Постанова № 25219966, 05.07.2012, Касаційний адміністративний суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий адміністративний суд України)

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"05" липня 2012 р. м. Київ К/9991/8587/11

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого: судді-доповідача Бим М.Є.

суддів: Харченка В.В., Чалого С.Я.

при секретарі: Тімановській О.М.

за участю представників:

Нацкомісії з цінних паперів та фондового ринку -Марченко В.М.

ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»-Бєлкіна М.Л. (директора), ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за касаційною скаргою Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 9 листопада 2010 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 26 січня 2011 року у справі №2а-11030/10/2670 за позовом відкритого акціонерного товариства «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання рішення не чинним та зобов'язання вчинити дії, -

ВСТАНОВИЛА:

У липні 2010 року ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»(на даний час ПАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа») звернулось до суду з позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому просило: визнати протиправним та скасувати розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 2 лютого 2009 року №18-В, яким було відмовлено у реєстрації випуску акцій; визнати протиправним та скасувати рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 2 лютого 2009 року №60, яким відмовлено у реєстрації випуску акцій; зобов'язати Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку зареєструвати випуск акцій ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»на підставі документів, наданих 30 грудня 2008 року; зобов'язати Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа».

Позовні вимоги обґрунтовувало тим, що розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 2 лютого 2009 року №18-В та рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 2 лютого 2009 року №60 є незаконними, а їх висновки такими, що не відповідають дійсним обставинам справи.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 9 листопада 2010 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 26 січня 2011 року, позов задоволено в повному обсязі.

В касаційній скарзі Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку просить скасувати зазначені вище судові рішення як такі, що ухвалені з порушенням норм матеріального права, та ухвалити нове судове рішення, яким в задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

В запереченнях на касаційну скаргу позивач просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення, як законні та обґрунтовані, залишити без змін.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, правової оцінки обставин у справі, обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Задовольняючи позов суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, мотивував своє рішення тим, що оскаржувані рішення відповідача є протиправними, оскільки позивачем при поданні заяви про реєстрацію випуску акцій виконано вимоги чинного законодавства України про цінні папери, а тому існують всі передбачені законом підстави для реєстрації випуску акцій позивача на підставі заяви від 30 грудня 2008 року.

Однак, з такими висновками судів попередніх інстанцій погодитись не можна з огляду на нижченаведене.

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»є юридичною особою, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію серія А01 № 213665 та довідкою з ЄДРПОУ.

30 грудня 2008 року позивач звернувся до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із заявою про реєстрацію випуску акцій з додатками.

Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 2 лютого 2009 року №18-В відмовлено ВАТ «Дисконт-Альфа»в реєстрації випуску акцій.

Так, в розпорядження зазначено, що

- «ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа» (код ЄДРПОУ 22976477) надало документи на реєстрацію випуску акцій пізніше, ніж через 60 календарних днів з дати реєстрації Статуту, що є порушенням вимог п. п. 8.1. п. 8 Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого Рішенням Комісії від 30.12.1998 № 221»;

- в заяві про реєстрацію випуску акцій ВАТ: зазначається кількість акцій за типами та категоріями 2004964000 штук простих іменованих акцій, що не відповідає вимогам п. 4 статті 3, п. 1 статті 28 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»;

- протокол зборів учасників ТОВ від 14.07.2009 №3-2008 не відповідає вимогам п.п. б) п. 8.2. Положення, а саме:

в п. 4 зазначено, що на дату прийняття рішення посадовою особою керівником емітента є Ейдельнант Д.І., що є порушенням вимог ст. 36 Закону України «Про господарські товариства»;

в п. 5 зазначена адреса аудиторської фірми ТОВ «Профіт-АП», яка не відповідає адресі, зазначеній в Аудиторському висновку про фінансову звітність проміжну ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»станом на 30.09.2008 року;

зазначені в п. 16 порядок та строки виплати дивідендів не відповідають п.п. 6.7 п. 6 Статуту ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»;

в п. 17.6, зокрема, зазначено, що протягом десяти днів після реєстрації випуску емітент подає до ДКЦПФР звіт про результати закритого (приватного) розміщення, що є порушенням послідовності дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганізації шляхом перетворення згідно вимог п.п. 6.2. п.6 Положення;

в п. 17.5 зазначено, що здійснюється розміщення акцій, що не відповідає вимогам п.п. 1.8. п. 1 Положення;

в п. 21 зазначено, що повідомлення про випуск акцій здійснюється згідно вимог чинного законодавства, особисто кожному акціонеру, при цьому рішення про реорганізацію ТОВ у ВАТ та про емісію акцій ВАТ приймається учасниками ТОВ «Дисконт-Альфа»;

- надано протокол рішення про випуск акцій ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа», затв. Загальними зборами учасників ТОВ «Дисконт-Альфа»14.07.2008 та підтверджений установчими зборами засновників ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»від 25.09.2008, при цьому в порядку денному установчих зборів ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»від 25.09.2008 таке питання відсутнє, що є порушенням вимог статті 43 Закону України «Про господарські товариства»;

- протокол установчих зборів засновників від 25.09.2008 №1-2008 не відповідає вимогам підпункту г) пункту 8.2. Положення: не зазначено кількості засновників, що беруть участь у зборах; не зазначено відсоток та кількість голосів засновників, які голосували за затв. Статуту ВАТ; протокол не засвідчений керівником ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа». Підпункт г) пункту 8.2. Положення №221 вимагає подати до органу реєстрації (ДКЦПФР) протокол або належним чином засвідчена виписку з протоколу загальних зборів (установчих зборів при першому випуску акцій) у частині затвердження статуту товариства (змін до статуту) із зазначенням кількості та відсотка голосів акціонерів, що брали участь у зборах, та кількості голосів, які голосували за прийняття такого рішення;

- відсутня виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про ТОВ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа», яке реорганізовується, що не відповідає вимогам підпункту є) п. 8.2. Положення»;

- Статут ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»не відповідає вимогам чинного законодавства у частині того, що підпункт 4.11. п. 4 не відповідає вимогам Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затв. Рішенням ДКЦПФР від 22.02.2007 №387;

- аудиторський висновок про фінансову звітність проміжну ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»станом на 30.09.2008, виданий аудиторською фірмою ТОВ «Профіт-АП», не відповідає вимогам Положення щодо підготовки аудиторських висновків, які подаються до ДКЦПРФ при розкритті інформації емітентами та професійними учасниками фондового ринку, затв. рішенням ДКЦПФР від 19.12.2006 року №1528, а саме: надано аудиторський висновок про фінансову звітність ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»станом на 30.09.2008, при цьому державна реєстрація ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа»відбулася 11.11.2008; зазначено, що 25.09.2009 відбулися збори, на яких було прийнято рішення про перетворення ТОВ «Дисконт-Альфа»у ВАТ «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа», при цьому надано рішення про перетворення ТОВ у ВАТ, яке приймалось загальними зборами учасників ТОВ «Дисконт-Альфа»14.07.2008; не зазначено відомостей щодо відповідності статутного капіталу товариства станом на 30.09.2008 установчими документами; зазначено, що статутний капітал компанії був сформований у звітному періоді юридичним попередником Компанії ТОВ «Дисконт-Альфа»в розмірі 501241000 грн., при цьому зазначено, що станом на дату державної реєстрації Компанії частки учасників ТОВ «Дисконт-Альфа»були сплачені повністю; у пункті 6.5.1. таб. 2 відсутні відомості про документи, які засвідчують оплату 500000,00 грн.; у пункті 6.5.1. таб. 2 зазначено, що фізичною особою сплачено 100,3% номінальної вартості акцій.

Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 2 лютого 2009 року №60 «Щодо відмови в реєстрації випуску акцій ВАТ «Дисконт-Альфа», відмовлено ВАТ «Дисконт Альфа»в реєстрації випуску акцій.

Спірні правовідносини регулюються Конституцією України, Законом України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок», Законом України «Про господарські товариства», Положенням про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженим Рішенням ДКЦПФР від 30 грудня 1998 року №221, Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженим Рішенням ДКЦПФР від 22 лютого2007 №387 (яке було чинним на момент виникнення спірних правовідносин).

Відносини, що виникають під час розміщення, обігу цінних паперів і провадження професійної діяльності на фондовому ринку, з метою забезпечення відкритості та ефективності функціонування фондового ринку, визначено Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок».

Відповідно до статті 28 Закону у разі відкритого (публічного) розміщення цінних паперів серед заздалегідь не визначеного кола осіб емісія здійснюється за такими етапами: 1) прийняття рішення про відкрите (публічне) розміщення цінних паперів органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення; 3) подання заяви і всіх необхідних документів для реєстрації випуску цінних паперів та проспекту їх емісії; 4) реєстрація Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку випуску цінних паперів та проспекту їх емісії; 5) прийняття у разі потреби рішення про залучення андеррайтера до розміщення цінних паперів; 6) присвоєння цінним паперам міжнародного ідентифікаційного номера; 7) укладення з депозитарієм договору про обслуговування емісії цінних паперів або з реєстратором - про ведення реєстру власників іменних цінних паперів, крім випадків, коли облік прав за цінними паперами веде емітент відповідно до законодавства або цінні папери розміщуються на пред'явника; 8) виготовлення сертифікатів цінних паперів у разі розміщення цінних паперів у документарній формі; 9) розкриття інформації, що міститься в проспекті емісії цінних паперів; 10) відкрите (публічне) розміщення цінних паперів; 11) затвердження результатів розміщення цінних паперів органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення; 12) затвердження змін до статуту, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства з урахуванням результатів розміщення акцій; 13) реєстрація змін до статуту в органах державної реєстрації; 14) подання звіту про результати відкритого (публічного) розміщення цінних паперів; 15) реєстрація Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати відкритого (публічного) розміщення цінних паперів; 16) отримання свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів; 17) розкриття інформації, що міститься у звіті про результати відкритого (публічного) розміщення цінних паперів.

Особливості порядку реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) відповідно до статті 19 Закону України «Про господарські товариства»визначено Положенням про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженим Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року № 221 (яке було чинним на час виникнення спірних правовідносин).

Згідно п.1.5 Положення відмова в реєстрації випуску акцій складається у разі:

а) невідповідності поданих документів вимогам законодавства;

б) порушення встановленого законодавством порядку проведення випуску цінних паперів;

в) виявлення на момент реєстрації порушень порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про реорганізацію та випуск акцій акціонерного товариства;

г) неподання або неопублікування у встановленому порядку регулярної інформації (звітності) емітента цінних паперів (для відкритих акціонерних товариств);

д) прийняття уповноваженою особою реєструвального органу або органами судової влади рішення про зупинення обігу (розміщення) цінних паперів, яке є чинним на момент реєстрації, у порядку, передбаченому законодавством;

е) порушення вимог цього Положення.

Порядок реєстрації випуску акцій визначений пунктом 8 Положення.

Так, згідно п.8.1. не пізніше 60 календарних днів з дати державної реєстрації статуту товариства, створеного внаслідок реорганізації шляхом злиття, виділення, поділу, перетворення або змін до статуту товариства, пов'язаних зі зміною розміру статутного капіталу внаслідок реорганізації шляхом приєднання або виділення, акціонерне товариство повинно подати до реєструвального органу документи для реєстрації випуску акцій.

Пунктом 8.2. встановлено, що для реєстрації випуску акцій акціонерні товариства подають одночасно до Комісії такі документи:

а) заяву про реєстрацію випуску акцій, складену згідно з додатком 2 до Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритих акціонерних товариств, затвердженого рішенням Комісії від 11.06.2002 N 167, зареєстрованого в Міністерстві юстиції 16.07.2002 за N 587/6875;

б) засвідчені належним чином копії рішень вищих органів товариств, що реорганізуються шляхом злиття, приєднання, поділу, виділення або перетворення, що оформлюються протоколом, який має містити відомості про кількість та відсоток голосів акціонерів або учасників товариства, що брали участь у зборах, а також кількість та відсоток голосів акціонерів або учасників товариства, що приймають рішення про реорганізацію;

в) засвідчені належним чином копії рішень про випуск акцій, що оформлені протоколом відповідно до вимог п. 7 цього Положення із зазначенням відомостей про кількість та відсоток голосів акціонерів чи учасників товариства, що брали участь у зборах, а також відомостей про кількість та відсоток голосів акціонерів чи учасників товариства, що приймають рішення про випуск акцій, який повинен бути пронумерований, прошнурований та засвідчений підписами голови та секретаря зборів, керівника та печаткою емітента;

г) протокол або належним чином засвідчену виписку з протоколу загальних зборів (установчих зборів при першому випуску акцій) у частині затвердження статуту товариства (змін до статуту) із зазначенням кількості та відсотка голосів акціонерів, що брали участь у зборах, та кількості голосів, які голосували за прийняття такого рішення;

д) статут або зміни до статуту всіх товариств, що беруть участь у реорганізації, чи їх нотаріально засвідчені копії;

е) проміжну фінансову звітність за звітний період, що передував кварталу, в якому подаються документи для реєстрації випуску акцій, у складі балансу та звіту про фінансові результати (для банків - звіту про прибутки та збитки), засвідчену підписами та печатками емітента та аудитора (аудиторської фірми);

ж) копію, засвідчену підписом уповноваженої особи та печаткою товариства, опублікованого згідно з вимогами статей 41, 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про скликання загальних зборів акціонерів закритого акціонерного товариства, на яких прийнято рішення про реорганізацію товариства та випуск акцій, та довідку, засвідчену підписом уповноваженої особи та печаткою товариства, яка свідчить про персональне повідомлення власників іменних акцій про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства);

з) звіт про наслідки обміну акцій або часток у статутному капіталі товариств, що реорганізовуються, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій, часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації відповідно до п. 8.3 розділу 8 Положення;

и) у випадку, якщо акціонерне товариство створюється шляхом перетворення (крім випадків перетворення закритого акціонерного товариства у відкрите акціонерне товариство і навпаки), довідку про внески, за рахунок яких був сформований статутний капітал товариства, що реорганізовується;

і) довідку про викуп акцій, що здійснювався відповідно до вимог пункту 1.7 цього Положення, складену згідно з додатком 2 до цього Положення.

При подачі заяви про реєстрацію випуску акцій позивачем зазначені вимоги було порушено.

Окрім того, щодо не направлення розпорядження позивачу, то слід зазначити наступне.

Так, позивачем зазначено адресу: 03187, м. Київ, а/с59, пр-т Глушкова,1.

Спірне розпорядження було направлено позивачу на адресу: 03187, м. Київ, а/с59, 07.02.2009 №11/02/1769, однак конверт повернувся з відміткою про те, що адресат не значиться.

Повторно розпорядження було направлено на адресу: 03187, м. Київ, пр-т Глушкова,1, павільйон 77, проте конверт повернувся з відміткою, що адресат не значиться.

Таким чином, відповідачем було виконано вимоги чинного законодавства щодо направлення розпорядження суб'єкту господарювання.

Враховуючи вищенаведене, хибними є висновки судів про протиправність оскаржуваних розпорядження та рішення відповідача.

Оскільки судами попередніх інстанцій обставини справи встановлені, але неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, що призвело до ухвалення незаконних судових рішень, то зазначена обставина відповідно до ст.229 КАС України є підставою для скасування ухвалених у справі судових рішень та ухвалення нового судового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 223, 229, 232 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 9 листопада 2010 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 26 січня 2011 року -скасувати, та ухвалити у справі №2а-11030/10/2670 нове рішення, яким відмовити відкритому акціонерному товариству «Фінансова компанія «Дисконт-Альфа» в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, та може бути переглянута Верховним Судом України з підстав, у строки та в порядку, встановленими статтями 237, 238, 239-1 Кодексу адміністративного судочинства України.

Судді: