Постанова № 25333341, 18.07.2012, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 липня 2012 року Справа № 5019/371/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Олексюк Г.Є.

судді Петухов М.Г.

при секретарі Лелех І.Ю.

за участю представників сторін:

позивача - Губар В.Є., довіреність у справі

відповідача-1 - не з'явився

відповідача-2 - Артемяк С.В., довіреність у справі

розглянувши апеляційну скаргу відповідача-2 Відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів"

у справі № 5019/371/11 (суддя Романюк Р.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія Конкурент", м. Харків

до відповідача-1 Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", Рівненська обл., Рівненський р-н, с. Городок

до відповідача-2 Відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів", м. Рівне

про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів

Розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду від 17.07.2012 року у справі №5019/371/11 внесено зміни до складу колегії суддів в зв'язку з тимчасовою втратою працездатності судді Сініциної Л.М.. Визначено колегію у складі: головуючий суддя Гудак А.В., суддя Петухов М.Г., суддя Олексюк Г.Є.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Рівненської області від 06.06.2012 року по справі №5019/371/11 (повний текст оформлено 11.06.2012р.) за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія Конкурент" до відповідача-1 Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", до відповідача-2 Відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів" про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів позов задоволено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", оформлені протоколом зборів акціонерів (засновників) закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 14.02.2011 року, підписаним головою зборів Соколюком Р.В. та секретарем зборів Процюк Л.С.

Стягнуто з Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія Конкурент" витрати на оплату державного мита у розмірі 42 грн. 50 коп., витрати на оплату інформаційно-технічного забезпечення судового процесу в розмірі 118 грн. 00 коп.

Стягнуто з Відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів" витрати на оплату державного мита у розмірі 42 грн. 50 коп., витрати на оплату інформаційно-технічного забезпечення судового процесу в розмірі 118 грн. 00 коп.

Рішення господарського суду Рівненської області мотивовано тим, що відповідачами не подано жодних доказів повідомлення акціонерів про проведення зборів (публікації в ЗМІ, тощо) та наявності кворуму на засіданні загальних зборів, оформлених протоколом від 14.02.2011р. Таким чином, суд дійшов висновку, що відповідачем - ЗАТ "РЛЗ" порушено процедуру скликання та проведення зборів, встановлену установчими документами товариства та Законом, а відтак рішення прийняті на них підлягають скасуванню, як такі, що порушують права та законні інтереси акціонерів.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач-2 ВАТ "Рівненський завод тракторних агрегатів" подав апеляційну скаргу, у якій просить рішення господарського суду Рівненської області від 06.06.2012 року по справі №5019/371/11 скасувати в зв'язку із неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, невідповідністю висновків господарського суду обставинам справи, неправильним застосуванням норм матеріального права та прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

Доводи апеляційної скарги базуються на тому, що відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

Відповідно до п 1.4 Положення про порядок переведення випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.06.2000 року №98, дематеріалізація випуску акцій (далі - дематеріалізація) - комплекс дій з переведення випуску акцій у бездокументарну форму.

ЗАТ "Завод "Рівненський ливарний завод" не було проведено дематеріалізацію, тобто не було переведено акції з документарної форми в бездокументарну.

Отже, в даному випадку підтвердженням того, що ТОВ "Компанія Конкурент" є акціонером ЗАТ "Рівненський ливарний завод" є сертифікат, а не виписка про стан рахунку у цінних паперах.

Також, апелянт вказує, що громадянин ОСОБА_5 не був і не є генеральним директором ЗАТ "РЛЗ", адже рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "РЛЗ" від 12.09.2007 р., на яких було обрано ОСОБА_5 генеральним директором ЗАТ "РЛЗ" було визнано недійсним у судовому порядку.

Отже, ОСОБА_5 не був посадовою особою ЗАТ "РЛЗ", до якої мало б звертатися ВАТ "РЗТА" про скликання позачергових загальних зборів акціонерів 14.02.2011 р.

Крім того, щодо відсутності повноважень у Кравцова А. В., як керівника виконавчого органу (директора) ЗАТ "РЛЗ" апелянт вказує, що відповідно до витягу з ЄДРПОУ керівником ЗАТ "Рівненський ливарний завод" є Кравцов Анатолій Віталійович.

Апелянт зазначає, що рішенням господарського суду Рівненської області від 21.02.2012 р. по справі № 5019/1098/11 за позовом ВАТ "Рівненський завод тракторних агрегатів" до ЗАТ "Рівненський ливарний завод", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ТОВ "Компанія Конкурент" про визнання недійсним рішень загальних зборів акціонерів від 14.02.2011 р. позов було задоволено повністю і визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод", які скликані ТзОВ "Компанія Конкурент" викладені в Протоколі зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 14.02.2011 р. за № 1-11. Правомірність даного судового рішення підтверджена постановою Рівненського апеляційного господарського суду по справі № 5019/1098/11 від 28.05.2012 р., якою рішення господарського суду Рівненської області по справі № 5019/1098/11 залишено без змін.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач ТОВ "Компанія Конкурент" заперечує її доводи, вважає рішення суду законним та обґрунтованим. Просить залишити рішення господарського суду Рівненської області від 06.06.2012 року по справі №5019/371/11 без змін, а апеляційну скаргу ВАТ "РЗВА" без задоволення.

На обґрунтування своїх доводів позивач вказує, що при розгляді справи судом було встановлено, що інформація, яка відображена в оскаржуваному протоколі, стосовно того, що станом на 14.02.2011р. ВАТ "РЗТА" володіло 88% акцій ЗАТ "РЛЗ" - не відповідає дійсності. Суд врахував, що реєстр акціонерів, оформлений згідно вимог ст. 41 Закону України "Про господарські товариства", суду не був наданий, при цьому згідно сертифікату акцій UА 4000054746 серії А № 13, ВАТ "РЗТА" належало 3 722 247 акцій ЗАТ "РЛЗ", а згідно виписки з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку станом на 14.02.2011р. (дата проведення оспорюваних зборів) за ВАТ "РЗТА" обліковувалось 3 722 247 акцій, що складало 19,104 % від загальної кількості акцій емітента.

Відтак, за відсутності у справі реєстру акціонерів та за наявності у справі доказів про володіння ВАТ "РЗТА" 19,104 відсотками акцій замість 88 відсотків та враховуючи те, що на зборах був присутній лише один акціонер - ВАТ "РЗТА", суд дійшов висновку про, неправомочність проведених зборів через відсутність на них необхідного кворуму.

Крім того, суд врахував, що скликання загальних зборів відбулось з порушеннями ст. 43 Закону України "Про господарські товариства", оскільки ані ВАТ "РЗТА", ані ЗАТ "РЛЗ" не публікували оголошення про проведення загальних зборів в офіційному друкованому виданні та в місцевій пресі, а також не повідомляли акціонерів персонально про скликання загальних зборів.

Також, позивач у відзиві на апеляційну скаргу вказує, що доводи апелянта стосовно того, що ТОВ "Компанія Конкурент" не підтвердила належним чином свій статус акціонера ЗАТ "РЛЗ", не можуть заслуговувати на увагу суду з огляду на наступне.

До позовної заяви ТОВ "Компанія Конкурент" була додана виписка про стан рахунку в цінних паперах № 003016, з якої вбачається, що станом на 14.02.2011р. на вказаному рахунку, що належить ТОВ "Компанія Конкурент", обліковувались акції ЗАТ "РЛЗ" у кількості 4 676 182 штук. Відтоді ця інформація не змінювалась, що підтверджується аналогічною випискою станом на 13.07.2012р.

Відповідно до наявного в матеріалах справи свідоцтва про реєстрацію випуску акцій №10/17/1/05 від 15.07.2005р. Рівненське територіальне управління ДКЦПФР засвідчило випуск акцій, здійснений ЗАТ «Рівненський ливарний завод»у кількості 19 484 094 штуки (номінальна вартість - одна гривня, форма випуску - документарна), про що було внесено відповідний запис до загального реєстру випуску цінних паперів.

На сьогоднішній день згідно свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 10/17/1/05 від 15.07.2005р., акції ЗАТ «РЛЗ»перебувають в обігу, знаходяться в цивільному обороті та посвідчують права його власника на управління акціонерним товариством.

В порядку, встановленому законом, ТОВ "Компанія Конкурент" знерухомило належні йому 4 676 182 штук акції ЗАТ "Рівненський ливарний завод".

Частина 4 статті 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" вказує, що підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

Таким чином, виписка з рахунку в цінних паперах належним чином підтверджує право власності ТОВ "Компанія Конкурент" на 4 676 182 штук акції ЗАТ "Рівненський ливарний завод", та підтверджує статус ТОВ "Компанія Конкурент" як акціонера ЗАТ "Рівненський ливарний завод" та право на управління акціонерним товариством.

Це, в свою чергу, вказує, що доводи ВАТ "РЗТА" про те, що ТОВ "Компанія Конкурент" не підтвердило свій статус акціонера ЗАТ "РЛЗ" є надуманими та такими, що зроблені при довільному тлумаченні законодавства.

На думку позивача, доводи апелянта про відсутність у ОСОБА_5 повноважень генерального директора ЗАТ "РЛЗ" та про наявність цих повноважень у Кравцова А.В. не мають значення для правильного вирішення спору, оскільки ці обставини не були покладені судом в основу ухваленого рішення і висновків суду щодо порушення ст.ст. 41, 43 Закону України "Про господарські товариства" при проведенні зборів вони не спростовують.

Що стосується посилань апелянта на судові рішення у справі № 5019/1098/11 про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ "РЛЗ" від 14.02.2011р., то з даного приводу пояснюємо, що 14.02.2011р. одночасно проводились двоє зборів акціонерів, ініціаторами яких виступали ТОВ "Компанія Конкурент" та ВАТ "РЗТА" відповідно. Рішення цих двох зборів оформлені різними протоколами. У справі № 5019/1098/11 розглядались обставини скликання та проведення загальних зборів акціонерів за ініціативою ТОВ "Компанія Конкурент", в той час як у справі № 5019/371/11 розглядаються обставини скликання та проведення загальних зборів акціонерів за ініціативою ВАТ "РЗТА".

Відтак, предмет оскарження у цих справах є різним.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу також зазначає, що при розгляді справи №5019/1098/11 суд досліджував питання чи є ВАТ "РЗТА" акціонером ЗАТ "РЛЗ". Постановою Рівненського апеляційного суду від 28.05.2012р. по справі № 5019/1098/11 встановлений факт того, що ВАТ "РЗТА" є акціонером ЗАТ "РЛЗ", у власності якого, згідно реєстру акціонерів, станом на 14 лютого 2011 року знаходиться 3722247 штук акцій товариства номінальною вартістю 3722247,00 грн., що складає 19,104% частки у статутному капіталі товариства ЗАТ "РЛЗ".

Відтак, факт того, що ВАТ "РЗТА" станом на 14 лютого 2011 року мало у власності 19,104 % акцій ЗАТ "РЛЗ", а не 88%, як вказано в протоколі оскаржуваних зборів та стверджує апелянт, - додатково підтверджений судовим рішенням, яке набрало законної сили.

Відповідач-1 ЗАТ "РЛЗ" відзиву на апеляційну скаргу не подав, що у відповідності до ч. 2 ст. 96 ГПК України не перешкоджає перегляду рішення місцевого суду.

У судове засідання 18.07.2012 року представники відповідача-1 ЗАТ "РЛЗ" не з'явилися, хоча були належним чином повідомлені про час і місце судового засідання. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.

Враховуючи приписи ст. 101 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції, ст. 102 ГПК України про строки розгляду апеляційної скарги та той факт, що неявка в засідання суду представників сторін, належним чином та відповідно до законодавства повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає перегляду оскарженого рішення, судова колегія визнала за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представників відповідача-1.

Відповідно до статті 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, оцінивши висновки суду першої інстанції на відповідність дійсним обставинам справи, судова колегія дійшла висновку, що апеляційну скаргу відповідача-2 ВАТ "Рівненський завод тракторних агрегатів" слід задоволити, а рішення господарського суду Рівненської області від 06.06.2012 року у справі №5019/371/11 - підлягає скасуванню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, 14 лютого 2011 року відбулися збори акціонерів (засновників) закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" за адресою: Рівненський р-н, с. Городок, вул. Б. Штейнгеля, 4а.

Відповідно до Протоколу зборів акціонерів (засновників) закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 14.02.2011 р. (далі - Протокол) на зборах були присутні представники ВАТ "РЗТА": в.о. голови правління ВАТ "РЗТА" Соколюк Р.В., представник за довіреністю від ВАТ "РЗТА" Процюк Л.С., Кравцов А.В. (з правом дорадчого голосу). Таким чином, були присутні представники засновників ЗАТ "РЛЗ", що володіють у сукупності 88% статутного фонду ЗАТ "РЛЗ" (відповідно до установчого договору про створення ЗАТ "РЛЗ" від 24.09.1999 року, зареєстрованого розпорядженням міського голови від 07.10.1999 року за №2026 Р). Засідання відбувалося з дотриманням кворуму, у зв'язку з присутністю акціонерів, що володіють більш ніж 60% голосів (а.с. 5-7, т. 1).

Пунктом 2.6. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" визначено, що факти, встановлені іншими судовими рішеннями, крім зазначених у ст. 35 ГПК України, яким не надано преюдиціального значення для господарських судів, мають враховуватися судами у розгляді справ з урахуванням загальних правил статті 43 ГПК України щодо оцінки доказів.

Так, рішенням господарського суду Рівненської області від 09 лютого 2011 року по справі №14/165 позов Фонду державного майна України та Відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів" про визнання договорів купівлі-продажу цінних паперів недійсними та витребування майна з чужого незаконного володіння - задоволено частково, а саме: визнано право власності за відкритим акціонерним товариством "Рівненський завод тракторних агрегатів" на 3 472 300 шт. простих іменних акцій закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод". Витребувано 3 472 300 шт. простих іменних акцій закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" з незаконного володіння товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Восток" на користь відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів". Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", зареєструвати право власності на 3 472 300 шт. простих іменних акцій закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" за відкритим акціонерним товариством "Рівненський завод тракторних агрегатів". Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", відкрити в системі реєстру власників іменних цінних паперів особовий рахунок відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів"для зарахування акцій закритого акціонерного товариства „Рівненський ливарний завод" кількістю 3 472300 шт. простих іменних акцій, номінальна вартість одного цінного папера номіналом 1 грн. Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", внести у реєстр власників іменних цінних паперів відкрите акціонерне товариство "Рівненський завод тракторних агрегатів"як власника закритого акціонерною товариства Рівненський ливарний завод" шляхом зарахування 3 472300 шт. простих іменних акцій, номінальна вартість одного цінного папера номіналом 1 грн.

Визнано недійсними договори купівлі-продажу цінних паперів №1 від 05.02.2001 та №2 від 08.10.2001, укладені між відкритим акціонерним товариством "Рівненський завод тракторних агрегатів" та товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "Восток", предметом яких було відчуження 3 472 300 шт. простих іменних акцій закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" номіналом 1 грн. (ціна договорів 3 472 300,00 грн.).

Застосовано реституцію, а саме, зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "Восток" повернути відкритому акціонерному товариству "Рівненський завод тракторних агрегатів" одержані за договорами купівлі-продажу цінних паперів №1 від 05.02.2001р. та №2 від 08.10.2001р. 3 472 300 шт. простих іменних акцій закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" номіналом 1 грн.

Вказане рішення залишено без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 20 квітня 2011 року по справі №14/165.

Крім того, рішенням господарського суду Рівненської області від 10 лютого 2011 року по справі №20/7, позовні вимоги прокуратури Рівненської області в інтересах держави в особі Фонду державного майна України та Відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів" про визнання недійсним рішення, статуту, свідоцтва про реєстрацію випуску акцій та додаткового випуску простих іменних акцій, зобов'язати вчинити відповідні дії - задоволені частково, а саме:

Визнано недійсним рішення, прийняте 20 липня 2001 року загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" по питанню порядку денного (Внесення змін до статуту) і викладеному у протоколі № 3 загальних зборів акціонерів закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод".

Визнано недійсними зміни до Статуту Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", зареєстровані 31 серпня 2001 року Рівненською районною державною адміністрацією.

Визнано недійсним додатковий випуск простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" у кількості 1 029 097 штук на загальну номінальну вартість 1 029 097 грн.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", скасувати зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", які були здійснені (внесені) реєстроутримувачем Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" на підставі здійснення Закритим акціонерним товариством "Рівненський ливарний завод" корпоративної операції та представлення наступних документів, зокрема: протоколу № 3 загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 20 липня 2001 року; свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" №31/17/1/01 від 18 жовтня 2001 року; змін до статуту Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", затверджених на позачергових загальних зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" 20 липня 2001 року та зареєстрованих 31 серпня 2001 року Рівненською районною державною адміністрацією.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", відновити систему реєстру Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", що передувала внесенню до неї змін на підставі здійснення корпоративної операції, яка пов'язана із додатковим випуском акцій Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" відповідно до протоколу № 3 загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 20 липня 2001 року.

Визнано недійсними рішення, прийняті 13 жовтня 2003 року загальними зборами акціонерів закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" по першому (Збільшення розміру Статутного Фонду) та другому (Внесення змін до статуту) питаннях порядку денного і викладених у протоколі № 6 загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод".

Визнано недійсним Статут Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" в новій редакції, зареєстрованій 17 червня 2005 року Рівненською районною державною адміністрацією.

Визнано недійсним додатковий випуск простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" у кількості 9 550 000 штук на загальну номінальну вартість 9 550 000 грн.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", скасувати зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", які були здійснені (внесені) реєстроутримувачем Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" на підставі здійснення Закритим акціонерним товариством "Рівненський ливарний завод" корпоративної операції та представлення наступних документів, зокрема: протоколу № 6 загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 13 жовтня 2003 року; свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 15 липня 2005 року № 10/17/1/05; статуту Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" в новій редакції, затвердженій на позачергових загальних зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" 11 березня 2005 року та зареєстрованій 17 червня 2005 року Рівненською районною державною адміністрацією.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", відновити систему реєстру Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", що передувала внесенню до неї змін на підставі здійснення корпоративної операції, яка пов'язана із додатковим випуском акцій Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" відповідно до протоколу № 6 загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 13 жовтня 2003 року.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", скасувати зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", які були здійснені (внесені) реєстроутримувачем Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" на підставі здійснення Закритим акціонерним товариством "Рівненський ливарний завод" корпоративної операції та представлення наступних документів, зокрема: протоколу № 6 загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 13 жовтня 2003 року; свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 15 липня 2005 року № 10/17/1/05; статуту Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" в новій редакції, затвердженій на позачергових загальних зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" 11 березня 2005 року та зареєстрованій 17 червня 2005 року Рівненською районною державною адміністрацією.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Емітент-Сервіс", реєстроутримувача Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", відновити систему реєстру Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", що передувала внесенню до неї змін на підставі здійснення корпоративної операції, яка пов'язана із додатковим випуском акцій Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" відповідно до протоколу № 6 загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод" від 13 жовтня 2003 року.

Вказане рішення залишено без змін постановою Вищого господарського суду України від 28 вересня 2011 року по справі №20/7.

Отже, згідно вищенаведених рішень суду анульовано додаткові емісії акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод", визнано право власності на пакет акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" за ВАТ "РЗТА". Таким чином, ЗАТ "Рівненський ливарний завод" повинно користуватися у своїй діяльності Статутом товариства в редакції, затвердженій Загальними зборами акціонерів 20 березня 2001 року, зареєстрованій 12 квітня 2001 року розпорядженням міського голови м. Рівне №800 Р.

Відповідно до Статуту у вказаній редакції, товариство "Рівненський ливарний завод" засновано згідно з рішенням засновників від 24.09.1999 р. Організаційно-правова форма - закрите акціонерне товариство (п. 1.1. Статуту). Пунктом 4.1. Статуту встановлено, що ВАТ "Рівненський завод тракторних агрегатів" є акціонером ЗАТ "Рівненський ливарний завод" (а.с. 55-64, т. 1).

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

З матеріалів справи вбачається, що ВАТ "РЗТА" являється акціонером (засновником) ЗАТ "РЛЗ" відповідно до установчого договору та Статуту ЗАТ "РЛЗ".

Статутом ЗАТ "РЛЗ" відсоткову частку акціонерів у статутному капіталі товариства не визначено.

Однак, як вбачається із рішення господарського суду Рівненської області від 10 листопада 2011 року по справі №5019/326/11, згідно із установчим договором від 24.09.1999 року частка ВАТ "РЗТА" у статутному фонді ЗАТ "РЛЗ" становить 88 %.

Вказане рішення господарського суду Рівненської області у цій частині залишено без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 20 березня 2012 року по справі №5019/326/11 та на даний час набрало законної сили.

Враховуючи наведене, судова колегія не погоджується з висновками суду першої інстанції стосовно відсутності доказів того, що станом на день проведення оспорюваних зборів ВАТ "РЗТА" було власником 88 % акцій ЗАТ "РЛЗ" та про неправомочність проведених зборів через відсутність на них необхідного кворуму.

Також, судова колегія не приймає до уваги твердження позивача, наведене у відзиві на апеляційну скаргу про те, що станом на 14.02.2011р. ВАТ "РЗТА" не володіло 88% акцій ЗАТ "РЛЗ" як таке, що не підтверджується наявними в матеріалах справи належними та допустимими доказами.

Колегія суддів апеляційного суду звертає увагу, що наведене вище твердження позивача базується на тому, що згідно сертифікату акцій UА 4000054746 серії А № 13, ВАТ "РЗТА" належало 3 722 247 акцій ЗАТ "РЛЗ", а згідно виписки з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку станом на 14.02.2011р. (дата проведення оспорюваних зборів) за ВАТ "РЗТА" обліковувалось 3 722 247 акцій, що складало 19,104 % від загальної кількості акцій емітента. Крім того, позивач стверджує, що оскільки згідно виписки про стан рахунку у цінних паперах ТОВ "Компанія Конкурент" належить 24% акцій ЗАТ "РЛЗ", то відповідачу-2 ВАТ "РЗТА" не може належати 88% акцій ЗАТ "РЛЗ".

Однак, відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

Відповідно до п 1.4 Положення про порядок переведення випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.06.2000 року №98, дематеріалізація випуску акцій (далі - дематеріалізація) - комплекс дій з переведення випуску акцій у бездокументарну форму.

ЗАТ "Рівненський ливарний завод" не було проведено дематеріалізацію, тобто не було переведено акції з документарної форми в бездокументарну.

Отже, в даному випадку підтвердженням того, що ТОВ "Компанія Конкурент" є акціонером ЗАТ "Рівненський ливарний завод" є сертифікат, а не виписка про стан рахунку у цінних паперах.

Крім того, сертифікат акцій UА 4000054746 серії А № 13 підписано не уповноваженою особою, оскільки громадянин ОСОБА_5 не був і не є генеральним директором ЗАТ "РЛЗ", оскільки рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "РЛЗ" від 12.09.2007 р., на яких було обрано ОСОБА_5 генеральним директором ЗАТ "РЛЗ" було визнано недійсним у судовому порядку рішенням господарського суду Рівненської області від 10 листопада 2011 року по справі №5019/326/11. Вказане рішення господарського суду Рівненської області у цій частині залишено без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 20 березня 2012 року по справі №5019/326/11 та на даний час набрало законної сили.

Враховуючи вищенаведене, вказаний сертифікат не приймається судом апеляційної інстанції як належний і допустимий доказ у справі.

Пунктом 8.2.3. Статуту ЗАТ "РЛЗ" (в редакції від 20 березня 2001 року) встановлено, що загальні збори вважаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, які володіють у сукупності більш як 60% голосів.

З аналізу викладеного вище вбачається, що встановлений Статутом ЗАТ "РЛЗ" та статтею 41 Закону України "Про господарські товариства" кворум, який має бути досягнуто для визнання зборів правомочними, був дотриманий, а отже збори були правомочними.

Також, колегія суддів спростовує висновок суду першої інстанції про те, що ВАТ "РЗВА" не подано жодних доказів опублікування в друкованих виданнях повідомлення про порядок денний, дату, місце та час проведення оспорюваних зборів, в порядку статті 43 Закону України "Про господарські товариства" виходячи з наступного.

Відповідно до статті 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена ст. 40 цього Закону.

Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Згідно з п.8.2.8. статуту ЗАТ "РЛЗ" (в редакції від 20.03.2001 року) при скликанні зборів виконавчий орган повідомляє акціонерів персонально не пізніше, ніж за 45 днів до скликання загальних зборів, будь яким способом (письмово, усно, факсимільним зв'язком та ін).

Роз'ясненням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18 квітня 2011 р. № 6, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18 квітня 2011 р. № 408, та Роз'ясненням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2009 р. № 8 «Щодо порядку застосування окремих положень розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про акціонерні товариства" у зв'язку з набранням ним чинності», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 липня 2009 року № 797, до моменту приведення діяльності товариства у відповідність вимогам Закону України "Про акціонерні товариства", товариство у своїй (точній діяльності повинно керуватися Законом України "Про акціонерні товариства" та пунктами Статуту, що не суперечать даному Закону.

Судом встановлено, що повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів 14.02.2011 року було опубліковано в офіційному друкованому виданнні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - Бюлетень "Цінні папери України" №247(3049) від 29.12.2010 року та в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства - газеті "Вільне слово" № 1,2 від 01.01.2011 року (а.с. 122-123, т. 1). Вказане повідомлення було опубліковане ТОВ "Компанія Конкурент", яка, також, повідомила про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ "РЛЗ", в тому числі ВАТ "РЗТА" (а.с. 65, т. 1).

Місце проведення загальних зборів акціонерів (засновників) закритого акціонерного товариства "Рівненський ливарний завод", вказане в оскаржуваному протоколі, відповідає місцю проведення загальних зборів, що зазначене у оголошенні про проведення загальних зборів, а саме: Рівненський р-н, с. Городок, вул. Б. Штейнгеля, 4а.

Згідно ст. 46 Закону України "Про акціонерні товариства" протокол загальних зборів акціонерного товариства складається протягом 10 днів з моменту закриття загальних зборів та підписується головуючим і секретарем загальних зборів. До протоколу загальних зборів акціонерного товариства заносяться відомості про: 1) дату, час і місце проведення загальних зборів; 2) дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 3) загальну кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 4) загальну кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кількість голосуючих акцій з кожного питання); 5) кворум загальних зборів (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кворум загальних зборів з кожного питання); 6) головуючого та секретаря загальних зборів; 7) склад лічильної комісії; 8) порядок денний загальних зборів; 9) основні тези виступів; 10) порядок голосування на загальних зборах (відкрите, бюлетенями тощо); 11) підсумки голосування із зазначенням результатів голосування з кожного питання порядку денного загальних зборів та рішення, прийняті загальними зборами. Протокол загальних зборів, підписаний головою та секретарем загальних зборів, підшивається, скріплюється печаткою товариства та підписом голови виконавчого органу товариства (у разі колегіального виконавчого органу) або одноособового виконавчого органу.

Відповідно до статті 50 цього ж Закону у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення. Акціонер може оскаржити рішення загальних зборів з передбачених частиною першою статті 68 цього Закону питань виключно після отримання письмової відмови в реалізації права вимагати здійснення обов'язкового викупу товариством належних йому голосуючих акцій або в разі неотримання відповіді на свою вимогу протягом 30 днів від дати її направлення на адресу товариства в порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до приписів пункту 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обовязковий характер для субєктів цих відносин.

У звязку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (пункт 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України).

Відповідно до вимог частини 2 ст. 4-3 Господарського процесуального кодексу України, сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Як визначає ч.1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до ст.ст. 34, 43 Господарського процесуального кодексу України, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення для господарського суду не є обов'язковим.

Згідно приписів п. 2.5 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" № 18 від 26 грудня 2011 року, будь-які подані учасниками процесу докази (в тому числі, зокрема, й стосовно інформації у мережі Інтернет) підлягають оцінці судом на предмет належності і допустимості. Вирішуючи питання щодо доказів, господарські суди повинні враховувати інститут допустимості засобів доказування, згідно з яким обставини справи, що відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Суд обґрунтовує своє рішення лише тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Проаналізувавши наведені вище правові норми та матеріали справи, суд прийшов до висновку, що позивачем не наведено доказів у розумінні статті 33 Господарського процесуального кодексу України, які б підтверджували обставини та визначені законом умови визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод", оформленого протоколом зборів акціонерів (засновників) ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 14 лютого 2011 року.

Таким чином, судова колегія прийшла до висновку що рішення господарського суду Рівненської області від 06 червня 2012 року у справі №5019/371/11 підлягає скасуванню, як таке, що прийняте із неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, з прийняттям нового рішення, яким в позові відмовити.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, п.1 ч. 1 ст. 104, 105 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу відповідача-2 Відкритого акціонерного товариства "Рівненський завод тракторних агрегатів" задоволити, рішення господарського суду Рівненської області від 06.06.2012 року по справі №5019/371/11 скасувати, прийняти нове:

"В позові відмовити".

2.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

3. Справу повернути до господарського суду Рівненської області.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Олексюк Г.Є.

Суддя Петухов М.Г.