порушення позивачем (споживачем) Правил користування електричною енергією при користуванні електричною енергією на об'єкті споживача -цех по виготовленню пластикових вікон, розташованому за адресою: АДРЕСА_2. Згідно наведеного акту представниками відповідача встановлено, що позивач при користуванні електричною енергією порушив ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", п. 6.40. Правил користування електричною енергією, а саме виявлено явні ознаки втручання в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів -вплив на лічильник № 0678377 електричної енергії постійним магнітом. Порушення зафіксовано індикатором впливу постійного магніту, вбудованим в електролічильник, типу "МагнеТ" № 7204899. 20.06.2012р. комісією ЦРПО ЦСЕПО постачальника електричної енергії проведена експертиза лічильника електроенергії, складено відповідний акт. Відповідно до висновків, наведених в акті проведення експертизи лічильника електроенергії, за результатами проведеної експертизи лічильник визнано непридатним для подальшої експлуатації; заниження показів лічильника здійснювалось таким чином: порушено розташування та геометрія магнітної суспензії індикатора магнітного поля "МагнеТ" НІК № М 7204899, яка встановлена на щитку-паспорті в районі правого двигуна лічильного механізму. Акт про порушення розглянутий на засіданні комісії відповідача по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем-юридичною особою, про що складено протокол № 499/19 від 27.06.2012р. Комісія прийняла рішення про нарахування позивачу за період з 23.03.2012р. по 14.06.2012р. згідно з пунктом 2.6. та за формулами № 2.7. та № 2.9. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, з урахуванням пред'явленого електроспоживання за вказаний період, вартості недоврахованої електроенергії у сумі 48 174, 37 грн. На оплату зазначеної суми постачальник електроенергії виставив споживачу рахунок № 607307/Д№003124/7 від 12.07.2012р. Разом з тим, позивач вважає, що застосована до нього оперативно-господарська санкція у вигляді нарахування вартості недоврахованої електроенергії є необґрунтованою та незаконною. За доводами позивача, перевірка дотримання ним Правил користування електричною енергією проведена представниками постачальника електричної енергії за відсутності як позивача, так і його повноважного представника. Особа, зазначена в акті про порушення представником позивача, на дату перевірки ні з позивачем, ні з орендарем приміщення -об'єкту споживання електричної енергії у трудових відносинах не перебувала та не була уповноважена приймати участь у перевірках засобів обліку електричної енергії, ні позивачу, ні орендарю ця особа не відома. Також, в акті про порушення відсутні вихідні дані, необхідні для розрахунку вартості недоврахованої електричної енергії, а саме дані про номінальну фазну напругу. Акт про порушення складено щодо об'єкту, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, тоді як позивач є споживачем електричної енергії на об'єкті, розташованому за адресою: АДРЕСА_3. Відповідно, позивач вважає, що наведений акт про порушення не може вважатися дійсним як такий, що складений з порушеннями Правил користування електричною енергією, та такий, що не містить достовірних даних про наявність з боку позивача порушень Правил та вихідних даних, необхідних та достатніх для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії. Позивач заперечує правомірність проведення експертизи лічильника електроенергії комісією постачальника електричної енергії у складі двох його представників та за участю представника Держспоживстандарту, оскільки вважає, що така експертиза повинна була бути проведена за участю фахівця, який має спеціальні знання та документи, що дають право на проведення експертиз з питання встановлення фактів втручання у роботу лічильних пристроїв та заниження їх показів. Отже, висновки комісії, наведені в акті проведення експертизи лічильника, щодо заниження показів лічильника зроблені з перевищенням повноважень, визначених чинним законодавством. Окрім того, технічний паспорт лічильника передбачає, що при піднесенні постійного магніту (вплив електромагнітним полем) до корпусу лічильника впродовж 60 секунд одночасно вмикаються індикатори А, В і С і цей показник скидається лише в сервісному центрі. Однак, із акту про порушення та акту про проведення експертизи лічильника не вбачається одночасне спрацювання індикаторів лічильника А, В і С, за результатами повірки лічильник відповідає вимогам ГОСТу 30207, що є свідченням відсутності впливу на лічильник дії електромагнітного поля. Оскільки представниками відповідача не виявлено самого пристрою постійного магніту в районі шагового двигуна електролічильника, на думку позивача, відповідачем не доведено належними доказами факт безоблікового споживання електроенергії позивачем, отже рішення про нарахування вартості недоврахованої електроенергії прийнято відповідачем за відсутності для цього підстав.

Відповідач проти позову заперечує. Згідно пояснень відповідача 14.06.2012р. його представниками проведено перевірку дотримання позивачем Правил користування електричною енергією та виявлено явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показів шляхом впливу на лічильник електроенергії постійним магнітом, що зафіксовано індикатором впливу постійного магніту, вбудованим в лічильник, типу "МагнеТ". Відповідач відхиляє посилання позивача щодо відсутності при проведенні перевірки повноважного представника позивача, оскільки акт про порушення складений із дотриманням вимог п. 6.41. Правил користування електричною енергією. Акт про порушення підписаний трьома представниками постачальника електричної енергії та представником позивача. За змістом акту про порушення перевірка проведена за участю представника споживача -орендаря ОСОБА_5, менеджера ОСОБА_6 Дана особа назвалась представником підприємства, допустила представників відповідача до проведення перевірки. Факт перебування іншої особи у приміщенні позивача без жодних перешкод дає всі підстави вважати цю особу представником позивача у відносинах щодо самого приміщення. До позовної заяви позивач додав копію договору оренди від 09.11.2009р., відповідно до якого орендарем приміщення за адресою: АДРЕСА_2, є фізична особа-підприємець ОСОБА_5 Умовами договору оренди передбачено, що орендар має право користуватися електроенергією та всіма комунальним послугами, вартість яких окремо оплачує орендодавцю. Відповідно, позивач надав орендарю право користування електричною енергією у спірному приміщенні від імені позивача та несе всі можливі наслідки щодо відповідного користування. Проведеною експертизою лічильника підтверджено факт впливу на лічильник магнітним полем з метою зміни його показів, в зв'язку з чим спрацював індикатор магнітного поля "МагнеТ". Відповідач заперечує проти доводів позивача щодо проведення експертизи лічильника неповноважними особами, оскільки згідно положень Правил користування електричною енергією експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється комісією за участі представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології, що і мало місце при проведенні даної експертизи. За доводами відповідача, сам факт фіксування індикатором впливу на лічильник магнітним полем свідчить про наявність ознак втручання в роботу лічильника. Фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора) передбачає нарахування вартості недоврахованої електроенергії у відповідності з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією. Підтвердженням факту встановлення та передачі на збереження споживачу індикатора впливу постійного магнітного поля є акт про пломбування засобів обліку від 27.02.2012р. У зв'язку з виявленим порушенням Правил користування електричною енергією на підставі спірного акту про порушення відповідачем правомірно проведено нарахування вартості не облікованої електроенергії у сумі 48 174, 37 грн.

Суд відкладав розгляд справи з 16.10.2012р. на 30.10.2012р.

У судовому засіданні 30.10.2012р. оголошено перерву на 15.11.2012р.

У судовому засіданні 15.11.2012р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

22.12.2008р. Відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (постачальник), яке змінило найменування на Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", а останнє, в подальшому, на Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго", та Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (споживач) уклали договір про постачання електричної енергії № 607307 (далі Договір), за умовами якого (розділ 1) постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 48 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами Договору. Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між постачальником та споживачем, та "Загальна схема електропостачання", які є невід'ємною частиною Договору.

Відповідно до додатку № 2 до Договору, яким є Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, постачання відповідачем позивачу електричної енергії здійснюється на об'єкт -цех по виготовленню вікон, розташований за адресою: АДРЕСА_3.

Також, додаток № 4 до Договору "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" передбачає, що об'єктом, на який здійснюється постачання електричної енергії, є цех по виготовленню металопластикових вікон по АДРЕСА_3.

Відповідно до п. 2.1. Договору під час виконання умов Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені ним, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

Згідно з підпунктом 4.2.3. пункту 4.2. Договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562, у разі, зокрема, пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку.

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (підпункт 4.2.4. пункту 4.2. Договору).

У відповідності до акту про пломбування засобів обліку від 27.02.2012р. споживач приймає на відповідальне зберігання всі пломби, індикатори, встановлені на перерахованих в цьому акті засобах обліку і на перерахованому обладнанні, та несе повну відповідальність згідно ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", Правил користування електричною енергією та умов Договору, а саме за несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбувального матеріалу, пошкодження приладів обліку.

За даними зазначеного акту про пломбування на об'єкті позивача по АДРЕСА_3 встановлено лічильник, заводський номер 0678377, типу НІК2301 АП3, який має вбудований індикатор дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів М 7204899 ("МагнеТ").

14.06.2012р. представниками Криворізьких міських електричних мереж Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" проведено перевірку дотримання споживачем -Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 правил користування електричною енергією на об'єкті: цех з виробництва пластикових вікон, розташованому за адресою: АДРЕСА_2.

Перевіркою встановлено порушення споживачем п. 6.40. Правил користування електричною енергією, а саме: виявлено явні ознаки втручання в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів -вплив на лічильник № 0678377 електричної енергії постійним магнітом. Порушення зафіксовано індикатором впливу постійного магніту, вбудованим в електролічильник, типу "МагнеТ" № 7204899.

Результати перевірки оформлені актом про порушення Д № 003124 від 14.06.2012р. (далі -Акт про порушення).

Лічильник електричної енергії типу НІК 2301 АП3, номер 0378377, знятий, укладений у пакет, пакет опломбований пломбою № 0000026709.

Перевірка дотримання споживачем правил користування електричною енергією, як зазначено в Акті про порушення, проведена за участю представника споживача -орендаря ОСОБА_5, менеджера ОСОБА_6 Акт про порушення підписано трьома представниками постачальника електричної енергії, які проводили перевірку, та представником споживача - менеджером ОСОБА_6

Комісією ЦРПО ЦСЕПО постачальника електроенергії у складі представників постачальника електричної енергії та за участю представника територіального органу Держспоживстандарту, у присутності споживача (його представника), проведена експертиза лічильника електроенергії типу НІК 2301 АП3, номер 0678377, знятого на об'єкті споживача 14.06.2012р. Результати проведення експертизи оформлені актом проведення експертизи лічильника електроенергії № 001777 від 20.06.2012р.

Експертизою встановлено, що пломби лічильника не пошкоджені. Відповідно до висновку, наведеного в акті проведення експертизи лічильника, за результатами проведеної експертизи лічильник визнано не придатним для подальшої експлуатації; заниження показів лічильника здійснювалось таким чином: порушено розташування та геометрія магнітної суспензії індикатора магнітного поля "МагнеТ" НІК № М 7204899, яка встановлена на щитку -паспорті в районі правового двигуна лічильного механізму.

27.06.2012р. Акт про порушення Д № 003124 від 14.06.2012р. розглянутий на засіданні комісії постачальника електричної енергії -Криворізьких міських електричних мереж Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго".

Комісією за результатами розгляду Акта про порушення прийнято рішення про проведення нарахування вартості недоврахованої електричної енергії за період з 23.03.2012р. (дата останнього контрольного огляду приладу обліку) по 14.06.2012р. (дата усунення порушення), враховуючи номінальну фазну напругу -0, 22 кВ, згідно з пунктом 2.6. та за формулами № 2.7., № 2.9. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, у сумі 48 174, 37 грн.

Рішення комісії оформлене протоколом засідання комісії № 499/19 від 27.06.2012р.

Засідання комісії проведене за участю представника споживача.

Відповідачем складено розрахунок по Акту про порушення, яким визначена кількість та вартість недоврахованої електричної енергії, - 48 174, 37 грн.

На оплату вартості недоврахованої електричної енергії споживачу (позивачу) виставлений рахунок від 12.07.2012р. № 607307/Д№003124/7 на суму 48 174, 37 грн.

Позивач не погоджується з тим, що допустив порушення Правил користування електричною енергією, з прийнятим рішенням про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, що і є причиною спору.

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996р, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 02.08.1996р. за № 417/1442, у редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України № 910 від 17.10.2005р., зареєстровано в Міністерстві юстиції України 18.11.2005р. за № 1399/11679, які регулюють взаємовідносини, що виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), а їх дія поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення), встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Також, відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за № 782/12656 (п. 6.40. Правил користування електричною енергією).

Відповідно до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною першою статті 236 ГК України встановлено види оперативно-господарських санкцій, серед яких, зокрема, встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною другою вищезазначеної статті Господарського кодексу України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного позивачем з відповідачем Договору вбачається, що рішення комісії постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недоврахованої електроенергії у загальній сумі 48 174, 37 грн. є саме оперативно-господарською санкцією.

За частиною другою статті 237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 ГК України).

Відповідно до п. 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Також, п. 6.41. Правил користування електричною енергією містить певні вимоги щодо порядку складання та змісту акту порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.

Відповідно до ч. 1 п. 6.42. Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч. 4 п. 6.42. Правил користування електричною енергією).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (п. 6.43. Правил користування електричною енергією).

Згідно з п. 1.3. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі -Методика), енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

Відповідно до підпункту 3 пункту 2.1. Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог Правил користування електричною енергією в разі виявлення таких порушень Правил, як пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Згідно з п. 3.3. Правил користування електричною енергією відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Пункт 2.1. Методики передбачає, що факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними. Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому законодавством порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ.

У паспорті ААШХ.411152.007-04 ПС (7U3) на лічильник електричної енергії НІК 2301 АП3, заводський номер 0678377, що був встановлений на об'єкті споживача на дату проведення перевірки дотримання правил користування електричною енергією, та який згідно акту про пломбування прийнятий на зберігання позивачем, зазначено, що на лічильнику для запобігання несанкціонованого втручання в його роботу під кожухом на щитку наклеєний індикатор магнітного поля "МагнеТ", який відповідає вимогам постанови НКРЕ № 1338 від 14.10.2010р., що набрала чинності 14.01.2011р., і використовується для виявлення спроб дії сильним магнітним полем на вимірювальні прилади. Дія магнітного поля фіксується індикатором, встановленим на прилад обліку, за допомогою порушення його структури і розташування індикаторної суспензії (суспензія розтікається). Лічильник із захистом від магнітних та радіозавад. Вбудований у лічильник датчик магнітного поля спрацьовує при дії постійного магніту на лічильник полями більше 100 мТл.

Індикатор магнітного поля, встановлений на спірному лічильнику його виробником, сертифікований у встановленому законодавством порядку, що підтверджується сертифікатом відповідності, виданим Державним підприємством "Одеський регіональний центр стандартизації, метрології та сертифікації", зареєстрований в реєстрі ОС ДП "Одесастандартметрологія" за № ОДС-059-0043 від 07.12.2011р. Відповідно до зазначеного сертифікату відповідності він поширюється на індикатори магнітного поля "МагнеТ", що виробляються серійно у період з 07.12.2011р. до 04.12.2016р.

Як встановлено вище, відповідно до акту про пломбування від 27.02.2012р. спірний лічильник разом з вбудованим індикатором переданий на збереження позивачу.

Актом про порушення встановлено явні ознаки втручання в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів -вплив на лічильник електричної енергії постійним магнітом. Порушення зафіксовано індикатором впливу постійного магніту, вбудованим в електролічильник, типу "МагнеТ" № 7204899

Відповідно до п. 3.30. Правил користування електричною енергією експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду.

Факт дії магнітного поля на лічильник підтверджується також актом проведення експертизи лічильника електроенергії, в якому вказано про спрацювання індикатору впливу постійного магніту -порушення розташування та геометрії магнітної суспензії індикатора магнітного поля.

Отже, враховуючи зазначене вище, наявність порушення споживачем Правил користування електричною енергією підтверджується належними доказами, у тому числі Актом про порушення, складеним у відповідності з вимогами п. 6.41. Правил користування електричною енергією, та який є підставою для застосування до споживача оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості недоврахованої електричної енергії у зв'язку з допущеним та виявленим порушенням.

Також, у відповідності до вимог п. 6.42. Правил користування електричною енергією, Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, комісією постачальника електроенергії визначений обсяг недоврахованої електричної енергії, її вартість, прийняте рішення про нарахування споживачу вартості недоврахованої електроенергії у сумі 48 174, 37 грн.

За наведеного, відсутні підстави для скасування у судовому порядку оперативно-господарської санкції, застосованої рішенням комісії постачальника електричної енергії, оформленим протоколом № 499/19 від 27.06.2012р., у сумі 48 174, 37 грн.

Заявлені позивачем вимоги є неправомірними та не підлягають задоволенню.

Суд відхиляє доводи позивача щодо проведення перевірки та складання Акту про порушення за відсутності повноважного представника позивача.

Згідно наявного в матеріалах справи договору оренди від 09.11.2009р. об'єкт споживання електроенергії, щодо якого проводилась перевірка, позивач надавав в оренду фізичній особі-підприємцю ОСОБА_5 (одна із осіб, зазначених в Акті про порушення представником споживача). Іншою особою, яка за змістом Акту про порушення була присутня при перевірці та підписала Акт про порушення як представник споживача без зауважень, є менеджер ОСОБА_6 Наведені особи, які були присутні при перевірці та вказані в Акті про порушення як представники споживача, з відома та дозволу позивача перебували на його об'єкті, допустили представників постачальника електроенергії до перевірки, відповідно небезпідставно представляли споживача при проведенні перевірки та вказані в Акті про порушення як представники споживача. Окрім того, менеджер ОСОБА_6, як представник споживача, підписала складені в дату перевірки акт про усунення порушень Правил користування електричною енергією, акт технічної перевірки засобів обліку електричної енергії, акт про пломбування засобів обліку, акт про невідповідність розрахункового обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ та ПКЕЕ. За участю цієї ж особи до дати перевірки, а саме 23.03.2012р. складено акт контрольного огляду розрахункових точок обліку споживача -позивача.

Суд відхиляє доводи позивача щодо неправомірності застосування при розрахунку вартості недоврахованої електричної енергії фазної напруги на рівні 0, 22 кВ, оскільки таке значення фазної напруги є мінімальним.

Посилання позивача на неправомірність проведення експертизи приладу обліку комісією постачальника електричної енергії за участю представника територіального органу Держспоживстандарту не ґрунтується на вимогах законодавства, що регулює спірні правовідносини, оскільки у відповідності до положень п. 3.30. Правил користування електричною енергією проведення експертизи засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації не потребує додаткового залучення спеціального фахівця з питань встановлення фактів втручання в роботу лічильних пристроїв та заниження їх показів.

Суд відхиляє доводи позивача про не спрацювання індикаторів лічильника А, В і С (датчиків магнітного поля).

Згідно листа ТОВ "Нік-Електроніка" (виробника спірного лічильника), вих. № 173/9 від 09.11.2012р., лічильник НІК 2301 АП3, заводський номер 0678377, не має вбудованого багаторазового датчика магнітного поля. Лічильники, які мають багаторазовий датчик магнітного поля мають в позначенні виконання букву "М" відповідно з ТУ У 33.2-33401202-005:2006, яка ставиться після позначення виконання лічильника, наприклад: НІК 2301 АП3М або НІК 2301 АКІМ назви з типом виконання лічильників, які мають вбудований багаторазовий датчик магнітного поля. Також, відповідно до цього ж листа лічильник НІК 2301 АП3, заводський номер 0678377, був виготовлений у лютому 2012 року для реалізації у Дніпропетровській області. Згідно вимог замовника на щитку лічильника під кожухом був встановлений індикатор магнітного поля "МагнеТ", що допускається згідно ТУ У 33.2-33401202-005:2006. Листом підтверджується наявність сертифікату на індикатор магнітного поля "МагнеТ".

Посилання позивача на невірне зазначення в Акті про порушення адреси об'єкту споживання електричної енергії у спірних відносинах не є підставою для позбавлення Акту про порушення доказової сили. Зазначений дефект Акту про порушення не спростовує встановлений перевіркою факт порушення правил користування електричною енергією саме на об'єкті споживання електроенергії позивача, що вбачається з інших відомостей, наведених в Акті про порушення (номер, тип лічильнику, тип та номер індикатора впливу постійного магніту, схема електропостачання, дані про пломбування тощо).

Також, з огляду на наведене вище, суд відхиляє решту доводів позивача, наведених в обґрунтування позовних вимог.

На підставі п. 1 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" зайво сплачений позивачем згідно квитанції № к47/1/38 від 01.08.2012р. судовий збір у сумі 536, 50 грн. підлягає поверненню позивачу.

Відповідно до ст. 49 ГПК України понесені позивачем судові витрати у решті суми судового збору відносяться на позивача.

Керуючись ст.ст. 1, 33, 34, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В позові - відмовити повністю.

Судові витрати у справі віднести на позивача.

Повернути Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_2) з державного бюджету зайво сплачений згідно квитанції № к47/1/38 від 01.08.2012р., яка міститься в матеріалах справи, судовий збір у сумі 536 (п'ятсот тридцять шість) грн. 50 коп.

Суддя Л.А. Коваль

Дата підписання рішення,

оформленого відповідно до вимог ст. 84 ГПК України, - 20.11.2012р.