Рішення № 27599071, 12.11.2012, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"12" листопада 2012 р.Справа № 5017/1905/2012

за позовом Державного підприємства „Донецька залізниця"

до відповідача Державного підприємства „Морський торговельний порт „Южний"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Державне підприємство „Одеська залізниця"

про стягнення 29645 грн.

Суддя Смелянець Г.Є.

за участю учасників процесу

від позивача: Дьомін В.М. за довіреністю від 17.01.2012р. №Н-01/111

від відповідача: Семака В.Ю. за довіреністю від 01.12.2011р. №05-18/92; Славутський І.С. за довіреністю від 24.09.2012р. №05-18/116

від третьої особи: Ксьондз А.В. за довіреністю від 03.01.2012р. №39

Суть спору: ДП „Донецька залізниця" звернулося до господарського суду Одеської області з позовом про стягнення з ДП „МТП „Южний" штрафу в сумі 59290 грн., який нарахований відповідачу за неправильно зазначену у залізничній накладній №40671075 масу вантажу.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на положення ст.ст.118, 122 Статуту залізниць України та п.5.5 Правил оформлення перевізних документів, а також на відомості, які зазначені відправником у залізничній накладній №40685349 щодо маси вантажу та обставини, що встановлені у комерційному акті БН №689755/64, який складений на станції Авдіївка Донецької залізниці 18.12.2011р.

Відповідач надав суду відзив на позовну заяву за вх.№22233/2012 від 18.07.2012р. письмові пояснення за вх.№27709/2012 від 10.09.2012р., письмові пояснення за вх.№34167/2012 від 12.11.2012р., згідно з якими просить суд відмовити ДП „Донецька залізниця" у задоволенні позовних вимог в повному обсязі, з посиланням при цьому на відсутність правових підстав для стягнення з відповідача штрафу, оскільки зважування вагонів при їх відправленні здійснювалося за участю представника залізниці, що передбачено умовами п.3.5. ЄТП роботи ДП „МТП „Южний" і станції Берегова Одеська залізниця, а також підтверджується листом станції Берегова Одеської залізниці від 22.06.2012р. №132 та накопичувальною карткою №22120526 від 22.12.2011р., яка свідчить, що позивачем здійснено оплату послуг за участь представника залізниці при зважуванні вагону №68616721. Доказом правильності встановлення ваги відправленого вантажу є акт переваження вагонів з вантажем (ОТВЕС) №20820, який засвідчений підписами уповноважених осіб, в т.ч. і підписом представника залізниці у графі прийомоздавач, та складання якого передбачено п.3.2. ЄТП роботи ДП „МТП „Южний" і станції Берегова Одеська залізниця. Маса вантажів у вагонах визначається відповідачем на двох електромеханічних 100 -тонних вагах моделі 4501 ВВ-100Є/2СД та 4401 ВВ-100Є/2С, які знаходяться у постійному справному стані, що підтверджується паспортами на вказані ваги. Посадову особу станції Берегова Одеської залізниці, яка відправляла телеграму на станцію Авдіївка Донецької залізниці з відомостями про те, що представник залізниці не приймав участі у зважуванні вагону №68616721 притягнуто до дисциплінарної відповідальності, а лист станції Берегова №132 від 22.06.2012р. є таким, що відповідає дійсності. Окрім того, позивачем не взято до уваги ймовірну природну втрату вантажу, яка за накладною №40685349 допускається до 3480,5 кг, виходячи при цьому з маси вантажу 348050 кг та розміру природної втрати 1%. Згідно з оглядовим листом ВГСУ від 29.11.2007р. №01-8/917 господарський суд при вирішенні спору по суті має право і повинен надавати оцінку будь-яким доказам, в т.ч. комерційному акту, актам загальної та інших форм, іншим складеним залізницею та вантажоодержувачем, вантажовідправником документам.

Позивач надав до суду заперечення супровідним листом від 08.08.2012р. за вх.№24689/2012 та заперечення від 10.09.2012р. за вх.№27700/2012, в яких просить суд позовні вимоги задовольнити в повному обсязі, з посиланням при цьому на те, що комісійне переважування вантажу на станції Авдіївка здійснювалося на вимогу вантажоодержувача на технічно справних вагах. При цьому вантаж прибув на станцію призначення у непошкодженому рухомому складі, завантаженому засобами відправника, ознаки втрати вантажу під час перевезення відсутні. При переважуванні вантажу був присутній представник одержувача, який засвідчив дані, вказані у комерційному акті. Комерційний акт містить усі необхідні підписи посадових осіб, а тому являється належним доказом у справі. Лист станції Берегова Одеської залізниці №132 від 22.06.2012р. містить ряд невідповідностей і тому не може бути належним доказом у справі, тим більш, що у графі 28 накладної ясно вказано, що вантаж у вагон завантажено відправником. Згідно з поясненнями представника станції Берегова Одеської залізниці участь представників залізниці у прийманні вантажу до перевезення полягає лише в огляді вагону на придатність до перевезення перед навантаженням та огляді вагону після навантаження з метою перевірці правильності навантаження та розміщення вантажу. Саме зважування вантажу у вагоні здійснювалося за допомогою локомотиву та на вагах вантажовідправника, який самостійно здійснював це зважування і заповнював перевізні документи. Окрім того, позивач надав до суду пояснення начальника станції Авдіївка ДП „Донецька залізниця" щодо порядку проведення контрольного зважування вантажів, які прибули на станцію Авдіївка на адресу ПАТ „ВКХЗ", згідно з якими зважування здійснюється на 100 тонних тензометричних (електронних) вагах вантажоодержувача (ВВ-100Є/2СД), приписаних до залізниці. Спосіб зважування вагонів статистичний, процес зважування виконуються напівавтоматично. Вагон відчіплюється вагонниками від составу, після чого подається на ваги.

Ухвалою від 18.07.2012р. господарський суд залучив до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ДП „Одеська залізниця".

У поясненнях від 07.09.2012р. за вх.№27506/2012 третя особа посилається на те, що відповідно до п.3.2. ЄТП роботи, яким встановлено, що навантажені вагони дозуються та зважуються на вагах порту, розташованих на коліях №14,15 причалу №8, після навантаження вагонів локомотивом відповідача вагони зважені на тензометричних вагах відповідача модель 4501 ВВ 100Є/2 СД з датою останньої державної повірки 20.06.2011р. та контролем придатності 20.09.2011р. За результатами зважування працівниками відповідача було складено відвіс №20820 відповідно до якого у вагоні №68616721 вага брутто - 87950 кг, тара з брусу -19300 кг, нетто -68650 кг, а представник залізниці присутній при зважуванні забезпечує дотримання відповідачем ТУ навантаження вантажу, правильність його навантаження та розміщення у вагоні і саме за цю послугу з відповідача було стягнуто збір згідно накопичувальної картки.

Відповідач визначає масу вагону на тензометричних вагах моделі 4501 ВВ 100 Є/2 СД способом зважування під час руху. Зазначений спосіб зважування перш за все має похибку при зважуванні 0,5% та залежить від швидкості руху локомотиву під час зважування, а якщо застосувати похибку 0,5% до маси вантажу визначеної за допомогою тензометричних ваг під час руху вагонів, маса вантажу не буде відповідати дійсній масі зазначеній у накладній.

Окрім того, ЄТП передбачено, що при кожному переваженні вантажів приймає участь представник залізниці, а відповідальність за правильність внесених у накладну відомостей покладається на відповідача. Телеграму станції Берегова Одеської залізниці було помилково сформульовано інженером з розшуку вантажу Біцюк Т.А., за що до неї були застосовані заходи дисциплінарного впливу, а саме наказом начальника станції Берегова Харченко П.В. №7 від 03.08.2012р. Біцюк Т.А. було оголошено догану.

У поясненнях від 12.11.2012р. за вх.№34165/2012 третя особа посилається на те, що на станції Берегова відсутні Книга зважування вантажів на вагонних вагах форми ГУ-36 та Книга обліку контрольних зважувань та перевірки кількості вантажу у вагонах форми ГУ-78 у зв'язку з відсутністю на станції Берегова вагонних ваг.

Ухвалою від 08.08.2012р. строк вирішення спору у даній справі продовжений господарським судом на 15 днів до 12.09.2012р.

На підставі розпорядження в.о. голови суду від 10.09.2012р. справу передано на розгляд судді Зайцеву Ю.О. у зв'язку з перебуванням судді Смелянець Г.Є. на лікарняному.

На підставі розпорядження голови суду від 24.09.2012р. справу прийнято до провадження господарським судом Одеської області у складі судді Смелянець Г.Є., про що 25.09.2012р. винесено відповідну ухвалу.

Відповідно до ст.85 ГПК України у судовому засіданні за участю представників сторін оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

У п.3.2. Єдиного технологічного процесу роботи МТП Южний і станції Берегова ДП „Одеська залізниця" (надалі ЄТП)встановлено, що навантаження у вагони виконується не більше вантажопідйомності, визначеної на кузові вагону відповідно до ТУ навантаження і кріплення вантажів. Навантажені вагони дозуються та зважуються на вагах порту, розташованих на коліях №№14,15 причалу №8. На підставі відвісу та акту переважування, підписаних стороною що здає та приймає, Порт оформлює накладну, експедитор виконує митне оформлення вантажу і накладна з відміткою митниці без затримки передається в товарну касу для подальшого оформлення. Комплекти перевізних документів на вагони, що завантажуються, накладна, дорожня відомість, корінець дорожньої відомості і квитанція про приймання вантажу заповнюються відправником і передаються в товарну касу станції Берегова після навантаження вагону і митного оформлення. Відповідальність за повноту і достовірність відомостей, зазначених у документах, несе відправник вантажу згідно п.2 розділу 4 Правил перевезення вантажів.

У п.3.5. ЄТП роботи встановлено, що зважування вагонів і дозування вантажів Порт виконує на своїх вагах, локомотивом Порту або залізниці, за участю представників залізниці, експедитора, незалежних експертних організацій.

Згідно з витягом з Технічного паспорту вагонних ваг, власником яких є ДП „МТП „Южний" та які приписані на станції Берегова Одеської залізниці, ваги моделі 4501 ВВ -100 Є/2 СД за своїм типом є тензометричними вагами. Остання дата державної повірки ваг 20.06.2011р., остання дата контролю придатності ваг 20.12.2011р.

15.12.2011р. зі станції відправлення Берегова Одеської залізниці ДП „МТП Южний" на адресу одержувача - ПАТ „Авдієвський коксохімічний завод" (станція призначення Авдіївка Донецької залізниці) відправлений вантаж в т.ч. у вагоні №68616721 - вугілля кам'яне, не пойменоване в алфавіті, що підтверджується залізничною накладною № 40685349.

Відповідні відмітки вантажовідправника у вказаній залізничній накладній свідчать, що вантаж завантажений відправником, що маса вантажу визначена на електронних вагах та становить у вагоні №68616721: 68650 кг -нетто, 19300 кг -тара вагону. Правильність внесених у накладну відомостей підтверджена відправником.

При цьому, судом встановлено, що у зважуванні вагонів приймав участь представник станції Берегова Одеської залізниці, яким в графі прийомоздавач підписаний акт №20820 (ОТВЕС). Згідно з цим актом маса вантажу у вагоні №68616721 складає 87,95 -брутто, 68,65 -нетто.

Також судом встановлено, що після прибуття вантажу на станцію призначення Авдіївка Донецької залізниці вантажоодержувачем подано заявку від 18.12.2011р. на контрольне переваження вантажу у вагоні № 68616721, який прибув по відправці № 40685349 зі станції відправлення Берегова.

На виконання вказаної заявки на станції призначення Авдіївка Донецької залізниці здійснено контрольне переваження вантажу на справних 100-т електронних вагах вантажоодержувача, повірених 07.10.2011р. і приписаних до залізниці, внаслідок якого встановлено, що по документу у вагоні 68616721 значиться вага: брутто -87950 кг, тара - 19300 кг, нетто - 68650 кг. В дійсності виявилось: в вагоні 68616721 -брутто -85 700 кг, тара 19 300 кг, нетто 66 400 кг, що менше ваги, вказаної у документі на 2250 кг. Вантаж прибув у справному вагоні: люка та двері закриті, теча вантажу відсутня. Поверхня вантажу запланована, ущільнена, нижче рівня бортів. Захисне маркування не порушене. Об'єм кузова 85 куб м. Переважування здійснювали: ДСМ Бондаренко, прийомоздавач залізниці Ткаченко, прийомоздавач ПАТ „АКХЗ" Черникова. При повторному переважуванні в присутності вищевказаних осіб недодача підтвердилась.

Про встановлені обставини на станції Авдіївка Донецької залізниці складений комерційний акт БН 689755/64 від 18.12.2011р., який підписаний начальником станції, приймоздавальником, інженером з розшуку вантажу та вантажоодержувачем.

Разом з тим, 18.12.2011р. зі станції Авдіївка відправлено телеграму № 115 на станцію Берегова, в якій повідомлено про недостачу вантажу в т.ч. у вагоні № 68616721 на 2250 кг, а також про те, що вагони у комерційному та технічному стані справні.

11.01.2012р. зі станції Яснувата Донецької залізниці на станцію Берегова Одеської залізниці відправлено телеграму №521 з проханням підтвердити чи було переважування вищевказаного вагону в присутності представника залізниці на станції відправлення, а також з проханням надати належно завірені копії книги зважувань (ГУ-36, ГУ-78) чи протоколи результату зважування, якщо мало місце факт переважування вагону в присутності представника залізниці.

03.02.2012р. за вх.№000297 Ясинуватською дирекцією залізничних перевезень одержано телеграму №527, в якій станція Берегова повідомила, що завантаження і переваження вагонів здійснювалося вантажовідправником ДП „МТП „Южний", що при зважуванні вагонів представник залізниці участі не приймає, вагони приймаються по зовнішньому огляду.

Поряд з цим, у матеріалах справи наявні накопичувальна картка №22120526 від 22.12.2011р. та лист станції Берегова Одеської залізниці №132 від 22.06.2012р.

Накопичувальна картка свідчить, що вантажовідправником здійснено оплату послуг залізниці за участь представника залізниці при переважуванні експертно-імпортних та внутрішніх вантажів в сумі 6870,70 грн.

У листі станції Берегова Одеської залізниці №132 від 22.06.2012р. зазначено, що нарахована станцією Берегова Одеської залізниці у накопочувальній картці №22120526 від 22.12.2011р. сума платежу за участь представника залізниці при зважуванні вагону №68616721 згідно з актом переваження вагонів (отвіс) №20820 від 14/15.12.2011р. Зважування вказаного вагону безпосередньо та виключно проводилося за участю представників залізниці. Посадові особи, які підписали вищевказані акти в графі прийомоздавача являються працівниками станції Берегова ДП „Одеська залізниця".

Також у матеріалах справи наявний наказ начальника станції Берегова Одеської залізниці „Про притягнення до дисциплінарної відповідальності інженера з розшуку вантажу Біцюк Т.А." від 03.08.2012р. №7, згідно з яким за порушення посадових обов'язків інженера з розшуку вантажу Біцюк Т.А. оголошено догану, оскільки у телефонограмі зі ст. Берегова №63 від 02.02.2012р. у відповідь на запити Ясіноватської дирекції залізничних перевезень ДП „Донецька залізниця" №521,527 від 11.01.2012р. було помилково вказано, що представники залізниці не приймають участь у зважуванні вагонів.

Згідно з витягом з Технічного паспорту вагонних ваг, власником яких є Авдієвський КХЗ та які приписані на станції Авдіївка Донецької залізниці, ваги моделі ВВ-100 ел 12 СД за своїм типом є електромеханічними вагами. Остання дата державної повірки ваг 05.04.2011р., остання дата контролю придатності ваг 07.10.2011р.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позову, виходячи з наступного.

Згідно з ч.2 ст.908 ЦК України, загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них. Аналогічні положення щодо регулювання правовідносин в галузі перевезення передбачені і у ч.5 ст.306 ГК України.

Відповідно до ст.37 Статуту залізниць України під час здавання вантажів для перевезення відправником має бути зазначена у накладній їх маса. Маса вантажів визначається відправником. Спосіб визначення маси зазначається у накладній.

У ст.23 Статуту залізниць України встановлено, що відправники повинні надати станції навантаження на кожне відправлення вантажу заповнену накладну (комплект перевізних документів). Форма накладної і порядок її заповнення, а також форма квитанції затверджуються Мінтрансом.

Вимогами п/п 2.1. п.2 Правил оформлення перевізних документів, затверджених наказом Міністерства транспорту України 21.11.2000р. №644 (у редакції наказу Міністерства інфраструктури України від 08.06.2011 N 138) та зареєстрованих в Мінюсті України 24.11.2000р. за №863/5084, встановлено, що відправник заповнює відповідні графи накладної згідно з додатком 3 до цих Правил.

У додатку 3 до Правил встановлено, що у графі „маса вантажу, визначена відправником" вказується маса у кілограмах брутто вантажу, загальна маса відправки (прописом). У графі „спосіб визначення маси" зазначається спосіб визначення маси вантажу (на вагах, за стандартом, за трафаретом, за обміром, за розрахунками, умовно), тип ваг (товарні, вагонні, елеваторні тощо), їх вантажопідйомність та ким було визначено масу вантажу (залізницею/відправником). У графі „ким завантажено вантаж у вагон (контейнер) зазначається відправником або залізницею. У графі „правильність внесених відомостей підтверджую" представник відправника засвідчує правильність відомостей, указаних ним у перевізному документі. В електронній накладній накладається електронний цифровий підпис відправника.

Згідно з відомостями, які внесені у електронну накладну відправником вантажу та правильність внесення яких підтверджена відправником (Данченко В.Г.), про що свідчить ЕЦП від 15.12.2011р. у відповідній графі накладної, маса вантажу визначена відправником та становить 348050 кг, в т.ч. у вагоні №68616721 - 68650 кг. Спосіб визначення маси на електронних вагах. Завантаження вантажу у вагон здійснено вантажовідправником.

В силу вимог ст.122 Статуту залізниць України за неправильно зазначені у накладній масу, кількість місць вантажу, його назву, код та адресу одержувача з відправника, порта стягується штраф у розмірі згідно із статтею 118 цього Статуту. При цьому відправник несе перед залізницею відповідальність за наслідки, які виникли.

У ст.118 Статуту залізниць України передбачено стягнення штрафу у розмірі п'ятикратної провізної плати за всю відстань перевезення.

Водночас вимогами п.5.5. Правил оформлення перевізних документів також передбачено, якщо під час перевезення вантажу або на станції його призначення буде виявлено неправильне зазначення у накладній маси, кількості місць вантажу, його назви, коду та адреси одержувача з відправника, порта стягується штраф у розмірі згідно зі статтею 118 Статуту залізниць України. При цьому відправник несе перед залізницею відповідальність за наслідки, які виникли. Цей факт засвідчується актом загальної форми, якщо за цим фактом не складався комерційний акт.

Таким чином, підставою для стягнення з відправника штрафу на підставі ст.ст.118, 122 Статуту залізниць України є належним чином доведений факт неправильного зазначення відправником у накладній, в даному випадку, маси вантажу.

Як вище встановлено господарським судом факт неправильного зазначення відправником маси вантажу позивач доводить комерційним актом БН 689755/64 від 18.12.2011р., який складений на станції Авдіївка Донецької залізниці після переваження вантажу за заявою вантажоодержувача.

Між тим, в силу вимог ст.43 ГПК України комерційний акт є тільки одним із доказів, який господарський суд оцінює у сукупності з усіма іншими доказами зі справи. Аналогічна позиція викладена у Роз'ясненнях Президії ВГСУ від 29.09.2008р. №04-5/225.

Отже, оцінивши наявні у справі докази, які свідчать, що зважування вагонів за відправкою №40685349 здійснювалося вантажовідправником за участю представника Одеської залізниці, яким підписаний акт №20820 (ОТВЕС), що в цьому акті маса нетто вантажу у вагоні №68616721 складає 68650 кг, тобто відповідає масі нетто вантажу зазначеній відправником у накладній, а також з того, що участь представника залізниці у зважуванні вагонів та підписання останнім акту (ОТВЕС) передбачена умовами ЄТП роботи вантажовідправника і залізниці, господарський суд дійшов висновку, що позивачем не доведений факт неправильного зазначення відправником у накладній маси вантажу.

За таких обставин господарський суд дійшов висновку про недоведеність і необґрунтованість позовних вимог ДП „Донецька залізниця", а отже і відмову в їх задоволенні.

Посилання позивача на те, що у листі №132 від 22.06.2012р. наявні невідповідності і тому цей лист не може бути належним доказом у справі, господарський суд до уваги не приймає, оскільки інформація, яка міститься у цьому листі підтверджується первісними документами, а саме: накопичувальною карткою, наявність якої передбачена вимогами Правил розрахунків за перевезення вантажів, затверджених Наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. №644 та зареєстрованих в Мінюсті України 24.11.2000р. за №864/5085, та яка свідчить, що вантажовідправником здійснено оплату послуг залізниці за участь представника залізниці при переважуванні експертно-імпортних та внутрішніх вантажів в сумі 6870,70 грн.; актом №20820 (ОТВЕС), який підписаний представником залізниці за наслідками участі у зважуванні вагонів; ЄТП роботи, наявність якого передбачена вимогами Правил обслуговування залізничних під'їзних колій, затверджених Наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 №644 та зареєстрованих в Мінюсті України 24.11.2000р. за №875/5096, та вимогами якого передбачена, як участь представника залізниці у зважуванні вагонів, так і складання акту відвісу.

Поряд з цим, обставини щодо невідповідності відомостей зазначених у телеграмі третьої особи та у листі спростовуються наказом начальника станції Берегова Одеської залізниці від 03.08.2012р. №7 „Про притягнення до дисциплінарної відповідальності інженера з розшуку вантажу Біцюк Т.А."

Посилання третьої особи на те, що представник залізниці, який присутній при зважуванні вагонів відправником забезпечує лише дотримання відправником технічних умов навантаження вантажу, правильність його навантаження та розміщення у вагоні, господарський суд до уваги не приймає, оскільки такі посилання спростовуються умовами ЄТП роботи вантажовідправника і залізниці та підписаним представником залізниці актом №20820 (ОТВЕС).

Посилання третьої особи на застосування похибки 0,5% до маси вантажу визначеної за допомогою тензометричних ваг господарський суд до уваги не приймає, оскільки наявність похибки ваг, як при статичному зважуванні +/- 50 кг, так і при зважуванні під час руху +/- 0,5% маси зважуваного вагону передбачена у Паспорті на ваги вагонні електромеханічні моделі 4501ВВ -100Є/2СД, а наявність похибки ваг більш, ніж 0,5% маси зважуваного вагону є жодним чином недоведеними припущеннями третьої особи.

Посилання третьої особи на те, що у ЄТП роботи встановлено, що відповідальність за повноту і достовірність відомостей, зазначених у документах, несе відправник вантажу, господарський суд до уваги не приймає, з огляду на вищевстановлені обставини справи, які свідчать, що відомості про масу вантажу, які внесені відправником у накладну, є правильними.

Відповідно до ст.ст.44,49 ГПК України витрати позивача по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 44, 49, ст.ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Відмовити Державному підприємству „Донецька залізниця" у задоволенні позову.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст. 85 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено у встановленому законом порядку.

Повне рішення складно 16 листопада 2012 року.

Суддя Смелянець Г.Є.