Постанова № 26047244, 10.09.2012, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.09.12 Справа № 5010/406/2012-22/18

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого-судді Процика Т.С.

суддів Дубник О.П.

Скрипчук О.С.

при секретарі судового засідання Филистин А.О.

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного

акціонерного товариства "Західінкомбанк" б/н від 04.07.2012р.

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 19.06.2012р. (повне рішення складено 25.06.2012р.)

у справі № 5010/406/2012-22/18

за позовом Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк", м. Луцьк

до відповідача 1 Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтехбуд",

м. Івано-Франківськ

до відповідача 2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр-гарант-сервіс",

м. Івано-Франківськ

про стягнення солідарно з відповідачів заборгованості за кредитним договором №0810/08 від 08.10.2008р. у розмірі 646 263,48 грн. шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки

за участю представників:

від позивача - Гайдей В.В. - представник;

від відповідача 1 -Чекайло В.М.-представник;

від відповідача 2 - Чекайло В.М.-представник.

Представникам позивача та відповідачів права і обов'язки, передбачені ст.ст. 20, 22, 28 Господарського процесуального кодексу України (далі ГПК України), роз'яснено, заяв про відвід суддів не поступало, клопотань про здійснення технічної фіксації судового процесу не надходило.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 19.06.2012 року у цій справі, головуючий суддя Малєєва О.В., відмовлено в задоволенні позову Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтехбуд" та до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр-гарант-сервіс" про стягнення солідарно з відповідачів заборгованості за кредитним договором №0810/08 від 08.10.2008р. у розмірі 646263,48 грн. шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Публічне акціонерне товариство "Західінкомбанк" подало апеляційну скаргу, в якій просить, скасувати рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 19.06.2012р. у справі № 5010/406/2012-22/18 та прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

В обгрунтування апеляційної скарги позивач посилається на те, зокрема, що рішення суду є таким, що прийняте з порушенням норм процесуального права, а тому підлягає скасуванню.

Відповідач 2, Товариство з обмеженою відповідальністю "Укр-гарант-сервіс", подало суду заперечення на апеляційну скаргу, в якому просить в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а рішення першої інстанції залишити в силі.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 13.07.2012р., зокрема, прийнято апеляційну скаргу до провадження, призначено справу до розгляду у судовому засіданні на 06.08.2012р. Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 06.08.2012р., зокрема, відкладено розгляд справи на 10.09.2012р.

Представники сторін підтримали свої вимоги, доводи та заперечення, викладені відповідно в апеляційній скарзі та у запереченні на апеляційну скаргу, а також поясненнях, наданих у судових засіданнях.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив наступне.

Публічне акціонерне товариство "Західінкомбанк" звернулося до Господарського суду Івано-Франківської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтехбуд" та до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр-гарант-сервіс" про стягнення солідарно з відповідачів заборгованості за кредитним договором № 0810/08 у розмірі 646 263,48 грн. шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки:

- майновий комплекс автогазозаправочної станції, реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 1561542, до складу якого входять: нежитлові приміщення автомобільного газозаправочного пункту, що складаються з операторної АГЗП, зазначене в плані літерою "А", загальною площею 56,3 кв.м; навіс, зазначений в плані літерою "А1", загальною площею 188,2 кв.м; моноблок заправочний (бочка газу V=4,85 м.куб., в кількості 2 шт., колонка для заправки №RPT 98155), що знаходиться за адресою: Івано-Франківська обл., Тисменицький р-н, с. Угринів, вул.Калуське Шоссе, 28;

- земельну ділянку, площею 0,3000 га, кадастровий № 2625886801171970001, цільове призначення: автотехобслуговування (будівництво автогазозаправочної станції та пункту обслуговування автомобілів), що розташована за адресою: Івано-Франківська обл., Тисменицький р-н, с. Угринів, вул. Калуське Шосе, 28.

У процесі розгляду справи позивачем подано заяву про внесення змін до предмету позову б/н та б/дати (вхідний номер канцелярії Господарського суду Івано-Франківської області № 3860/2012-свх від 07.06.2012р.) (а.с. 61-66), у яких позивач змінив предмет позову, додатково вказавши спосіб реалізації предметів іпотеки та початкову ціну продажу - просить в рахунок погашення заборгованості по кредитному договору № 0810/08 стягнути солідарно з ТзОВ "Укрінтехбуд" та ТзОВ "Укр-гарант-сервіс" заборгованість в розмірі 646263,48 грн. та звернути стягнення на предмет іпотеки шляхом надання ПАТ "Банк "Західінкомбанк" права продажу від свого імені будь-якій особі - покупцеві предмету іпотеки:

- майнового комплексу автогазозаправочної станції, реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 1561542, до складу якого входять: нежитлові приміщення автомобільного газозаправочного пункту, що складаються з операторної АГЗП, зазначене в плані літерою "А", загальною площею 56,3 кв.м; навіс, зазначений в плані літерою "А1", загальною площею 188,2 кв.м; моноблок заправочний (бочка газу V=4.85 м.куб., в кількості 2 шт., колонка для заправки №RPT 98155), що знаходиться за адресою: Івано-Франківська обл., Тисменицький р-н, с. Угринів, вул.Калуське Шосе, 28 - за початковою ціною 413 070, 00 грн.;

- земельної ділянки, площею 0,3000 га, що знаходиться за адресою: Івано-Франківська обл., Тисменицький р-н, с. Угринів, вул. Калуське Шосе, 28, кадастровий номер земельної ділянки - 2625886801171970001 - за початковою ціною 656 940,00 грн.,

З правом отримання ПАТ "Банк "Західінкомбанк" всіх повноважень, необхідних для здійснення продажу, надання банку права на отримання дублікату правовстановлюючих документів на предмет іпотеки у відповідних установах, організаціях, підприємствах незалежно від форм власності та підпорядкування чи органів нотаріату на предмет іпотеки, а саме:

- на нежитлові приміщення автомобільного газозаправного пункту - дублікату Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого Угринівською сільською радою 22.06.2006р. згідно з рішенням ХХІІ-ї сесії ІV скликання від 23.03.2006р., зареєстрованого Івано-Франківським ОБТІ 22.06.2006р., номер запису 34 в книзі 3, реєстраційний номер 11015440, а також дублікату технічного паспорту;

- на заправочний моноблок - дублікат договору купівлі-продажу обладнання для автозаправочної станції від 30.03.2004р., укладеного з ВАТ по газопостачанні та газифікації "Івано-Франківськгаз";

- на земельну ділянку - дублікату Державного акта на право власності на земельну ділянку ІФ №066810, виданого Угринівською сільською радою 08.07.2005р.;

надання права Банку на отримання у всіх інстанціях довідок та документів щодо предмету іпотеки, надання банку права отримати в органах БТІ витяг з реєстру прав власності на предмети іпотеки та витяг про реєстрацію прав власності на предмет іпотеки, права подавати від імені іпотекодавця/майнового поручителя ТзОВ "Укр-гарант-сервіс" в БТІ документи, необхідні для здійснення державної реєстрації права власності на предмет іпотеки, згідно отриманих дублікатів правовстановлюючих документів та отримувати останні, а також подавати відповідні заяви, документи та отримувати інші документи від імені іпотекодавця, які пов'язані з оформленням права власності.

Пунктом 1.1. Статуту Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк", зареєстрованого 01.10.2009р., визначено, зокрема, що Банк створений внаслідок реорганізації шляхом перетворення товариства з обмеженою відповідальністю комерційного банку "Західінкомбанк" в Публічне акціонерне товариство "Західінкомбанк" відповідно до рішення тимчасового адміністратора банку Ярошенко Ганни Іванівни, яка діє на підставі Постанови Правління Національного банку України від 23 липня 2009 року №422. Банк є повним правонаступником всіх прав та обов'язків товариства з обмеженою відповідальністю комерційного банку "Західінкомбанк".

Відповідно до ст.108 Цивільного кодексу України перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.

08 липня 2008 року між КБ «Західінкомбанк»ТзОВ (Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Укрінтехбуд»(Позичальник) було укладено Кредитний договір № 0807/08 про надання короткострокового кредиту (овердрафту) (надалі -Кредитний договір № 0807/08) (а.с. 75-76).

Відповідно до розділу 2 Кредитного договору № 0807/08 в забезпечення зобов'язань Позичальника за даним кредитним договором Кредитором прийнято

- договір поруки № 0807 від 08 липня 2008 року, укладений між Кредитором, Позичальником та ТзОВ «Укр-гарант-сервіс», надалі «Поручитель»

- договір застави від 08 липня 2008 року, укладений між «Кредитором»та майновим поручителем ТзОВ «Укр-гарант-сервіс»

- договір іпотеки від 08 липня 2008 року, укладений між «Кредитором»та майновим поручителем ТзОВ «Укр-гарант-сервіс»,

а також все майно та грошові кошти «Позичальника», на які в разі порушення умов даного договору буде звернено стягнення в порядку, визначеному даним кредитним договором та чинним законодавством України.

09 липня 2008 року між Комерційним банком «Західінкомбанк», Товариство з обмеженою відповідальністю (Іпотекодержатель), та Товариством з обмеженою відповідальністю «Укр-гарант-сервіс»(Іпотекодавець), було укладено Договір іпотеки (а.с. 16-18), посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Кочан М.В. та зареєстрований в реєстрі за № 4071 (надалі - Договір іпотеки).

Відповідно до п. 1.1. Договору іпотеки у порядку та на умовах, визначених цим Договором, Іпотекодавець - майновий поручитель передає в іпотеку нерухоме майно, визначене в розділі 3 цього Договору Іпотекодержателю для забезпечення зобов'язань Позичальника ТзОВ «Укрінтехбуд» за кредитним договором № 0807/08 про надання короткострокового кредиту (овердрафту) від 08.07.2008р. та додатковими до нього договорами (надалі іменується «кредитний договір»).

У відповідності до п. 2.1. Договору іпотеки згідно з кредитним договором та додатковими до нього договорами Іпотекодержатель (Кредитор згідно з кредитним договором) надав Позичальнику - ТзОВ "Укрінтехбуд" згідно з кредитним договором кошти в розмірі 500 000,00 (п'ятсот тисяч) гривень 00 коп., а Позичальник зобов'язується повернути надані кредитні кошти, проценти за користування ними в розрахунку 22 % (двадцять два) відсотки річних та здійснити інші платежі у розмірі та випадках передбачених кредитним договором, додатковими договорами до нього та цим договром іпотеки. При цьому Позичальник зобов'язаний сплатити борг, а Іпотекодержатель прийняти платежі, як по частинах, так і одноразово в повній сумі. Термін користування кредитними коштами встановлюється до 08 жовтня 2008 року (восьмого жовтня дві тисячі восьмого року), а в разі невиконання (неналежного виконання) Позичальником будь-якої з умов кредитного договору - до першої письмової вимоги Іпотекодержателя.

Згідно з п. 3.1. Договору іпотеки в забезпечення належного виконання зобов'язань Позичальника, що виникають з кредитного договору та додаткових до нього договорів, Іпотекодавець передає в іпотеку наступне майно:

- майновий комплекс автогазозаправочної станції, до складу якого входять:

нежитлові приміщення автомобільного газозаправочного пункту, яке складається з операторної АГЗП, зазначене в плані літерою "А", загальною площею 56,3 (п'ятдесят шість цілих три десятих) кв.м, навіс, зазначений в плані літерою "А1", загальною площею 188,2 (сто вісімдесят вісім цілих два десятих) кв.м, що знаходяться за адресою: Івано-Франківська область, Тисменицький район, село Угринів, вулиця Калуське Шосе, 28 (двадцять вісім),

моноблок заправочний (бочка для газу V=4,85 м.куб., в кількості 2 шт, колонка для заправки №RPT 98155),

- земельна ділянка, площею 0,3000 га, що розташована за адресою: Івано-Франківська область, Тисменицький район, село Угринів, вулиця Калуське Шосе, кадастровий номер - 2625886801171970001. Цільове призначення земельної ділянки: автотехобслуговування (будівництво автогазозаправочної станції та пункту обслуговування автомобілів).

далі предмет іпотеки.

08 жовтня 2008 року між КБ «Західінкомбанк»ТзОВ (Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Укрінтехбуд»(Позичальник) було укладено Кредитний договір № 0810/08 (надалі -Кредитний договір № 0810/08) (а.с. 13-14).

Відповідно до п. 1.1. Кредитного договору № 0810/08 Кредитор надає Позичальнику кредитну невідновлювальну лінію у розмірі 500 000,00 (п'ятсот тисяч грн. 00 коп.) гривень, на умовах, визначених даним кредитним договором, зі сплатою 24 (двадцять чотири) процентів річних з врахуванням індексу інфляції за попередній місяць.

Згідно з п. 1.2. Кредитного договору № 0810/08 термін користування кредитними коштами встановлюється до 08 квітня 2009 року включно. А в разі невиконання (неналежного виконання) Позичальником будь-якої з умов даного договору -до першої письмової вимоги Кредитора.

Пунктом 2.1. Кредитного договору № 0810/08 передбачено, зокрема, що в забезпечення зобов'язань Позичальника за даним договором Кредитором приймаються наступні договори: договір іпотеки №471 від 09 липня 2008 року і договір поруки №1 від 08 липня 2008 року, які є похідними від даного Договору і укладаються разом з даним Договором.

Відповідно до п. 3.1. Кредитного договору № 0810/08 визначено зобов'язання кредитора, зокрема, відкрити позичковий рахунок № 2062.8.000115288 для видачі Позичальнику кредитних коштів та надати Позичальнику кредитні кошти на умовах, визначених даним договором, і перерахувати суму кредитних коштів повністю або частинами на вказаний Позичальником рахунок, при умові виконання даного договору, подані Кредитором документів, що підтверджують цільове використання кредитних коштів, а також інших документів на вимогу Кредитора.

Згідно з п. 3.2. Кредитного договору № 0810/08 визначено зобов'язання позичальника, зокрема, повне погашення кредиту здійснити на позичковий рахунок Кредитора не пізніше ніж 08 квітня 2009 року, а в разі невиконання (неналежного виконання) будь-якої з умов даного договору -в семиденний строк з дня отримання письмової вимоги Кредитора та сплачувати проценти за користування кредитними коштами виходячи з розрахунку 24 (двадцять чотири) процентів річних щомісяця, не пізніше останнього робочого дня поточного місяця включно, шляхом перерахунку коштів на рахунок Кредитора. У випадку несплати процентів в строк, обумовлений даним договором, починаючи з наступного робочого дня такі прострочені проценти сплачувати на рахунок Кредитора.

Відповідно до ч.1 ст. 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Згідно з ч.1 ст. 574 ЦК України застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

У відповідності до ч. 1 ст. 584 ЦК України у договорі застави визначаються суть, розмір і строк виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, подається опис предмета застави, а також визначаються інші умови, погоджені сторонами договору.

Згідно ч.1 ст.575 ЦК України застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи, є іпотекою.

Правовідносини щодо іпотеки регулюються Законом України "Про іпотеку".

Статтею 1 Закону України "Про іпотеку" визначено, зокрема, що іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом; основне зобов'язання - зобов'язання боржника за договорами позики, кредиту, купівлі-продажу, лізингу, а також зобов'язання, яке виникає з інших підстав, виконання якого забезпечене іпотекою.

Відповідно до ст. 3 Закону України "Про іпотеку" іпотека виникає, зокрема, на підставі договору, взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя за іпотечним договором виникають з моменту його нотаріального посвідчення.

Як вбачається з умов Договору іпотеки, ТзОВ "Укр-гарант-сервіс", як Іпотекодавець, виступив майновим поручителем по Кредитному договору №0807/08 від 08.07.2008р. Докази того, що даний відповідач є Іпотекодавцем та майновим поручителем по Кредитному договору №0810/08 від 08.10.2008р., відсутні. Посилання в Кредитному договорі №0810/08 від 08.10.2008р. на договір іпотеки не тягне виникнення відповідних прав і обов'язків у ТзОВ "Укр-гарант-сервіс", так як договір іпотеки в забезпечення виконання зобов'язань за Кредитним договором №0810/08 від 08.10.2008р. в установленому порядку з даною особою не укладався.

З огляду на викладене, як правильно встановлено місцевим господарським судом, відсутні правові підстави для покладення на ТзОВ "Укр-гарант-сервіс" цивільно-правової відповідальності за невиконання Позичальником умов Кредитного договору №0810/08 від 08.10.2008р., в тому числі і щодо стягнення солідарно заборгованості за Кредитним договором, і щодо стягнення заборгованості за Кредитним договором шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

З огляду на вищенаведене судом першої інстанції правильно застосовано норми матеріального права щодо правомірності відмови в задоволенні позову про стягнення солідарно з відповідачів заборгованості за кредитним договором № 0810/08 у розмірі 646 263,48 грн. шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Проте, судова колегія зазначає, що у цьому випадку, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню частково.

У зв'язку з такими обставинами суд апеляційної інстанції відзначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, КБ «Західінкомбанк»ТзОВ (Кредитор) свої зобов'язання за Кредитним договором № 0810/08 виконав належним чином, здійснив видачу кредиту на визначених Кредитним договором умовах.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрінтехбуд»(Позичальник) взяті на себе зобов'язання за Кредитним договором № 0810/08 щодо своєчасного повернення кредитних коштів та сплаті відсотків за користування кредитними коштами належним чином не виконало.

Згідно з ч.1 ст.175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч.1 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Згідно з ч.1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до п.1 ч. 1 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Згідно з ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Враховуючи викладене, у зв'язку із неналежним виконанням своїх обов'язків Позичальником ТзОВ «Укрінтехбуд»сума заборгованості за Кредитним договором № 0810/08 становить 646 263,48 грн., у тому числі 500 000,00 грн. сума боргу по кредиту та 146 263,48 грн. сума боргу по відсотках (розрахунок а.с. 15, а.с. 31).

Відповідно до ст.43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у встановленому законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

В силу вимог ч. 1 ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з ст.34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Відповідно до ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Керуючись ст.ст. 33, 43, 49, 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу задовільнити частково.

2. Рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 19.06.2012 р. у справі № 5010/406/2012-22/18 скасувати частково.

3. Позов задоволити частково. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтехбуд", м. Івано-Франківськ, вул. Дудаєва, буд. 1, ідентифікаційний код 31790296, на користь Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк", м. Луцьк, проспект Перемоги, буд. 15, ідентифікаційний код 19233095, 500 000,00 грн. основного боргу, 146 263,48 грн. боргу по відсотках та 11 852,26 грн. витрат по сплаті судового збору.

4. В решті позову відмовити.

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтехбуд", м. Івано-Франківськ, вул. Дудаєва, буд. 1, ідентифікаційний код 31790296, на користь Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк", м. Луцьк, проспект Перемоги, буд. 15, ідентифікаційний код 19233095, 5926,14 грн. витрат по сплаті судового збору за перегляд судового рішення в апеляційному порядку.

Ця постанова може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Процик Т.С.

Суддя Дубник О.П.

Суддя Скрипчук О.С.