Рішення № 25410373, 26.07.2012, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, 42-06-22, 32-11-36

____________________________

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 липня 2012 р. Справа №5024/1006/2012

Господарський суд Херсонської області у складі судді Александрової Л.І. при секретарі Горголь О.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом:

позивача-1 - ОСОБА_1, м. Херсон

позивача-2 - ОСОБА_2, м. Херсон

до товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона", м. Херсон

третя особа-1 без самостійних вимог на стороні відповідача - ОСОБА_3

третя особа-2 без самостійних вимог на стороні відповідача - ОСОБА_4

третя особа-3 без самостійних вимог на стороні відповідача - ОСОБА_5

про визнання недійсними рішень загальних зборів

за участі представників:

позивача-1 - ОСОБА_1, паспорт НОМЕР_3 виданий Дніпровським ВМХМВУМВС України в Херсонській області 18.10.2002р., Шкута О. О., адвокат, ордер на ведення господарської справи від 25.07.2012р.

позивача-2 - ОСОБА_7, представник, дов. № 378 від 22.04.2010 р., Шкута О. О., адвокат, ордер на ведення господарської справи від 25.07.2012 р.

відповідача - ОСОБА_8, представник, дов. № б/н від 25.05.2012 р.

третьої особи-1 - ОСОБА_8, представник, дов. №5622 від 23.08.2011 р.

третьої особи-2 - ОСОБА_8, представник, дов. №242 від 28.02.2012 р.

третьої особи-3 - ОСОБА_8, представник, дов. №182 від 28.02.2012 р.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення після закінчення розгляду справи.

Позивачі звернулись з позовною заявою до відповідача, в якій просить визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Квіти Херсона" від 02.03.2012 р. оформлене протоколом №2, посилаючись на порушення вимог закону під час скликання та проведення загальних зборів товариства, позбавлення їх можливості взяти участь у загальних зборах, прийняття відповідачем оскаржуваного рішення за відсутності кворуму.

Крім того, позивачами подана заява від 23.07.2012 року про вжиття заходів забезпечення позову шляхом:

- товариству з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (73000, м. Херсон, сел. Янтарне, вул. Козацька, 18, код 32125190) вчиняти будь-які дії, спрямовані на ліквідацію товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона";

- ліквідаційній комісії товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (73000, м. Херсон, сел. Янтарне, вул. Козацька, 18, код 32125190) вчиняти дії щодо припинення діяльності товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" шляхом ліквідації за рішенням загальних зборів учасників товариства від 02.03.2012 року, оформлене протоколом №2 та зареєстроване 29.05.2012 року у Державному реєстрі;

- державному реєстратору відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців будь-які відомості що стосуються припинення юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (73000, м. Херсон, сел. Янтарне, вул. Козацька, 18, код 32125190).

Відповідач проти позовних вимог заперечує, посилаючись на те, що згідно даних ЄДРПОУ, станом на 06.03.2012 р., учасниками ТОВ "Квіти Херсона" були: ОСОБА_3 (частка у статутному капіталі 40%); ОСОБА_4 (частка у статутному капіталі - 40 %); ОСОБА_5 (частка у статутному капіталі - 20 %). 02 березня 2012 року відбулися загальні збори учасників ТОВ "Квіти Херсона". В засіданні загальних зборів учасників, згідно протоколу, брали участь засновники, частки яких складають 100% голосів від загальної кількості, а саме ОСОБА_3 - 40 % статутного капіталу, ОСОБА_4 - 40 % статутного капіталу. ОСОБА_5 - 20% статутного капіталу. Загальними зборами до порядку денного на вирішення засновників було включено питання, щодо прийняття рішення про ліквідацію ТОВ "Квіти Херсона". Після обговорення даного питання, засновники вирішили припинити діяльність ТОВ "Квіти Херсона" шляхом ліквідації. Відповідач вважає, що рішення було прийнято з дотриманням всіх норм чинного законодавства, а тому твердження позивачів про те, що вони не були завчасно повідомлені про проведення загальних зборів 02.03.2012, є необґрунтованими та безпідставними, оскільки дані особи були виключені зі складу учасників, відповідно до прийнятого рішення товариством, оформленим у протоколі №13 від 26.08.2011 р. Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 26.06.2012 протокол №13 був визнаний недійсним. Постанова оскаржена у касаційній інстанції. Також відповідач зазначає, що учасники товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у сукупності володіють 30% статутного фонду товариства. А зважаючи не те, що рішення по даному питанню були прийнято учасниками, що у сукупності володіють 70 % частками статутного капіталу, то присутність позивачів на зазначених зборах не вилинула би на прийняття оскаржуваного рішення. Так як збори учасників товариства є легітимними, якщо на них були присутні учасники, у сукупності частки статутного капіталу яких складають не менш як 60 %. Таким чином, відповідач вважає, що зазначені збори було проведено з додержанням порядку повідомлення його учасників, про що свідчить присутність на них засновників, які в сукупності, на той час, володіли 100 % статутного капіталу.

Дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд

в с т а н о в и в:

Відповідно до Статуту ТОВ "Квіти Херсона" в редакції від 19.08.2010 р. засновниками товариства є фізичні особи: ОСОБА_3 - 25% частки у статутному фонді товариства, ОСОБА_4 - 25% частки, ОСОБА_5 - 20% частки, ОСОБА_1 - 20% частки та ОСОБА_2 - 10% частки.

Згідно із частиною 4 статті 145 Цивільного кодексу України та частиною 2 пункту 6.5. Статуту зміни до статуту товариства та виключення учасника із товариства відносяться до виключної компетенції загальних зборів.

26.08.2011 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Квіти Херсона", оформлені протоколом №13, на яких було вирішено:

- виключити зі складу учасників ТОВ "КВІТИ ХЕРСОНА" з 01.09.2011 р. ОСОБА_1 20% голосів у статутному фонді товариства, за створення перешкод у досягненні цілей товариства та невиконання належним чином своїх обов'язків;

- виключити зі складу учасників ТОВ "КВІТИ ХЕРСОНА" з 01.09.2011 р. ОСОБА_2 10% голосів у статутному фонді товариства, за створення перешкод у досягненні цілей товариства та невиконання належним чином своїх обов'язків;

- перерозподілити частки в уставному фонді ТОВ "КВІТИ ХЕРСОНА" та реалізувати частки учасників, що вибули, відповідно до вимог статті 53 Закону України "Про господарські товариства";

- затвердити нову редакцію Статуту.

Однак рішенням господарського суду Херсонської області від 10.05.2012 р., у справі №5024/2487/2011 за позовом ОСОБА_1 та ОСОБА_2 до ТОВ "Квіти Херсона" про визнання недійсним рішення загальних зборів (далі - справа №5024/2487/2011), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 26.06.2012 р., визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Квіти Херсона", оформлене протоколом №13 від 26.08.2011 р.

Протягом часу з дня прийняття рішення, оформленого протоколом №13 від 26.08.2011 р., було проведено загальні збори із прийняттям відповідних рішень, зокрема: 02.03.2012 р. проведені позачергові загальні збори ТОВ "Квіти Херсона", оформлені протоколом №2, на яких було прийнято рішення про припинення діяльності товариства шляхом ліквідації та призначення ліквідаційної комісії.

Приймаючи до уваги, що незаконне виключення ОСОБА_1 та ОСОБА_2 з числа учасників ТОВ "Квіти Херсона" зумовило прийняття в подальшому рішень загальних зборів, які, за їх переконанням, не відповідають чинному законодавству, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулись до суду із відповідним позовом.

Зі змісту частини першої статті 167 Господарського кодексу України вбачається, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Статтею 116 Цивільного кодексу України передбачено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом:

1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом;

2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди);

3) вийти у встановленому порядку з товариства;

4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом;

5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом (частина 2 статті 116 ЦК України).

У відповідності до п 6.1. Статуту відповідача, що цілком кореспондується із вимогами чинного законодавства, загальні збори учасників є вищим органом товариства.

Порядок скликання та процедура проведення загальних зборів передбачена статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства" та розділом 6 статуту ТОВ "Квіти Херсона", відповідно до яких про проведення загальних зборів учасники товариства повідомляються персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за тридцять днів до скликання зборів учасників. Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

В матеріалах справи відсутні докази належного повідомлення позивачів про проведення загальних зборів товариства, порушена процедура проведення зборів. Внаслідок зазначених порушень закону позивачів, як учасників товариства, було позбавлено можливості взяти участь у загальних зборах, порушені права та законні інтереси позивачів щодо участі в прийнятті рішень про припинення діяльності товариства.

Відповідно до пункту 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства, як актів, що зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Враховуючи положення статті 35 Господарського процесуального кодексу України та преюдиціальність судового рішення у справі №5024/2487/2011, суд зазначає, що оскільки станом на 26.08.2011 р. позивачів було необґрунтовано виключено із складу учасників ТОВ "Квіти Херсона", прийняття загальними зборами рішень щодо припинення діяльності товариства шляхом ліквідації було здійснено з порушенням закону (статті 61 Закону України "Про господарські товариства"), вимог статуту (розділу 6), з позбавленням таким чином позивачів можливості взяти участь у загальних зборах. Прийнятими рішеннями було порушено корпоративні права позивачів, що передбачені статтею 167 Господарського кодексу України.

Аналогічну правову позицію стосовно того, що усі подальші рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, прийняті після незаконного виключення учасника товариства зі складу учасників та неправомірного перерозподілу її часток, є незаконними, викладено в постановах Вищого господарського суду України від 29.09.2010 р. №3/262-09(2-10/07), від 28.03.2011 р. №К21/134-10/22.

Запереченняя відповідача проти позовних вимог судом до уваги не приймаються з огляду на викладене вище.

Судові витрати у відповідності до вимог статті 49 господарського процесуального кодексу України покладаються на відповідача.

Щодо поданої позивачами заяви про вжиття заходів забезпечення позову суд зазначає наступне.

Відповідно до статті 66 ГПК України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Згідно до п. 45 Постанови Пленуму ВСУ України від 24.10.2008 р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при вирішення питання про забезпечення позову господарські суди повинні оцінювати обґрунтованість доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням таких умов: наявність зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги; імовірність ускладнення виконання або невиконання судового рішення у разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, які не є учасниками вказаного судового розгляду.

Також, як зазначено у пункті 1 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-8/2776 від 12.12.2006 р. "Про деякі питання практики забезпечення позову" відповідно до статті 66 ГПК України заходи до забезпечення позову можуть бути вжиті як за заявою учасника судового процесу (сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов), так і за ініціативою господарського суду.

Враховуючи, що невжиття заходів до забезпечення позову шляхом заборони вчиняти дії по фактичній ліквідації ТОВ "Квіти Херсона" може зробити неможливим виконання рішення суду з даного спору щодо визнання недійсними рішення загальних зборів товариства про припинення діяльності підприємства шляхом ліквідації, суд вважає за необхідне частково задовольнити заяву позивачів про вжиття заходів до забезпечення позову шляхом заборони ліквідаційній комісії товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" вчиняти дії щодо припинення діяльності товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" шляхом ліквідації за рішенням загальних зборів учасників товариства від 02.03.2012 року, а також заборони державному реєстратору відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців будь-які відомості що стосуються припинення юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона".

Судові витрати по сплаті судового збору та заяви про забезпечення позову у відповідності до вимог статті 49 господарського процесуального кодексу України покладаються на відповідача та підлягають стягненню на користь ОСОБА_1, оскільки судовий збір відповідно до квитанцій №12614.376.1 від 07.07.2012 р. та №11-1700/1N/1 від 23.07.2012 р. був сплачений саме позивачем-1.

Щодо витрат позивачів на послуги адвоката суд зазначає, що статтею 44 ГПК України до судових витрат віднесено, зокрема, витрати на оплату послуг адвоката, пов'язаних з розглядом справи. При цьому, згідно норм ч. 5 ст. 49 ГПК України, суми, які підлягають сплаті за послуги адвоката, пов'язані з розглядом судового процесу, покладаються при задоволенні позову на відповідача.

Частиною 3 статті 48 ГПК України передбачено, що витрати, які підлягають сплаті за послуги адвоката, визначаються у порядку, встановленому Законом України "Про адвокатуру" (надалі - "Закон").

В розумінні даних статей судовими витратами є лише оплата тих послуг, які надаються адвокатами, що відповідають вимогам ст. 2 Закону та здійснюють свою діяльність у організаційних формах, зазначених у ст. 4 цього Закону.

Згідно ст. 12 Закону оплата праці адвоката провадиться на підставі угоди між громадянином чи юридичною особою та адвокатським об'єднанням або адвокатом.

Господарським судом встановлено, що 02.07.2012 р. між позивачами (замовниками) та ТОВ "Адвокатська компанія "Шкута і Партнери" укладено договори №14-юр/12 та №15-юр/12 про надання юридичних послуг (надалі - договори) в судовому процесі з ТОВ "Квіти Херсона" про визнання недійсним рішення загальних зборів.

Адвокат Шкута О.О., який безпосередньо здійснював представництво інтересів позивачів на підставі адвокатських ордерів від 25.07.2012 р. має свідоцтво про право зайняття адвокатською діяльністю №760 від 24.04.2012 р.

Пунктом 5.1. вказаних договорів встановлено, що вартість послуг складає 8500 грн., які сплачуються клієнтом на умовах 100 % попередньої оплати (п.п. 5.1.1.-5.1.3. договорів).

Матеріалами справи підтверджується, що 02.07.2012 року позивачами сплачено адвокату по 500 грн., а 06.07.2012 року по 4000 грн. кожною, всього позивачі сплатили адвокату 9000 грн. (по 4500 грн. кожний)

З огляду на те, що матеріалами справи підтверджено правовий статусу адвоката, якому здійснено оплату, наявність доказів фактичного перерахування йому коштів позивачами на підставі договорів, суд дійшов висновку, що позивачами понесені витрати в сумі 9000 грн. на оплату послуг адвоката в розумінні ст. 44 ГПК України.

Разом з тим, суд вважає за необхідне використати надане йому право обмежити розмір сум, які підлягають відшкодуванню за рахунок відповідача в порядку ч. 5 ст. 49 ГПК України.

Враховуючи, що надані до прийняття рішення у справі документи про сплату судових витрат на адвокатські послуги не є доказами по суті позовних вимог, суд вбачає за необхідне зазначити, що при визначенні суми витрат на послуги адвоката, що підлягає до стягнення слід дотримуватись принципу "розумного обґрунтування" розміру оплати юридичної допомоги, закріпленого в Правилах адвокатської етики (схвалено Вищою кваліфікаційною комісією адвокатури при Кабінеті Міністрів України протоколом №6/VI від 12.10.99 р.). Цей принцип набуває конкретних рис через перелік певних факторів, що мають братись до уваги при визначенні розміру оплати: обсяг часу і роботи, що вимагається для адвоката, його адвокатський досвід, науково-теоретична підготовка.

Отже, користуючись правом обмежити розмір витрат на оплату послуг адвоката, суд, з урахуванням встановлених обставин справи, визнає, що відшкодування судових витрат, сплачених позивачами за отримання послуг адвоката за договорами про надання юридичних послуг від 02.07.2012 р., підлягає в розмірі 2000 грн. (по 1000 грн. кожному позивачу).

Правова позиція суду щодо обмеження відшкодування за рахунок відповідача витрат позивачів на послуги адвоката кореспондується з позицією Вищого господарського суду України викладеною у постанові від 25.07.2011 по справі №5002-22/3663.1-2010(2-23/5545-2009).

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 66, 67, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" від 02.03.2012 р., оформленого протоколом №2.

3. Заяву про забезпечення позову задовольнити частково.

4. До набрання рішенням у даній справі законної сили заборонити:

- ліквідаційній комісії товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (73000, м. Херсон, сел. Янтарне, вул. Козацька, 18, код 32125190) вчиняти дії щодо припинення діяльності товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" шляхом ліквідації за рішенням загальних зборів учасників товариства від 02.03.2012 року, оформлене протоколом №2 та зареєстроване 29.05.2012 року у Державному реєстрі;

- державному реєстратору відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців будь-які відомості що стосуються припинення юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (73000, м. Херсон, сел. Янтарне, вул. Козацька, 18, код 32125190).

5. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (73000, м. Херсон, сел. Янтарне, вул. Козацька, 18, код 32125190) на користь

- ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ід. номер НОМЕР_1) - 2682 грн. 50 коп. витрат по сплаті судового збору та 1000 грн. витрат на послуги адвоката;

- ОСОБА_2 (АДРЕСА_2, ід. номер НОМЕР_2) - 1000 грн. витрат на послуги адвоката.

6. Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 27.07.2012 р.

Суддя Л.І. Александрова