Постанова № 25146288, 17.07.2012, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

11.07.2012 р. справа №5009/861/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Геза Т.Д.

суддів: Кододова О.В., Мартюхіна Н.О.

при секретарі: Бабечко А.Д.

за участю представників

сторін:

від скаржника: не з'явився

від боржника: не з'явився

від кредиторів: не з'явився

ліквідатор: не з'явився

розглянувши апеляційну

скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районі

м.Запоріжжя Запорізької області

Державної податкової служби

на ухвалу господарського

суду Запорізької області

від 12.06.2012 року (суддя Юлдашев О.О.)

по справі №5009/861/12

за заявою кредитора Фізичної особи -підприємця ОСОБА_1 м.Дніпропетровськ

Плюс»м.Дніпропетровськ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислова-

фінансова компанія «Ефес»м.Запоріжжя

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 12.06.2012р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислова - фінансова компанія «Ефес»м.Запоріжжя, ліквідовано банкрута -Товариство з обмеженою відповідальністю «Промислова - фінансова компанія «Ефес»м.Запоріжжя, провадження у справі №5009/861/12 припинено.

Ухвала господарського суду Запорізької області від 12.06.2012 року мотивована тим, що ліквідатором надано звіт та ліквідаційний баланс, за результатами якого майна для здійснення підприємницької діяльності у банкрута не залишилось, вимоги кредиторів залишились не погашеними у зв'язку з відсутністю майна та грошових коштів у підприємства -банкрута, на підставі чого, відповідно до ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідовано банкрута -Товариство з обмеженою відповідальністю «Промислова - фінансова компанія «Ефес»м.Запоріжжя (далі по тексту скорочена назва -ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»).

Державна податкова інспекція у Ленінському районі м.Запоріжжя Запорізької області Державної податкової служби (далі по тексту скорочена назва -ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя Запорізької області ДПС) звернулась до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.06.2012р. по справі №5009/861/12.

Скаржник вважає, що оскаржувана ухвала прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Заявник апеляційної скарги зазначає, що судом першої інстанції передчасно затверджено звіт та ліквідаційний баланс банкрута, тому як не досліджено всіх обставин справи; наявним в матеріалах справи №5009/861/12 доказам не надано належної правової оцінки; не використані всі заходи для здійснення повного та всебічного розгляду справи.

Скаржник зазначає, що ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»змінювало своє місцезнаходження з м.Херсон на м.Запоріжжя і стояло на обліку в ДПІ у м.Херсоні. Заявник апеляційної скарги зазначає, що за вказаним в заяві про порушення справи про банкрутство ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»місцезнаходженням, а саме: м.Запоріжжя, вул..Каховська, 37, знаходиться приміщення, яке належить на правах приватної власності іншим особам, та за поясненнями співвласників приміщення, будівлі та споруди, які заходяться за адресою: м.Запоріжжя, вул..Каховська, 37 в оренду ТОВ«Промислова - фінансова компанія «Ефес»не надавалися, договори оренди з останнім не укладалися.

Скаржник зазначає, що постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 19.03.12р. по справі №0870/1714/12 зобов'язано Державного реєстратора виконавчого комітету Запорізької міської ради зняти з обліку ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес», яке змінило свою юридичну адресу на: 69096, м.Запоріжжя, вул.Каховська, 37 та реєстраційну справу направити до Херсонської міської ради за адресою: 73003, м.Херсон, пр.-т. Ушакова,37, для взяття на облік за попередньою юридичною адресою підприємства. Зобов'язано Державного реєстратора Херсонської міської ради скасувати запис №23 про державну реєстрацію змін до установчих документів стосовно місцезнаходження юридичної особи -ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»за адресою: 69096, м.Запоріжжя, вул.Каховська,37.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Представники сторін та заявника апеляційної скарги в судове засідання апеляційної інстанції 11.07.2012р. не з'явилися. Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце проведення судового засідання були повідомлено належним чином. Про наявність поважних причин неявки представників у судове засідання апеляційної інстанції не повідомили.

Враховуючи те, що апеляційна інстанція у відповідності до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі, судова колегія вважає можливим розглянути апеляційну скаргу ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя Запорізької області ДПС за відсутністю представників сторін та заявника апеляційної скарги.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні апеляційної інстанції складено протокол.

Дослідивши докази матеріалів справи та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 05.03.2012р. за заявою ініціюючого кредитора Фізичної особи -підприємця ОСОБА_1 м.Дніпропетровськ (далі по тексту скорочена назва -ФОП ОСОБА_1) порушена справа про банкрутство боржника ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»відповідно до ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Запорізької області від 12.03.2012р. визнано банкрутом боржника -ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Клименко Олександра Юрійовича.

Ліквідатором за результатами проведеної роботи господарському суду Запорізької області надано звіт та ліквідаційний баланс для затвердження. Зі змісту звіту ліквідатора вбачається, що протягом господарської діяльності боржника його місцезнаходження не змінювалось і наразі є: м.Запоріжжя, вул.Каховська, 37. До ліквідатора надійшли заяви про визнання кредиторських вимог до боржника, кредиторськи вимог визнано та включено до реєстру вимог кредиторів боржника, боржник за місцезнаходженням не знаходиться, бухгалтерська документація відсутня, керівництво боржника не знайдено, печатки і штампи ліквідатору не передані, в результаті прийнятих ліквідатором заходів, майна банкрута не виявлено, в зв'язку з чим, вимоги кредиторів залишились не погашеними.

За результатами розгляду звіту та ліквідаційного балансу господарським судом Запорізької області була винесена ухвала від 12.06.2012р., яка оскаржується.

Скаржник вважає затвердження судом звіту та ліквідаційного балансу передчасним, тому що не досліджено всіх обставин справи, наявним в матеріалах справи №5009/861/12 доказам не надано належної правової оцінки, не використані всі заходи для здійснення повного та всебічного розгляду справи.

В обґрунтування наявності грошових вимог до ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»ініціюючий кредитор посилається на договір про юридичне обслуговування №178 від 15.01.2011р., укладений між ініціюючим кредитором та ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»; акт приймання-передачі послуг від 27.06.2011р., простий вексель серії АА №0867468 від 26.09.2011р., акт приймання -передачі векселя від 21.12.11р. Вказані документи з боку ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»підписані керівником, підпис засвідчено печаткою ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес», на якій зазначено місце реєстрації боржника: Україна, м.Херсон. Також, в зазначених документах вказано місцезнаходження ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»: 73000, м.Херсон, вул.Домобудівна, 11, оф.301.

З наведеного вбачається, що боржник змінював місцезнаходження та здійснював підприємницьку діяльність за попереднім місцезнаходженням в м.Херсон.

Згідно ч. 5 ст. 52 Закону ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

В матеріалах справи відсутні докази повідомлення ліквідатором можливих кредиторів боржника за попереднім місцезнаходженням.

З матеріалів справи також вбачається, що ліквідатором не з`ясовано і не підтверджено доказами відсутність у власності боржника земельних ділянок у м.Запоріжжя та у м.Херсон; не з`ясовано і не підтверджено доказами відсутність зареєстрованого за боржником права власності на рухоме та нерухоме майно за попереднім місцезнаходженням у м.Херсон.

Згідно довідки №10/4-1909вх. Від 03.05.12р. УДАІ в Запорізькій області повідомило, що станом на 29.04.12р. за ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»транспортних засобів не зареєстровано.

Тобто, ліквідатором не досліджено наявність або відсутність зареєстрованих транспортних засобів за ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»в м.Запоріжжя та м.Херсон станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»- 05.03.12р. та на дату відкриття ліквідаційної процедури -12.03.12р.

Згідно з ч.2 ст.25 Закону про банкрутство протягом п'ятнадцяти днів з дати призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки та штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України. Статтею 25 Закону про банкрутство встановлено перелік повноважень ліквідатора з дня його призначення, який не є вичерпним.

В матеріалах справи відсутні докази того, що ліквідатором досліджувались місцезнаходження банкрута в м.Запоріжжя та попереднє місцезнаходження банкрута в м.Херсон з метою виявлення та отримання від посадових осіб банкрута бухгалтерської та іншої документації, печатки і штампа, матеріальних та інших цінностей банкрута.

До звіту ліквідатора не додано довідок державних податкових органів в м.Запоріжжя та в м.Дніпропетровськ про наявність або відсутність у ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»рахунків в банківських установах і грошових коштів на них з зазначенням дати відкриття та закриття рахунків. Без з'ясування інформації щодо рахунків боржника неможливо зробити висновок про відсутність у боржника на дату порушення провадження та на дату відкриття ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес»грошових коштів для погашення кредиторських вимог.

Факт відсутності боржника за місцезнаходженням ліквідатор доводить актом державного виконавця від 01.02.2012р. незасвідчена копія якого міститься в матеріалах справи №5009/861/12 (аркуш 14 справи). Копія вказаного акту не засвідчена належним чином та не містить печатку органу ВДВС, який його складав, тому не може бути письмовим доказом в розумінні ст.36 Господарського процесуального кодексу України.

Пункт 7 ст.19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру записів про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до вимог ст.34 Господарського процесуального кодексу України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності боржника за місцезнаходженням.

До матеріалів справи не додано належних доказів, які підтверджують, що боржник дійсно відсутній за місцезнаходженням.

Відповідно до п.12 ч.2 ст.17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (далі по тексту скорочена назва - Єдиний державний реєстр) містяться дані про перебування юридичної особи в процесі провадження у справі про банкрутство.

Ліквідатором до звіту не додано доказів наявності в Єдиному державному реєстрі відомостей про перебування ТОВ «Промислова - фінансова компанія «Ефес» в процесі провадження у справі про банкрутство.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватись достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Враховуючи викладене, колегія суддів апеляційної інстанції вважає висновки, викладені в оскаржуваній ухвалі господарського суду Запорізької області щодо затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є передчасними, та такими, що здійснені без з'ясування зазначених вище питань, оскільки ліквідатором по даній справі неповно виконані дії в ході ліквідаційної процедури.

Обґрунтованими та доведеними є доводи заявника апеляційної скарги про те, що судом першої інстанції не досліджено всіх обставин справи; наявним в матеріалах справи №5009/861/12 доказам не надано належної правової оцінки; не використані всі заходи для здійснення повного та всебічного розгляду справи.

Судова колегія Донецького апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя Запорізької області ДПС підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Запорізької області від 12.06.2012 року по справі №5009/861/12 підлягає скасуванню на підставі п.п.1, 2, 3, 4 ч.1 ст.104 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, п.п.1, 2, 3, 4 ч.1 ст.104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районі м.Запоріжжя Запорізької області Державної податкової служби на ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.06.2012 року по справі №5009/861/12 задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.06.2012 року у справі №5009/861/12 скасувати.

Справу №5009/861/12 направити на розгляд господарського суду Запорізької області на стадії ліквідаційної процедури.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Копію постанови направити державному реєстратору Виконавчого комітету Запорізької міської ради для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців відповідного запису про скасування судового рішення про припинення провадження у справі про банкрутство у зв'язку з ліквідацією банкрута.

Головуючий: Геза Т.Д.

Судді: Кододова О.В.

Мартюхіна Н.О.

Надруковано: 8 прим.

1. державному реєстратору

1. кредитору (ліквідатору)

2. боржнику

1. скаржнику

1. у справу

1. ДАГС

1. господарському суду