Ухвала суду № 26356395, 04.10.2012, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 16 тел. 235-24-26

УХВАЛА

"04" жовтня 2012 р. Справа № Б8/198-10/24

За спільною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Лізингова компанія «Техбудлізинг»та Фізичної особи-підприємця ОСОБА_26

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»

про банкрутство

Суддя Лутак Т.В.

Представники:

від ініціюючого кредитора 1: не з'явились

від ініціюючого кредитора 2: не з'явились

від боржника: не з'явились

від розпорядника майна: Мілютіна Л.В.

від Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»: Сологуб В.Л.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

В провадженні господарського суду Київської області перебуває справа за спільною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Лізингова компанія «Техбудлізинг»та Фізичної особи-підприємця ОСОБА_26 до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Київської області від 27.12.2010 р. порушено провадження у справі № Б8/198-10 та призначено розгляд справи у підготовчому засіданні на 12.01.2011 р.

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду Київської області від 11.02.2011 р. попереднє засідання господарського суду Київської області призначено на 10.05.2011 р.

Публікація оголошення про порушення провадження у справі № Б8/086-10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»здійснена в газеті «Голос України»№ 54 (5054) від 25.03.2011 р.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Київської області від 31.01.2012 р. затверджено реєстр вимог кредиторів боржника -Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»в наступному складі та обсязі:

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Лізингова компанія «Техбудлізинг», ідентифікаційний код: 25404922, у вигляді 146 750, 00 грн. основного боргу - четверта черга задоволення вимог кредиторів, судові витрати у сумі 1 658, 50 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційні нарахування у сумі 19 001, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-и проценти річних у сумі 6 118, 52 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державне мито сплачене у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу сплачені у справі № Б8/198-10 у сумі 236, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Фізична особа-підприємець ОСОБА_26, ідентифікаційний код: НОМЕР_1, у вигляді 125 000, 00 грн. основного боргу - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційні нарахування у сумі 28 125, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-и проценти річних у сумі 7 335, 62 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державне мито у сумі 1 367, 46 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 78, 14 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, пеня у сумі 6 246, 57 грн. - шоста черга задоволення вимог кредиторів, витрати на оплату публікації про порушення справи про банкрутство у сумі 479, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Виконавча дирекція Київського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, ідентифікаційний код: 21615608, у вигляді заборгованості по внесках до Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у сумі 381, 63 грн. - друга черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Київвисотбуд», ідентифікаційний код: 32305010, у сумі 892 544, 05 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплачене у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачені у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Систем-Інвест», ідентифікаційний код: 32597849, у вигляді основного боргу у сумі 3 557 850, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційних нарахувань у сумі 679 549, 35 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-х процентів річних у сумі 204 113, 37 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачені у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів.

- Публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний банк «Київ», ідентифікаційний код: 14371869, у вигляді простроченої заборгованості за кредитом у сумі 7 932 004, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів; - простроченої заборгованості по відсотках за кредитом у сумі 51 331, 47 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, та у сумі 4 660 641, 96 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів; - пені за несвоєчасне повернення кредиту у сумі 631 806, 15 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів; - пені за несвоєчасну сплату відсотків за кредитом у сумі 4 088, 69 грн. - шоста черга задоволення вимог кредиторів, та у сумі 341 406, 09 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів; державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів; витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачених у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестінтер», ідентифікаційний код: 32162630, у вигляді основного боргу у сумі 55 300, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційних нарахувань у сумі 6 806, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-х процентів річних у сумі 2 010, 94 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачених у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестгарант», ідентифікаційний код: 33446809, у вигляді основного боргу у сумі 1 512 227, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційних нарахувань у сумі 450 643, 64 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-х процентів річних у сумі 482 122, 10 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачених у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Капіталоінвест», ідентифікаційний код: 32961605, у вигляді основного боргу у сумі 680 732, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційних нарахувань у сумі 202 858, 14 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-х процентів річних у сумі 51 642, 38 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачених у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Регіон-Інвест», ідентифікаційний код: 31351574, у вигляді основного боргу у сумі 192 440, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційних нарахувань у сумі 25 012, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-х процентів річних у сумі 8 064, 99 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачених у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестлайн», ідентифікаційний код: 33240447, у вигляді основного боргу у сумі 972 409, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційних нарахувань у сумі 289 777, 88 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-х процентів річних у сумі 73 929, 73 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачених у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Центрінвествклад», ідентифікаційний код: 30929156, у вигляді основного боргу у сумі 1 616 119, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційних нарахувань у сумі 497 764, 65 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-х процентів річних у сумі 123 666, 31 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачених у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрзембуд», ідентифікаційний код: 33349017, у вигляді основного боргу у сумі 929 089, 00 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, інфляційних нарахувань у сумі 276 868, 52 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, 3-х процентів річних у сумі 70 636, 22 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів, державного мита сплаченого у справі № Б8/198-10 у сумі 85, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, витрат на оплату за внесення до Єдиної бази даних інформації щодо кредитора та його грошових вимог по справі сплачених у справі № Б8/198-10 у сумі 40, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів;

- ОСОБА_6, ідентифікаційний номер платника податків: НОМЕР_2, у сумі 11 544, 99 грн. - друга черга задоволення вимог кредиторів;

- ОСОБА_7, ідентифікаційний номер платника податків: НОМЕР_3, у сумі 9 392, 86 грн. - друга черга задоволення вимог кредиторів.

Не погоджуючись з вищезазначеною ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю «Роммакс»звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просило скасувати ухвалу господарського суду Київської області від 31.01.2012 р. у справі № Б8/198-10 в частині визнання кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»та прийняти нове рішення, яким визнати вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»до Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»в сумі 12 398 350, 78 грн. та включити їх в сумі 1 531 594, 00 грн. -в першу чергу задоволення, 9 974 628, 25 грн. -в четверту чергу задоволення, в сумі 892 128, 53 грн. -в шосту чергу задоволення.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.03.2012 р. у справі № Б8/198-10 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»залишено без задоволення, а ухвалу господарського суду Київської області від 31.01.2012 р. у справі № Б8/198-10 -без змін.

Не погоджуючись із постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.03.2012 р. та ухвалою господарського суду Київської області від 31.01.2012 р. у справі № Б8/198-10, Товариство з обмеженою відповідальністю «Роммакс»звернулося до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, у якій просило скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.03.2012 р. та ухвалу господарського суду Київської області від 31.01.2012 р. у справі № Б8/198-10 в частині визнання кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»та прийняти нове рішення, яким визнати вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»до Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»в сумі 12 398 350, 78 грн. та включити їх в сумі 1 531 594, 00 грн. -в першу чергу задоволення, 9 974 628, 25 грн. -в четверту чергу задоволення, в сумі 892 128, 53 грн. -в шосту чергу задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 12.06.2012 р. у справі № Б8/198-10 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»задоволено частково, постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.03.2012 р. та ухвалу господарського суду Київської області від 31.01.2012 р. у справі № Б8/198-10 в частині кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»скасовано, справу в цій частині передано на новий розгляд до господарського суду Київської області.

Ухвалою господарського суду Київської області від 02.07.2012 р. справу № Б8/198-10 прийнято до провадження суддею Лутак Т.В., присвоєно їй № Б8/198-10/24 та призначено до розгляду у судовому засіданні на 19.07.2012 р. за участю представників учасників судового провадження.

Ухвалою господарського суду Київської області від 19.07.2012 р. розгляд справи відкладено на 16.08.2012 р. у зв'язку з нез'явленням у судове засідання представників учасників судового провадження та неподанням витребуваних судом доказів.

До господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»надійшли письмові пояснення № 15-01/2/825 від 15.08.2012 р. (вх. № 12878 від 15.08.2012 р.).

16.08.2012 р. через канцелярію господарського суду Київської області від розпорядника майна боржника надійшли письмові пояснення вих. № 9 від 15.08.2012 р. (вх. № 12994 від 16.08.2012 р.) та документи по справі.

Ухвалою господарського суду Київської області від 16.08.2012 р. розгляд справи відкладено на 14.09.2012 р. у зв'язку з нез'явленням у судове засідання представників ініціюючих кредиторів і боржника та необхідністю витребування додаткових доказів по справі.

До господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»надійшли письмові пояснення № 15-01/2/847 від 07.09.2012 р. (вх. № 14269 від 10.09.2012 р.).

У судовому засіданні 14.09.2012 р. розпорядник майна боржника надав суду письмові пояснення вих. № 10 від 14.09.2012 р. та документи по справі.

Ухвалою господарського суду Київської області від 14.09.2012 р. розгляд справи відкладено на 04.10.2012 р. у зв'язку з необхідністю витребування додаткових доказів по справі.

04.10.2012 р. через канцелярію господарського суду Київської області від розпорядника майна боржника надійшли пояснення вих. № 11 від 03.10.2012 р. (вх. № 15766 від 04.10.2012 р.), до яких приєднані документи по справі.

У судове засідання 04.10.2012 р. представники ініціюючих кредиторів та боржника не з'явилися, причин неявки суду не повідомили.

Присутні у судовому засіданні розпорядник майна боржника та представник Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»підтримали свої позиції, що викладені у письмових поясненнях.

Постановою Вищого господарського суду України від 12.06.2012 р. у справі № Б8/198-10 зазначено, що суди попередніх інстанцій ухилилися від дослідження обставин фактичної наявності у боржника майнових прав на спірні квартири згідно укладених інвестиційних договорів, не дослідивши чи не припинились зобов'язання за договорами іпотеки внаслідок припинення дії самих інвестиційних договорів. Судами попередніх інстанцій не були враховані норми права про можливість передачі майнових прав на об'єкти нерухомого майна тільки власником таких майнових прав, про непоширення іпотечного забезпечення на ту частину об'єкта незавершеного будівництва, яка виділена в натурі, як окремий об'єкт майнових прав, продана та повністю оплачена покупцем до моменту звернення стягнення на предмет іпотечного забезпечення. Також судами не надана оцінка наявним у матеріалах справи доказам (судовим рішенням) про визнання права власності на окремі квартири в об'єкті незавершеного будівництва за фізичними особами, що виключає фактичну наявність у боржника будь-яких майнових прав на ті ж самі квартири та можливість забезпечення ними, як предметом іпотеки, грошових вимог банку на момент затвердження реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 1 ст. 111-12 Господарського процесуального кодексу України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Таким чином, у судовому засіданні 04.10.2012 р. розглядається кредиторська заява Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»в частині наявності у кредитора вимог забезпечених заставою та встановлення черговості задоволення вимог зазначеного кредитора у реєстрі вимог кредиторів боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс».

Відповідно до матеріалів справи, до господарського суду звернувся кредитор - Публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний банк «Київ»з заявою про визнання кредиторських вимог № 15-01/1/1534 від 15.04.2011 р. та просить визнати кредиторські вимоги на загальну суму 13 621 278, 36 грн., з яких 13 565 858, 20 грн. включити до першої черги.

Грошові вимоги кредитора обґрунтовані кредитним договором № 128/06 від 20.09.2006 р., кредитним договором № 58/06 від 26.05.2006 р. та кредитним договором № 166/06 від 25.12.2006 р.

Вимоги за кредитним договором № 128/06 від 20.09.2006 р. забезпеченні заставою на підставі іпотечного договору від 29.09.2006 р. за реєстровим номером 3284, відповідно до якого боржник передав Банку майнові права на нерухомість, будівництво якої не завершено, а саме майнові права на нежилі приміщення загальною площею 782, 30 кв.м., що будуються в будинку за адресою: АДРЕСА_1, що належить боржнику на підставі Договору № 17 про інвестування будівництва нежитлових приміщень в будинку за адресою: АДРЕСА_1 між Закритим акціонерним товариством «Дніпрожилбуд»та Товариством з обмеженою відповідальністю «Роммакс»12.09.2006 р. Вартість предмета іпотеки -3 946 125, 00 грн.

Відповідно до письмових пояснень представника Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ» № 15-01/2/825 від 15.08.2012 р. (вх. № 12878 від 15.08.2012 р.), № 15-01/2/847 від 07.09.2012 р. (вх. № 14269 від 10.09.2012 р.) вимоги за кредитним договором № 128/06 від 20.09.2006 р. забезпечені іпотекою в повному обсязі, тому повинні задовольнятися в першу чергу.

Боржник та розпорядник майна боржника зазначають, що перевіркою наявності заставленого майна встановлено, що договірні відносини між ЗАТ «Дніпрожилбуд»та боржником не переривалися, договір чинний, а тому заставне майно, передане в забезпечення зобов'язань за кредитним договором № 128/06 від 20.09.2006 р. наявне.

За таких обставин, суд вважає, що вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»за кредитним договором № 128/06 від 20.09.2006 р. забезпечені заставою, а тому вимоги щодо заборгованості за кредитом та процентами за користування кредитними коштами підлягають задоволенню у першу чергу у розмірі 2 569 046, 86 грн., а щодо пені -у шосту чергу у розмірі 198 457, 23 грн.

Вимоги за кредитним договором № 58/06 від 26.05.2006 р. не забезпечувалися заставою, жодних цивільно-правових угод між боржником та кредитором щодо забезпечення зазначеного кредитного договору не укладалося.

Таким чином, суд вважає, що вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»за кредитним договором № 58/06 від 26.05.2006 р. щодо заборгованості за процентами за користування кредитними коштами підлягають задоволенню у четверту чергу у розмірі 51 331, 47 грн., а щодо пені -у шосту чергу у розмірі 4 088, 69 грн.

Вимоги за кредитним договором № 166/06 від 25.12.2006 р. забезпечені заставою на підставі іпотечного договору від 29.12.2006 р. за реєстровим номером 4673, відповідно до якого боржник передав Банку майнові права на нерухомість, будівництво якої не завершено, а саме: майнові права на 14 квартир загальною площею 2 092, 19 кв.м. в житловому будинку, який будується за адресою: місто Київ, АДРЕСА_4, які належать боржнику на підставі Інвестиційного договору № 4 на будівництво житлового будинку по АДРЕСА_4 ділянка № 14, укладеного 07.07.2004 р. між ТОВ «Київвисотбуд»та ТОВ «Роммакс», та майнові права на 14 квартир загальною площею 975, 96 кв.м. в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 які належать боржнику на підставі Інвестиційного договору № 5, укладеного 10.03.2005 р. між ТОВ «Київвисотбуд»та ТОВ «Роммакс». Загальна вартість предмета іпотеки - 52 437 233, 00 грн.

Відповідно до письмових пояснень представника Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ» № 15-01/2/825 від 15.08.2012 р. (вх. № 12878 від 15.08.2012 р.), № 15-01/2/847 від 07.09.2012 р. (вх. № 14269 від 10.09.2012 р.) вимоги за кредитним договором № 166/06 від 25.12.2006 р. забезпечені іпотекою в повному обсязі, тому повинні задовольнятися в першу чергу. Крім того, зазначено, що посилання розпорядника майна на лист керуючого санацією ОСОБА_27. про відмову від виконання інвестиційних договорів, безпідставні, оскільки у п. 8 резолютивної частини ухвали господарського суду Київської області від 15.09.2008 р. у справі № Б13/058-08 зазначено, що з метою захисту майнових прав інвесторів (фізичних та юридичних осіб), за кошти яких боржником збудовано об'єкти незавершеного будівництва за адресами: м. Київ, АДРЕСА_5 (секція А, Б, В), м. Київ, АДРЕСА_4, ділянка 14, та забезпечення отримання ними у власність проінвестованих квартир та паркінгів, суд забороняє боржнику -ТОВ «Київвисотбуд»та його посадовим особам, зокрема на даний час арбітражному керуючому, розпоряднику майна, в.о. директора ТОВ «Київвисотбуд»Баскакову О.В., продавати, передавати в оренду, заставу, іпотеку або в інший спосіб відчужувати об'єкти незавершеного будівництва, проінвестовані фізичними та юридичними особами, за адресами: м. Київ, АДРЕСА_5 (секція А, Б, В), м. Київ, АДРЕСА_4, ділянка 14, а також інше майно боржника та не вживати жодних заходів, які обмежують майнові права інвесторів на належні їм квартири і паркінги в будинках за адресами: м. Київ, АДРЕСА_5 (секція А, Б, В), м. Київ, АДРЕСА_4, ділянка 14.

Боржник та розпорядник майна боржника заперечують проти включення грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ», що виникли на підставі кредитного договору № 166/06 від 25.12.2006 р., до першої черги, оскільки Інвестиційний договір № 4 від 07.07.2004 р. на будівництво житлового будинку по АДРЕСА_4 ділянка № 14 та Інвестиційний договір № 5 від 10.03.2005 р. на будівництво житлового будинку, за адресою: АДРЕСА_5 які укладенні між ТОВ «Київвисотбуд»та ТОВ «Роммакс»є розірваними, відповідно до ст. 17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що підтверджується листами керуючого санацією Товариства з обмеженою відповідальністю «Київвисотбуд»ОСОБА_27. за № 24/28-01-09 від 28.01.2009 р. про відмову від виконання Інвестиційного договору № 4 від 07.07.2004 р. та за № 25/28-01-09 від 28.01.2009 р. про відмову від виконання Інвестиційного договору № 5 від 10.03.2005 р.

Разом з тим, боржник та розпорядник майна боржника зазначають, що майнові права на квартири, які є предметом іпотеки згідно іпотечного договору від 29.12.2006 р. за реєстровим номером 4673, відчужені фізичним та юридичним особам на підставі інвестиційних угод та рішень судів, тому предмет іпотеки відсутній.

Суд, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, зазначає наступне.

Судом встановлено, що між Товариством з обмеженою відповідальністю «Роммакс»(боржником) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Київвисотбуд» було укладено Інвестиційний договір № 4 від 07.07.2004 р. на будівництво житлового будинку по АДРЕСА_4 ділянка № 14 та Інвестиційний договір № 5 від 10.03.2005 р. на будівництво житлового будинку, за адресою: АДРЕСА_5

Як вбачається з матеріалів справи, між Публічним акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Київ»(кредитодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Роммакс»(позичальник) було укладено кредитний договір № 166/06 від 25.12.2006 р.

Для забезпечення виконання кредитного договору № 166/06 від 25.12.2006 р. між Публічним акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Київ»та Товариством з обмеженою відповідальністю «Роммакс»було укладено іпотечний договір від 29.12.2006 р. за реєстровим номером 4673 про передачу в іпотеку майнових прав на нерухомість, будівництво якої не завершено, а саме: майнові права на 14 квартир загальною площею 2 092, 19 кв.м. в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_4 які належать боржнику на підставі Інвестиційного договору № 4 на будівництво житлового будинку по АДРЕСА_4 ділянка № 14, укладеного 07.07.2004 р. між ТОВ «Київвисотбуд» та ТОВ «Роммакс», та майнові права на 14 квартир загальною площею 975, 96 кв.м. в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 які належать боржнику на підставі Інвестиційного договору № 5, укладеного 10.03.2005 р. між ТОВ «Київвисотбуд»та ТОВ «Роммакс». Загальна вартість предмета іпотеки - 52 437 233, 00 грн.

В подальшому Інвестиційний договір № 4 від 07.07.2004 р. на будівництво житлового будинку по АДРЕСА_4 ділянка № 14 та Інвестиційний договір № 5 від 10.03.2005 р. на будівництво житлового будинку, за адресою: АДРЕСА_5 які укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю «Роммакс» (боржником) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Київвисотбуд»було розірвано в односторонньому порядку на підставі відмови керуючого санацією ОСОБА_27. у процедурі банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю «Київвисотбуд»у справі № Б13/058-08 відповідно до ст. 17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що підтверджується листом № 24/28-01-09 від 28.01.2009 р. про відмову від виконання Інвестиційного договору № 4 від 07.07.2004 р. та листом № 25/28-01-09 від 28.01.2009 р. про відмову від виконання Інвестиційного договору № 5 від 10.03.2005 р.

Відповідно до ч. 3 ст. 651 Цивільного кодексу України у разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Згідно з п. 10 ст. 17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»керуючий санацією в трьохмісячний строк з дня прийняття рішення про санацію має право відмовитися від виконання договорів боржника, укладених до порушення провадження у справі про банкрутство, не виконаних повністю або частково, якщо: виконання договору завдає збитків боржнику.

Господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому ГПК України, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», (частина 2 статті 4-1 цього Кодексу), норми якого є спеціальними нормами права.

Крім того, судом встановлено, що майнові права на квартири, які є предметом іпотеки згідно іпотечного договору від 29.12.2006 р. за реєстровим номером 4673, належать третім особам, що підтверджується інвестиційними угодами та рішеннями судів, а саме:

- майнові права на квартиру № 9 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_9 на підставі інвестиційної угоди № 6 від 16.12.2004 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 01.04.2008 р. у справі № 2-877/08;

- майнові права на квартиру № 10 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_9 на підставі інвестиційної угоди № 7 від 16.12.2004 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 01.04.2008 р. у справі № 2-877/08;

- майнові права на квартиру № 11 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_9 на підставі інвестиційної угоди № 8 від 16.12.2004 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 01.04.2008 р. у справі № 2-877/08;

- майнові права на квартиру № 101 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать Товариству з обмеженою відповідальністю «Капіталоінвест»на підставі інвестиційної угоди № Б-101 від 02.10.2005 р. та повністю сплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 199 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_10 на підставі інвестиційної угоди № 3 від 13.12.2004 р. та повністю сплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 212 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_11 на підставі інвестиційної угоди № 15-212 від 11.01.2006 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 02.12.2011 р. у справі № 2-4881/2011 р.;

- майнові права на квартиру № 220 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_12 на підставі інвестиційної угоди № 16-220 від 11.01.2006 р. та повністю сплачені останньою;

- майнові права на квартиру № 145 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_13 на підставі інвестиційної угоди № 3 від 23.09.2005 р. та повністю сплачені останньою;

- майнові права на квартиру № 183 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_14 на підставі інвестиційної угоди № 10-183 від 20.10.2005 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 05.06.2009 р. у справі № 2-2799/09;

- майнові права на квартиру № 185 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_14 на підставі інвестиційної угоди № 11-185 від 20.10.2005 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 05.06.2009 р. у справі № 2-2799/09;

- майнові права на квартиру № 186 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_15 на підставі інвестиційної угоди № 12-186 від 20.10.2005 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 05.06.2009 р. у справі № 2-2799/09;

- майнові права на квартиру № 188 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_15 на підставі інвестиційної угоди № 13-188 від 20.10.2005 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 05.06.2009 р. у справі № 2-2799/09;

- майнові права на квартиру № 184 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать ОСОБА_16 на підставі інвестиційної угоди № 4 від 12.10.2005 р. та рішення Печерського районного суду м. Києва від 22.11.2011 р. у справі № 2-4099/11;

- майнові права на квартиру № 196 в житловому будинку, що будується за адресою: АДРЕСА_4 належать Товариству з обмеженою відповідальністю «Систем-Інвест»на підставі договору № 196-В/МП купівлі-продажу майнових прав на квартиру від 21.12.2007 р. та повністю сплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 347 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_17 на підставі інвестиційної угоди № 02-02-347 (про інвестування у житлове будівництво) від 07.06.2005 р. та рішення Святошинського районного суду м. Києва від 22.01.2008 р. у справі № 2-201-1/08 №2-2992-1/07;

- майнові права на квартиру № 358 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_18 на підставі інвестиційної угоди № 11-02-358 від 22.07.2005 р. та повністю сплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 386 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать Товариству з обмеженою відповідальністю «Елітжитло»на підставі договору № 386-Б/МП купівлі-продажу майнових прав на квартиру від 12.06.2008 р. та повністю сплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 389 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать Товариству з обмеженою відповідальністю «Елітжитло»на підставі договору № 389-Б/МП купівлі-продажу майнових прав на квартиру від 12.06.2008 р. та повністю оплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 348 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_19 на підставі інвестиційної угоди № 10-02-348 від 12.07.2005 р. та повністю оплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 10 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать Товариству з обмеженою відповідальністю «Елітжитло»на підставі договору № 10-А/ВП про відступлення права вимоги від 08.07.2008 р.;

- майнові права на квартиру № 368 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_20 на підставі інвестиційної угоди № 13-02-368 від 12.08.2005 р. та додаткової угоди № 2 від 31.07.2007 р. до інвестиційної угоди № 13-02-368 від 12.08.2005 р. та повністю сплачені останньою;

- майнові права на квартиру № 338 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_21 на підставі інвестиційної угоди № 01-02-338 від 27.05.2005 р. та повністю сплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 357 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_22 на підставі інвестиційної угоди № 09-02-357 від 12.07.2005 р. та рішення Святошинського районного суду м. Києва від 28.02.2012 р. у справі № 2/2608/2370/12;

- майнові права на квартиру № 388 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_23 на підставі інвестиційної угоди № 12-02-338 від 08.08.2005 р. та повністю сплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 378 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_24 на підставі інвестиційної угоди № 03-02-378 від 15.06.2005 р. та повністю сплачені останнім;

- майнові права на квартиру № 376 в житловому будинку, який будується за адресою: АДРЕСА_5 належать ОСОБА_25 на підставі рішення Святошинського районного суду м. Києва від 22.01.2008 р. у справі № 2-201-1/08, № 2-2992-1/07, рішення Святошинського районного суду м. Києва від 17.03.2011 р. у справі № 1821/11 № 2-4093-1/10.

Отже, відповідно до матеріалів справи, вбачається, що на момент укладення іпотечного договору майнові права на передані в іпотеку квартири уже не належали боржнику, оскільки їх вже набули фізичні та юридичні особи, проплативши повну вартість квартир, які були об'єктами інвестування згідно інвестиційних договорів, укладених боржником з фізичними/юридичними особами (інвесторами) та кредитором Публічним акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Київ»ще до моменту укладення спірного іпотечного договору.

Таким чином, майнові права, як складова частина права власності на зазначені квартири, стали належати фізичним та юридичним особам, згідно зазначених судових рішень та інвестиційних угод, а тому вони не можуть належати боржнику - Товариству з обмеженою відповідальністю «Роммакс»та не могли бути предметом застави перед Публічним акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Київ».

Відповідно до ч. 2 ст. 583 Цивільного кодексу України заставодавцем може бути власник речі або особа, якій належить майнове право, а також особа, якій власник речі або особа, якій належить майнове право, передали річ або майнове право з правом їх застави.

Згідно з ч. 2 ст. 5 Закону України «Про іпотеку», в редакції чинній на момент укладення спірних договорів іпотеки, предметом іпотеки також може бути об'єкт незавершеного будівництва або інше нерухоме майно, яке стане власністю іпотекодавця після укладення іпотечного договору, за умови, що іпотекодавець може документально підтвердити право на набуття ним у власність відповідного нерухомого майна у майбутньому.

Відповідно до ч. 5 ст. 16 Закону України «Про іпотеку»у разі передачі в іпотеку об'єкта незавершеного будівництва забудовником і звернення стягнення на завершену будівлю (споруду) іпотека не поширюється на ту її частину, яка виділена в натурі і була придбана будь-якою особою (покупцем) на підставі цивільно-правового договору шляхом повної сплати її вартості до моменту прийняття рішення про звернення стягнення, якщо інше не встановлено договором з покупцем. Після звернення стягнення до нового власника завершеної будівлі (споруди) або об'єкта незавершеного будівництва переходять визначені договором права і обов'язки забудовника щодо третіх осіб-покупців.

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, суд вважає, що предмет іпотеки за іпотечним договором від 29.12.2006 р. за реєстровим номером 4673 відсутній.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з ст. 34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи; обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За таких обставин, грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ» по кредитному договору № 128/06 від 20.09.2006 р., кредитному договору № 58/06 від 26.05.2006 р. та кредитному договору № 166/06 від 25.12.2006 р. на суму 13 621 403, 36 грн., відповідно до ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», підлягають задоволенню у наступній черговості:

- 2 569 171, 86 грн. -в І чергу;

- 10 074 930, 57 грн. - в IV чергу;

- 977 300, 93 грн. - в VI чергу.

Керуючись Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст.ст. 33, 34, 86, 111-12 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 5, 16, 17 Закону України «Про іпотеку», ст.ст. 583, 651 Цивільного кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Визнати грошові вимоги кредитора Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ» до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»в розмірі 13 621 403, 36 грн. у наступній черговості:

- 2 569 171, 86 грн. -в І чергу;

- 10 074 930, 57 грн. - в IV чергу;

- 977 300, 93 грн. - в VI чергу.

2. Зобов'язати розпорядника майна боржника Мілютіну Л.В. включити до реєстру грошових вимог кредиторів боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»вимоги кредитора Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ»в розмірі 13 621 403, 36 грн. у наступній черговості: 2 569 171, 86 грн. -в І чергу; 10 074 930, 57 грн. - в IV чергу; 977 300, 93 грн. - в VI чергу.

3. Зобов'язати розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Мілютіну Л. В. організувати проведення загальних зборів кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс». Скликання перших загальних зборів кредиторів призначити на 26 жовтня 2012 року.

4. Зобов'язати кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Роммакс»створити комітет кредиторів та подати господарському суду протокол зборів кредиторів і пропозиції щодо подальшої процедури банкрутства.

5. Наступне засідання суду призначити на 02 листопада 2012 року о 10:30 год. Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Київської області (м. Київ, вул. Комінтерну, 16, зал судових засідань № 2).

6. Копію ухвали направити кредиторам, боржнику, розпоряднику майна боржника та Головному управлінню юстиції у Київській області Міністерства юстиції України.

Суддя Т.В. Лутак