Постанова № 27317213, 22.10.2012, Київський окружний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 жовтня 2012 року Cправа №2а-4740/12/1070

Київський окружний адміністративний суд у складі колегії:

головуючий - суддя Брагіна О.Є.,

судді Лисенко В.І., Леонтович А.М., ,

при секретарі судового засідання- Будз Б.Б.,

за участі представника позивача- Паньшиної О.П. (довіреність від 20.02.12 р. №10),

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу:

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Трест "Київміськбуд-5"

до Національної комісії з цуінних паперів та фондового ринку

про визнання нечинними та скасування постанови та розпорядження, зобов'язання вчинити певні дії,

в с т а н о в и в:

товариство з обмеженою відповідальністю «Трест «Київміськбуд-5»звернулось до суду з позовними вимогами до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання нечинними та скасування постанови та розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.08.12 р. №1731-ЦД-1-Е та №925-ЦД-1-Е, зобов'язання відповідача скасувати реєстрацію випуску простих іменних акцій- емісія №1 від 09.09.2005 р., реєстраційний №222/10/1/2005, код цінних паперів UA 1022641005 у кількості 327500 штук, номінальною вартістю однієї акції 1,00 грн., анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску, видане 09.09.2005 р. управлінням ДКЦПФР в м.Києві та Київській області.

Позовні вимоги обгрунтовано тим, що вказані рішення є незаконними та порушують права позивача.

Ухвалою судді Київського окружного адміністративного суду відкрито провадження в адміністративній справі, справу призначено до судового розгляду на 22.10.2012 р..

У призначений для розгляду справи час уповноважений представник відповідача у судове засідання не з?явився без повідомлення причин неприбуття, заяв чи клопотань про розгляд справи за його відсутності не надав.

На підставі частини 4 статті 128 КАСУ суд розглянув справу за відсутності представника відповідача.

Заслухавши пояснення представника позивача та дослідивши докази у справі, суд встановив наступне:

30.08.2012 р., відповідачем було прийнято розпорядження №925-ЦД-1-Е відповідно до якого було встановлено порушення ЗАТ «Трест Київміськбуд-5»статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства»та статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», а саме нездійснення емітентом переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну до 30.04.2011 р.; п.5 розділу XVI I «Прикінцевих та перехідних положень»Закону України «Про акціонерні товариства»не переведення до 30.04.2011 р. статутів та внутрішніх документів товариства у відповідність з нормами Закону України «Про акціонерні товариства»та зроблено розпорядження про усунення виявлених недоліків у термін до 30.11.2012 р. Зобов'язано письмово проінформувати (з наданням віддповідних документів) уповноважену особу комісії про виконання цього розпорядження за вказаною адресою.

30.08.2012 р., постановою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №1731-ЦД-1-Е за невиконання розпорядження №1047-КУ від 12.08.2011 р. про усунення порушень законодавства про цінні папери (термін виконання до 01.03.2012 р.) на позивача було накладено штраф у розмірі 17 000 грн.

Відповідно до рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Трест Київміськбуд-5»(протокол №1 від 18.05.2010 р.) акціонером ТОВ «Будівельна компанія «Міськжитлобуд», який володів акціями у кількості 327500 штук, що становить 100 відсотків статутного капіталу було прийнято рішення про припинення діяльності ЗАТ «Трест «Київміськбуд-5»шляхом реорганізації (перетворення) у товариство з обмеженою відповідальністю «Трест «Київміськбуд-5», проведення скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про державну реєстрацію випуску акцій.

Згідно з рішенням загальних зборів (протокол №1 від 26.09.2011 р.) статутний капітал ТОВ «Трест «Київміськбуд-5» було сформовано у розмірі 327500,00 грн., поділено на 100 рівних часток розміром по 3275,00 грн. 100 відсотків яких належать засновнику -ТОВ «Будівельна компанія «Міськжитлобуд»та затверджено оцінку внеску засновника у розмірі 327500,00 грн. Цим рішенням було також затверджено акт прийому-передачі не грошового внеску засновника у статутний капітал створеного товариства у зв'язку із перетворенням ЗАТ «Трест «Київміськбуд-5»на ТОВ «Трест «Київміськбуд-5».

Одночасно позивач звернувся до відповідача з заявою про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з проведеною реорганізацією, однак, відповідач розпорядженням від 27.02.2012 р. №11-ЦД-В відмовив у скасуванні випуску акцій.

Відповідно до акту про правопорушення на ринку цінних паперів від 16.08.2012 р. №1752-ЦД-1-Е було встановлено порушення ЗАТ «Трест «Київміськбуд-5»вимог п.10.статті 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», а саме: невиконання розпорядження №1047 від 12.08.2012 р. на підставі якого позивачу було запропоновано у строк до 01.03.12 р. усунути порушення законодавства про цінні папери та повідомити уповноважену особу комісії.

В матеріалах справи відсутні докази щодо виконання вказаного розпорядження.

За невиконання розпорядження постановою №1731-ЦД-1-Е від 30.08.2012 р. позивач був підданий штрафу у розмірі 17 000 грн.

30.08.2012 р., розпорядженням відповідача ЗАТ «Трест «Київміськбуд-5»запропоновано усунути виявлені порушення законодавства про цінні папери у строк до 30.11.2012 р.

Згідно із виписки з реєстру кодів цінних паперів Національного депозитарію України ЗАТ «Трест Київміськбуд-5»випустило прості іменні акції у документарній формі загальною кількістю 327500 штук, які обліковуються за кодом цінних паперів UA 1022641005.

Згідно із п.1.1 Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Трест «Київміськбуд-5» (код ЄДРПОУ 33341484) вказане товариство створене шляхом перетворення ЗАТ «Трест «Київміськбуд-5». За даними Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (довідка АБ №3642720) товариство внесено до єдиної бази даних підприємств та організацій, зареєстроване виконавчим комітетом Броварської міської ради Київської області.

За інформацією державного реєстратора (повідомлення про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи) до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 01.02.2012 р. внесено запис про припинення юридичної особи -ЗАТ «Трест Київміськбуд-5», на підставі рішення засновників (учасників) про припинення юридичної особи.

Надаючи правової оцінки відносинам, що склалися між сторонами, суд зазначає наступне:

Відповідно до ч.2 статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства»№514-VI усі акції товариства є іменними. Акції товариств існують виключно в бездокументарній формі.

Згідно із приписами ч.3 статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»N3480-IV емітентом акцій є тільки акціонерне товариство. Порядок прийняття відповідним органом акціонерного товариства рішення про розміщення акцій визначається законом, що регулює питання утворення, діяльності та припинення акціонерних товариств. Акції існують виключно в бездокументарній формі. За загальним правилом цінні папери можуть існувати як у документарній так і бездокументарній формі. До останнього часу документарна форма існування була прийнятна і для акцій поряд із бездокументарною формою, однак Законом України N 1522-VI від 11.06.2009 р. у ч.3 статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»були внесені зміни (набрали чинності з 29 жовтня 2010 року), згідно яких акції акціонерних товариств мають існувати виключно у бездокументарній формі. Подібну норму містить і ч.2 статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства». Таким чином на даний час законодавство передбачає виключно бездокументарну форму існування акцій.

Чинне законодавство України, зокрема ч.1 ст.13 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні», передбачає можливість переведення акцій із документарної форми існування в бездокументарну. При цьому законодавець розрізняє переведення у бездокументарну форму окремого пакету акцій акціонером, що є його власником, і переведення у бездокументарну форму всього випуску акцій емітента (дематеріалізацію випуску акцій), так як між ними існує принципова різниця: в першому випадку акції зараховуються на рахунок у цінних паперах акціонера та в реєстр власників іменних цінних паперів акціонерного товариства замість акціонера зазначається номінальний утримувач - відповідна депозитарна установа в якій акції були знерухомлені, при цьому акції інших акціонерів можуть продовжувати існувати у документарній формі; в другому випадку випуск акцій переводиться у бездокументарну форму в цілому, що передбачає отримання в Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку або його відповідному територіальному управлінні нового свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування, закриття реєстру власників іменних цінних паперів акціонерного товариства та відкриття акціонерам рахунків у цінних паперах із зарахування на них простих іменних акцій після депонування товариством глобального сертифікату акцій у депозитарія.

Порядок проведення дематеріалізації випуску простих іменних акцій регулюється Положенням про порядок переведення випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування, що затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.06. 2000 р. № 98 (далі -Порядок). В зазначений Порядок рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.11.2010 р. № 1757 (набрало чинності 31.12.2010 року) було внесено ряд змін.

Згідно п.2.1. Порядку дематеріалізація простих іменних акцій проводиться на підставі рішення загальних зборів акціонерів товариства, що оформлюється відповідним протоколом, який повинен містити інформацію про емітента, випуск акцій, що дематеріалізується, депозитарія, який буде обслуговувати випуск акцій, зберігача, у якого будуть відкриватись рахунки в цінних паперах акціонерам товариства та іншу інформацію, передбачену Порядком.

Для переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну форму емітенту необхідно виконати певний перелік дій, передбачених Порядком.

Починаючи з 30.10.2010 р. в обігу в національній депозитарній системі мають бути лише акції в бездокументарній формі, адже відповідно до Закону України «Про акціонерні товариства»та Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»щодо порядку дій емітента та інвесторів»№1522-VI від 11.06.2009 із зазначеної дати єдиною можливою формою існування акцій є бездокументарна.

З метою однакової практики правозастосування уповноваженими особами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у разі виявлення порушень вимог частини 2 статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства», ДКЦПФК затвердила рішенням № 568 від 25.05.2011р. лист «Щодо дій уповноважених осіб Комісії у разі виявлення порушень вимог частини 2 статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства». Відповідно до Прикінцевих положень Закону України «Про акціонерні товариства»цей Закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування. Закон України «Про акціонерні товариства»був опублікований в газеті «Урядовий кур'єр»29.10.2008 р.

В Прикінцевих положеннях Закону України «Про акціонерні товариства»зазначено, що частина 2 статті 20 набирає чинності через два роки з дня набрання чинності Закону України «Про акціонерні товариства». Також в Прикінцевих положенях Закону України «Про акціонерні товариства»зазначено, що акціонерні товариства, які створені до набрання чинності цього Закону, зобов'язані привести свої діючі статути, внутрішні положення, у відповідність до вимог цього Закону не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом.

Таким чином, враховуючи вимоги законодавства, всі акціонерні товариства зобов'зані перевести акції, які випущені у документарній форму у бездокументарну форму існування до 30 квітня 2011 року.

Зважаючи на вказані роз'яснення, у випадку виявлення порушень вимог щодо нездійснення емітентами переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну до 30.04.2011 р., уповноважена особа Комісії повинна винести розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери. При цьому термін для усунення порушення повинен становити 6 місяців.

У випадку невиконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери уповноважена особа порушує справу про правопорушення на ринку цінних паперів та застосовує санкцію, передбачену пунктом 8 частини 1 статті 11 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»у розмірі від тисячі до п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (від 17 000,00 грн. до 85 000,00 грн.). Якщо порушення усунуто не було за першим розпорядженням уповноваженої особи Комісії, лише сплата емітентом штрафу не звільняє емітента від дематеріалазації, адже після цього уповноважена особа Комісії виносить нове розпорядження.

При повторному винесенні розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери термін для усунення порушення повинен становити також 6 місяців. У разі невиконання повторного розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери уповноважена особа порушує справу про правопорушення на ринку цінних паперів, застосовує відповідну санкцію у розмірі від п'яти до десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (від 85 000,00 грн. до 170 000,00 грн.) як за ті самі дії, вчинені повторно протягом року та направляє відповідні матеріали стосовно не усунення емітентом порушень вимог статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»разом з проектом рішення про зупинення внесення змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів певного емітента на строк до усунення порушення до відповідного підрозділу центрального апарату Комісії.

Відповідний підрозділ центрального апарату Комісії забезпечує винесення проекту рішення про зупинення внесення змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів певного емітента на строк до усунення порушення на засідання Комісії.

З огляду на викладене, суд вважає, що прийнті відповідачем постанова від 30.08.12 р. №1731-ЦД-1-Е та розпорядження від 30.08.12 р. №925-ЦД-1-Е є законними, а дії відповідача правомірними.

Факт перетворення позивача із ЗАТ «Трест Київміськбуд-5»у ТОВ «Трест Київміськбуд-5»не звільняє похзивача від виконання обов'язку переведення акцій товариства із документарної у бездокументарну форму, оскільки позивача є правонаступником прав та обов'язків акціонерного товариства.

З огляду на вимоги щодо зобов'язання відповідача скасувати реєстрацію випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію суд зазначає наступне:

процедура скасування реєстрації випуску акцій врегламентована Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 р. №222, зареєстрованого в Мін'юсті України 24.03.1999 р. № 180/3473.

Відповідно до пункту 3 Порядку припинення діяльності акціонерного товариства шляхом його ліквідації або реорганізації здійснюється на підставі рішення вищого органу товариства або суду. Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано

здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації,- пункт 7 Порядку.

Доведення факту обміну акцій, не переведених у належну форму (бездокументарну) у частки статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю є встановлення юридичного факту, якій не входить до компетенції адміністративних судів.

З огляду на недоведеність вказаної обставини та з урахуванням пункту 8 Порядку, яким визначено, що відмова в скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій складається у разі: невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства; порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства; виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства, відмова відповідача у здійсненні скасування реєстрації випуску акцій позивача та анулюванні свідоцтв викладена у розпорядженні №11-ЦД-В від 27.02.2012 р., яким було встановлено порушення порядку проведення загальних зборів позивачем, є законною та обгрунтованою.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів вважає, що вимоги позивача не підлягають задоволенню і в цій частині.

Керуючись статтями 11, 14, 70-72, 86, 94, 159-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

п о с т а н о в и в:

У задоволенні позовних вимог,-відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано в установлені строки. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Апеляційна скарга на постанову суду подається до Київського апеляційного адміністративного суду через Київський окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Головуючий - суддя Брагіна О.Є.

Судді: Лисенко В.І.

Леонтович А.М.

Дата виготовлення і підписання повного тексту постанови - 28 жовтня 2012 р.