Ухвала суду № 26861250, 17.10.2012, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 жовтня 2012 р.Справа № 1570/2868/2012

Категорія: 9.2.1 Головуючий в 1 інстанції: Потоцька Н. В.

Судова колегія Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого -Яковлєва О.В.,

суддів - Бойка А.В., Романішина В.Л.,

за участю секретаря - Фурман А.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одеса апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 29 травня 2012 року, у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Фортуна Лайн» до Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби про визнання протиправними дій, -

В С Т А Н О В И Л А :

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 29 травня 2012 року, позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Фортуна Лайн»задоволено, а саме визнано протиправними дії ДПІ у Приморському районі м. Одеси:- по проведенню 16.02.2012 р. зустрічної звірки TOB «ФОРТУНА-ЛАЙН» щодо підтвердження господарських відносин з контрагентами за період листопад 2011 року; по складанню акту № 313/23-513/37170630 від 16.02.2012 р. «Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання TOB «ФОРТУНА-ЛАЙН»(ЄДРПОУ 37170630) щодо підтвердження господарських відносин контрагентами за період листопад 2011 року»; по формуванню в акті №313/23-513/37170630 від 16.02.2012 р. «Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання TOB «ФОРТУНА-ЛАЙН»(ЄДРПОУ 37170630) щодо підтвердження господарських відносин контрагентами за період листопад 2011 року», висновків про нереальність здійснення господарської діяльності TOB «ФОРТУНА-ЛАЙН»(ЄДРПОУ 37170630), за період листопад 2011 року.

Не погоджуючись з прийнятим судовим рішенням відповідачем подано апеляційну скаргу з якої вбачається про порушення судом норм матеріального та процесуального права, а тому просить скасувати рішення суду першої інстанції та винести нову постанову, якою в задоволенні позовних вимог відмовити.

Вимоги обґрунтовано тим, що судом першої інстанції при прийнятті рішення не взято до уваги, що зустрічна звірка ТОВ «Фортуна Лайн»щодо підтвердження господарських відносин з контрагентами за листопад 2011 року та складений акт про неможливість проведення зустрічної звірки, здійснено у відповідності до вимог законодавства, а саме за наявності підстав та у спосіб, що передбачений законодавством. Інформація зазначена у акті перевірки щодо нереальності здійснення господарської діяльності не є висновком податкового органу, а є службовою інформацією, яка не породжує наслідків. Висновок суду відносно недодержання типового зразку форми довідки про результати проведення зустрічної звірки є безпідставним, так як відсутній факт проведення звірки взагалі, а відтак і підстав застосування відповідної форми довідки.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а судове рішення без змін, з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що 16.02.12 року на підставі службового посвідчення серія УОД № 034311, виданого 11.01.2008 року ДПА в Одеській області, заступником начальника відділу перевірок ризикових операцій управління податкового контролю юридичних осіб Стояновим П.П., згідно із п.73.5 ст.73 Податкового кодексу України, здійснено відповідні заходи з метою проведення зустрічної звірки ТОВ «ФОРТУНА-ЛАЙН» з питань підтвердження господарських відносин з контрагентами за період листопад 2011 року, за наслідком яких складено акт № 313/23-513/37170630 від 16.02.2012 року «Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ «Фортуна-ЛАЙН»щодо підтвердження господарських відносин з контрагентами за період листопад 2011 року.

Висновком звірки є:- з метою запобігання та руйнування схеми можливого ухилення від сплати податків здійснений виїзд на юридичну адресу та встановлено, що підприємство за вищевказаною адресою: м. Одеса вул. Сонячна 5 не знаходиться, у зв'язку з чим було направлено довідку про відсутність за місцезнаходженням до управління реєстрації та обліку платників податків ДТП у Приморському районі м. Одеси для зміни стану платника податків. Також було отримано відповіді з ГАІ та МБТІ та направлено запит на форму 8-ДР; встановлено директора підприємства громадянина ОСОБА_1, який надав пояснення в письмовій формі щодо фінансово-господарських операцій з підприємствами TOB «Юкмас», TOB «Олдеко» за листопад 2011 року та отримав запит про надання інформації та її документального підтвердження по даним взаємовідносинам; за результатами проведених заходів, основних засобів ведення фінансово-господарської діяльності, а саме складських, виробничих приміщень, наявності транспортних засобів, фактичних трудових ресурсів за підприємством не встановлено, а отже виявлені факти у сукупності вказують на нереальність здійснення фінансово -господарської діяльності TOB «ФОРТУНА ЛАЙН»з контрагентами за період листопад 2011 року.

За наслідком встановлених обставин судом першої інстанції, з яким погоджується судова колегія, зроблено висновок щодо протиправності дій податкового органу по проведенню зустрічної звірки, так як відсутні достатні підстави для перевірки, а як наслідок складання акту та формуванні в останньому висновків щодо проведення господарських операцій з контрагентами.

Згідно п.73.5 ст.73 Податкового кодексу України, з метою отримання податкової інформації органи державної податкової служби мають право проводити зустрічні звірки даних суб'єктів господарювання щодо платника податків. Зустрічною звіркою вважається співставлення даних первинних бухгалтерських та інших документів суб'єкта господарювання, що здійснюється органами державної податкової служби з метою документального підтвердження господарських відносин з платником податків та зборів, а також підтвердження відносин, виду, обсягу і якості операцій та розрахунків, що здійснювалися між ними, для з'ясування їх реальності та повноти відображення в обліку платника податків. Зустрічні звірки не є перевірками і проводяться в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України. За результатами зустрічних звірок складається довідка, яка надається суб'єкту господарювання у десятиденний термін.

Механізм проведення органами державної податкової служби зустрічних звірок визначений постановою Кабінету Міністрів України №1232 від 27.12.2010 р. «Про затвердження Порядку проведення органами державної податкової служби зустрічних звірок» та Наказом Державної податкової адміністрації № 236 від 22.04.2011 року «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо організації та проведення органами Державної податковї служби зустрічних звірок», з яких вбачається, що зустрічна звірка полягає у зіставленні даних первинних бухгалтерських та інших документів суб'єкта господарювання, що здійснюється органами державної податкової служби, з метою

документального підтвердження господарських відносин з платником податків та зборів, а також підтвердження відносин, виду, обсягу і якості операцій і розрахунків, що здійснювалися між ними, для з'ясування їх реальності та повноти відображення в обліку платника податків.

Зустрічні звірки проводяться у суб'єктів господарювання, щодо здійснення операцій з якими під час перевірки платника податків та зборів виникають сумніви стосовно факту здійснення таких операцій або якщо існують розбіжності задекларованих у деклараціях з податку на додану вартість показників податкового кредиту та податкових зобов'язань.

Пунктами 3 Порядку та Методичних рекомендацій передбачено порядок проведення зустрічної звірки, а саме з метою проведення зустрічної звірки орган державної податкової служби (ініціатор) надсилає органу державної податкової служби (виконавцю), на обліку в якому перебуває суб'єкт господарювання, запит про проведення зустрічної звірки для підтвердження отриманих від платника податків та зборів даних. Зустрічна звірка може бути проведена органом державної податкової служби (ініціатором) самостійно у разі, коли суб'єкт господарювання перебуває на обліку в тому ж органі державної податкової служби, в якому перебуває платник податків, або в межах одного населеного пункту.

Судовою колегією встановлено, що безумовними підставами для проведення зустрічної звірки, у відповідності до вищезазначених норм, є необхідність зіставлення даних первинних бухгалтерських та інших документів суб'єкта господарювання по господарським операціям, за наявності сумнівів стосовно факту здійснення таких операцій. При цьому, визначено процедуру проведення такої звірки, а саме наявності обов'язкового письмового запиту податкового органу, яким здійснюється основна перевірка суб'єкта господарювання, щодо перевірки його контрагента, за виключенням коли суб'єкт господарювання перебуває на обліку в тому ж органі державної податкової служби.

З матеріалів справи вбачається, що жодних підстав для проведення зустрічної звірки, а саме запиту ініціатора зустрічної звірки - ДПІ у Малиновському районі м. Одеси, в якому знаходяться на обліку контрагент позивача - ТОВ «Юкмас», ДПІ у Київському районі м. Одеси, в якому знаходяться на обліку контрагент позивача - ТОВ «Олдеко», отримання якого передує проведенню зустрічної звірки, відповідачем не надано та в акті зустрічної звірки не наведено, хоча останні виребовувались судом першої інстанції. Такі обґрунтування не наведено в апеляційній скарзі та докази не надано.

За таких обставин, судова колегія вважає, що податковий орган не мав визначених законом підстав для проведення зустрічної звірки.

Висновок суду першої інстанції щодо протиправності дій податкового органу по складанню акту зустрічної звірки та формуванні в останньому висновку про наявність порушення є обґрунтованим.

За приписами п.4 Порядку та п.3 Методичних рекомендацій орган державної податкової служби (виконавець), який проводить зустрічну звірку, складає довідку за наявності інформації, для отримання якої надіслано запит органом державної податкової служби (ініціатором), та її документального підтвердження. У разі відсутності запитуваної органом державної податкової служби (ініціатором) інформації орган державної податкової служби (виконавець) надсилає завірений печаткою запит про подання інформації та її документального підтвердження суб'єкту господарювання за його адресою (місцезнаходженням, податковою адресою) рекомендованим листом з повідомленням про вручення чи особисто вручає суб'єкту господарювання або його законному чи уповноваженому представникові під розписку.

Вимоги до оформлення запиту визначені п.73.3 ст.73 Податкового кодексу України, відповідно до якого органи державної податкової служби мають право звернутися до платників податків та інших суб'єктів інформаційних відносин із письмовим запитом про подання інформації (вичерпний перелік та підстави надання якої встановлено законом), необхідної для виконання покладених на органи державної податкової служби функцій, завдань, та її документального підтвердження. Такий запит підписується керівником (заступником керівника) органу державної податкової служби і повинен містити перелік інформації, яка запитується, та документів, що її підтверджують, а також підстави для надіслання запиту. Письмовий запит про подання інформації надсилається платнику податків або іншим суб'єктам інформаційних відносин у разі проведення зустрічної звірки.

Так, з акту перевірки вбачається, що при проведенні зустрічної звірки у податкового органу не було достатніх даних для складання довідки, а тому, у відповідності до вищезазначених вимог, останнім встановлено директора товариства у якого відібрано пояснення та надано запит про надання первинних документів.

Однак, дане твердження спростовано в ході судового розгляду справи, так як відповідачем не надано копії вищевказаного запиту, оформленого відповідно до приписів п. 73.3 ст. 73 Податкового кодексу України та доказів вручення його уповноваженій особі позивача, оскільки представник позивача стверджував, що запиту про надання інформації позивач не отримував.

Таким чином, вбачається порушення порядку проведення звірки податковим органом, що вплинуло на формування у акті звірки висновків щодо господарської діяльності товариства без аналізу первинної документації останнього.

Також, п.7 Порядку та п.4 Методичних рекомендацій передбачено, що за результатами проведеної зустрічної звірки складається довідка, яка підписується суб'єктом господарювання (законним чи уповноваженим представником) і посадовими особами органу державної податкової служби та особисто вручається суб'єкту господарювання або його законному чи уповноваженому представникові під розписку або надсилається суб'єкту господарювання за його адресою (місцезнаходженням, податковою адресою) рекомендованим листом із повідомленням про вручення.

У разі встановлення фактів, що не дають змогу провести зустрічну звірку суб'єкта господарювання, зокрема у зв'язку із зняттям з обліку, встановленням відсутності суб'єкта господарювання та/або його посадових осіб за місцезнаходженням (податковою адресою), відповідальний підрозділ не пізніше двох робочих днів від дати надходження запиту складає Акт про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання (далі - Акт) (додаток 3), реєструє його у Журналі реєстрації довідок про результати проведення зустрічної звірки (актів про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання, неявки для підписання, відмови від писання Довідки про результати проведення зустрічної звірки) (далі - Журнал реєстрації довідок/актів) (додаток 4) та вживає відповідних заходів, передбачених актами ДПС України.

За наслідком зустрічної звірки податковим органом зроблено висновок, що вбачається з акту №313/23-513/37170630 від 16.02.2012 року, щодо нереальності здійснення фінансово-господарської діяльності TOB «ФОРТУНА ЛАЙН»з контрагентами за період листопад 2011 року.

Однак, доказів того, що при проведенні зустрічної звірки здійснено співставлення даних первинних бухгалтерських та інших документів суб'єктів господарювання ТОВ «Фортуна Лайн» та ТОВ «Юкмас», ТОВ «Олдеко», відповідачем не надано та з Акту не вбачається.

Такий висновок прямо суперечить вищезазначеним вимогам та зразку форми акта про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання, так як наслідком неможливості проведення зустрічної звірки з підстав відсутності суб'єкта господарювання за юридичною адресою, є саме висновок про відсутність такого суб'єкта за місцезнаходженням із зазначенням фактичних обставин, зазначені у зразку, які наявні в податковому органі, а не формування особистої думки.

Визначення фактичних обставин обумовлено необхідностю в подальшому прийняття рішення податковим органом, ініціатором звірки, за наслідком загальної перевірки суб'єкта господарювання.

Тому, колегія вважає, що зустрічна звірка може бути проведена податковим органом лише в разі наявності у розпорядженні податкового органу первинних документів або надання таких документів платником податків на обов'язковий письмовий запит податкового органу, оскільки за своєю правовою суттю зустрічна звірка полягає у співставленні даних первинних бухгалтерських та інших документів суб'єкта господарювання, що здійснюється органами державної податкової служби, з метою документального підтвердження господарських відносин з платником податків та зборів, а також підтвердження відносин, виду, обсягу і якості операцій і розрахунків, що здійснювалися між ними, для з'ясування їх реальності та повноти відображення в обліку платника податків.

Таким чином, відсутність належних підстав для проведення зустрічної звірки та порушення порядку проведення звірки є підставвою для визнання протиправними діями податкового органу по проведенню звірки, а як наслідок складння акту та його висновків.

Посилання апелянта на те, що інформація зазначена у акті перевірки щодо нереальності здійснення господарської діяльності не є висновком податкового органу, а є службовою інформацією, яка не породжує наслідків, є хибною, так як висновок акту зустрічної звірки впливає на права, як перевіряємої особи, так і суб'єкта господарювання відносно якого здійснюється основна перевірка.

Також, аргумент апелянта щодо недодержання типового зразку форми довідки про результати проведення зустрічної звірки з підстав відсутності самого факту проведення звірки, а відтак і підстав застосування відповідної форми довідки, є незрозумілим та таким, що суперечить загальній позиції податкового органу.

Враховуючи вищевикладене колегія вважає, що суд першої інстанції порушень матеріального і процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують.

Керуючись ст.ст.185, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАСУ, судова колегія,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби залишити без задоволення, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 29 травня 2012 року - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили судовим рішенням апеляційного суду.

Головуючий: О.В. Яковлєв

Судді: А.В. Бойко

В.Л. Романішин