Постанова № 25120949, 03.07.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" липня 2012 р.Справа № 5017/434/2012 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Гладишевої Т.Я.,

суддів Савицького Я.Ф., Лавренюк О.Т.

при секретарі судового засідання Будному О.В.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 03.07.2012 року:

від позивача: ОСОБА_3, за довіреністю;

від відповідачів: ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" -не з'явився;

ДП „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" -ОСОБА_2, за довіреністю;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ"

на рішення господарського суду Одеської області від 24.04.2012 року

по справі № 5017/434/2012

за позовом: Публічного акціонерного товариства „ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО"

до відповідачів: Публічного акціонерного товариства „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ"

Державного підприємства „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ"

про стягнення 5681,22 грн.

В судовому засіданні 03 липня 2012 року згідно ст. 85 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В С Т А Н О В И В :

У лютому 2012 року Публічне акціонерне товариство „ЗАХІДЕНЕРГО", назву якого змінено на Публічне акціонерне товариство „ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО" (далі -позивач, ПАТ „ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО") звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" (далі -відповідач 1, ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ") та Державного підприємства „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" (далі -відповідач 2, ДП „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ") про стягнення 5681,22 грн. збитків від нестачі вантажу.

Позовні вимоги обґрунтовані положеннями ст. 110, 127, 129 Статуту залізниць України, пунктом 27 Правил видачі вантажів та мотивовані тим, що під час перевезення ДП „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" концентрату вугілля зі станції Родинська Донецької залізниці на адресу позивача у вагонах №№ 56091267, 56094238 виникла нестача вантажу на загальну вартість 5681,22 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 24.04.2012 року по справі № 5017/434/2012 (суддя Степанова Л.В.) позов задоволено частково. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" на користь Публічного акціонерного товариства „ЗАХІДЕНЕРГО" 5681,22 грн. вартості нестачі вантажу та 1609,50 грн. витрат по сплаті судового збору. У задоволенні позову до Державного підприємства „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" відмовлено.

Рішення суду обґрунтовано положеннями ст. ст. 909, 917 Цивільного кодексу України, ст. ст. 27, 32, 110, 111 Статуту залізниць України, пунктами 5, 6 Правил перевезення вантажів у вагонах відкритого типу та мотивовано тим, що матеріальна відповідальність за нестачу вантажу покладається на ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" з мотивів доведеності документальними доказами невжиття останнім всіх необхідних заходів для забезпечення транспортабельності та збереження вантажу під час його перевезення, що призвело до нестачі вантажу. За таких обставин, суд вказав про відсутність вини ДП „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" у нестачі вантажу під час його перевезення з врахуванням положень ст. 111 Статуту залізниць України.

Не погодившись з рішенням суду, ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати як таке, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права.

В апеляційній скарзі скаржник наголошує на тому, що суд дійшов до помилкового висновку про невжиття відправником всіх необхідних заходів для забезпечення транспортабельності та збереження вантажу з огляду на наявність в залізничній накладній відповідних відміток про маркування вантажу шляхом застосування катка для ущільнення та розрівняння вугілля. Скаржник також наполягає на тому, що комерційні акти АА№ 021873/1264/73, АА № 021871/1262/74 від 03.12.2011 року містять відомості про наявність у спірних вагонах виїмок, тому враховуючи обставини прийняття перевізником вантажу до перевезення шляхом візуального огляду без зауважень слід вважати, що нестача вантажу відбулась з вини перевізника, а відтак матеріальна відповідальність за нестачу вантажу має бути покладена на ДП „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" відповідно до приписів ст. ст. 110, 113 Статуту залізниць України.

19.06.2012 року через канцелярію Одеського апеляційного господарського суду надійшла заява від позивача про зміну назви ПАТ „ЗАХІДЕНЕРГО" на ПАТ „ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО".

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 05.06.2012 року апеляційна скарга ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" прийнята до провадження з призначенням дати розгляду, ухвала була направлена сторонам у справі в установленому порядку, документів, які б свідчили про її неотримання сторонами у справі до Одеського апеляційного господарського суду не надходило, отже всі учасники судового процесу відповідно до ст. 98 Господарського процесуального кодексу України належним чином повідомлені про день, час та місце розгляду апеляційної скарги.

На час розгляду апеляційної скарги в судовому засіданні 03.07.2012 року будь -яких письмових заяв та клопотань від скаржника щодо відкладення розгляду апеляційної скарги до суду не надходило.

В судове засідання 03.07.2012 року представник ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" не з'явився, тим самим не скористався своїм процесуальним правом брати участь в засіданні суду апеляційної інстанції.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, вислухавши пояснення представників сторін, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги з огляду на наступне.

Як правильно встановлено місцевим господарським судом та підтверджено в ході розгляду справи судом апеляційної інстанції, 01.12.2011 року зі станції Родинська Донецької залізниці вантажовідправником - ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" на адресу вантажоодержувача - ПАТ „ЗАХІДЕНЕРГО" (станція призначення Ладижин Одеської залізниці) на підставі накладної № 51652048 відправлено групу вагонів, завантажених вугільним концентратом.

Залізнична накладна містить відомості, що вантаж завантажений у вагон засобами відправника (ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ") навалом, вантаж укатано катком, вантаж змерзається, здійснено профілактику проморожування вантажу на аварійному складі.

Матеріали справи свідчать, що 02.12.2011 року на станції Знам'янка Одеської залізниці складено акт загальної форми № 35594, з якого вбачається, що у вагоні № 56091267 по прибуттю потягу в парк під час огляду з оглядової вишки системи відеоспостереження шляхів станції, зважування на тензометричних вагах виявлено різницю ваги, зокрема, брутто за протоколом складає 84700 кг, брутто за документом значиться 87200 кг., що складає різницю ваги - 2500 кг; на поверхні вантажу вбачається виїмка. Течі вантажу немає. Глухі торцеві стінки люка щільно закриті. Вагон зданий під охорону, відчеплений на знеструмлений шлях для перевірки.

03.12.2011 року на станції Знам'янка Одеської залізниці також складено акт загальної форми № 35613, згідно з яким під час огляду вагону № 56091267 25 сорт. на знеструмленому путі виявлено, що за документом значиться: вантаж завантажено навалом, розмір завантаження відносно висоти бортів не зазначений. Фактично вантаж завантажений навалом на рівні бортів. На поверхні вантажу наявна виїмка над 1-2-3-4-5-6 люками ліворуч, довжиною 8500 мм, шириною 1000 мм, глибиною 700 мм. Течі вантажу немає. Вантаж не замарковано, застосовувався каток. Об'єм кузова 74 м.куб. Глухі торцеві стінки люка щільно закриті. Вагон відчеплений на вагову перевірку.

На підставі актів загальної форми № 35594 від 02.12.2011 року та № 35613 від 03.12.2011 року, станцією Знам'янка Одеської залізниці 03.12.2011 року складено комерційний акт АА № 021873/1264/73, з якого вбачається, що вантаж завантажено засобами відправника, вагон № 56091267 виявився справним, який відчеплений на вагову перевірку. За документом значиться: вантаж завантажено навалом, розмір завантаження відносно висоти бортів не зазначено, вага: - тара 21100 кг., нетто 65400 кг. При перевірці виявлено: вантаж завантажено навалом на рівні бортів. На поверхні вантажу мається вибірка праворуч за ходом потягу над 1-2-3-4-4-6 люками довжиною 8500 мм, шириною 1000 мм, глибиною 700 мм. Просипання вантажу відсутнє. Захисне маркування відсутнє. В місці вибірки доступ до вантажу усунено за допомогою маркування вапном. У вагоні глухі торцеві стінки люка щільно зачинені. Об'єм кузову 47 м.куб. Каток застосовувався. Зважування вагона здійснено 03.12.2011 року на 150-тоних вагонних вагах станції Знам'янка (держповірка вагів відбулась 15.11.2011 року). При зважуванні виявилось брутто 83700 кг., тара бруса 21100 кг., нетто 62600 кг., що складає різницю ваги проти документа в сторону зменшення на 2800 кг. Зважування вагона здійснювалось двічі, нестача вантажу підтвердилась. Недостаючий вантаж у вагон вміститися міг.

Також, 02.12.2012 року на станції Знам'янка Одеської залізниці складено акт загальної форми № 35595, з якого вбачається, що у вагоні № 56094238 по прибуттю потягу в парк під час огляду з оглядової вишки системи відеоспостереження шляхів станції, зважуванні на тензометричних вагах виявлено різницю ваги, зокрема, брутто за протоколом складає 82900 кг, брутто за документом значиться 87200 кг., різниця ваги в сторону зменшення складає 4300 кг. На поверхні вантажу наявна виїмка. Течі вантажу немає. Глухі торцеві стінки люка щільно зачинені. Вагон зданий під охорону, відчеплений на знеструмлену колію для перевірки.

03.12.2011 року станцією Знам'янка Одеської залізниці складено акт загальної форми № 35614, з якого вбачається, що під час огляду вагона № 56094238 25 сорт. на знеструмленому шляху виявлено, що за документом значиться: вантаж завантажено навалом, розмір завантаження відносно висоти бортів не зазначено. Фактично вантаж завантажено навалом на рівні бортів. На поверхні вантажу наявна вибірка над 2-3-4-5-6-7 люками праворуч довжиною 8500 мм, шириною 1300 мм, глибиною 800 мм. Течі вантажу немає. Вантаж не маркований. Каток застосовувався. Об'єм кузову 74 м.куб. Глухі торцеві стінки люка щільно зачинені. Вагон відчеплений на вагову перевірку.

На підставі актів загальної форми № 35595 від 02.12.2011 року та № 35614 від 03.12.2011 року станцією Знам'янка Одеської залізниці 03.12.2011 року складено комерційний акт АА № 021871/1262/74, з якого вбачається, що вантаж завантажено засобами відправника, вагон № 56094238 виявився справним, який відчеплений на вагову перевірку. За документом значиться: вантаж завантажено навалом, розмір завантаження відносно висоти бортів не зазначено, вага: - тара 20950 кг., нетто 64700 кг. При перевірці виявлено: вантаж завантажено навалом на рівні бортів. На поверхні вантажу наявна вибірка праворуч за ходом потягу над 2-3-4-5-6-7 люками довжиною 8500 мм., шириною 1300 мм., глибиною 800 мм. Просипання вантажу відсутнє. Захисне маркування відсутнє. В місці вибірки доступ до вантажу усунено за допомогою маркування вапном. В вагоні глухі торцеві стінки люка щільно зачинені. Об'єм кузову 74 м.куб. Каток застосовувався. Зважування вагону здійснено 03.12.2011 року на 150 - тонних вагонних вагах станції Знамянка (держповірка вагів відбулась 15.11.2011 року). Під час зважування виявилось брутто 81600 кг, тара з бруса 20950 кг., нетто 60650 кг, що складає різницю ваги проти документа в сторону зменшення на 4050 кг. Зважування вагону здійснювалось двічі, нестача вантажу підтвердилась. Недостаючий вантаж у вагоні вміститися міг.

Частиною 2 ст. 908 Цивільного кодексу України, що кореспондується з вимогами ч.5 ст. 307 Господарського кодексу України, передбачено, що загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них. Умови перевезення вантажу, пасажирів і багажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

Стаття 2 Статуту залізниць України (далі - Статут) визначає обов'язки, права і відповідальність залізниць, а також підприємств, організацій, установ і громадян, які користуються залізничним транспортом.

Статтею 6 Статуту встановлено, що накладна - основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача.

Таким чином, наявна в матеріалах справи залізнична накладна № 51652048 від 01.12.2011 року свідчить, що між ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ" (вантажовідправник) та ДП „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" (перевізник) укладений договір перевезення вантажу на користь ПАТ „ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО" (вантажоодержувач), з якої вбачається, що завантаження вантажу у вагони № 56091267, № 56094238 здійснювалось засобами відправника. Відтак, виходячи з приписів ч. 3 ст. 308 Господарського кодексу України, що кореспондуються з вимогами ч.2 ст. 917 Цивільного кодексу України, вантажовідправник зобов'язаний підготувати вантаж до перевезення з урахуванням необхідності забезпечення транспортабельності та збереження його в процесі перевезення.

Відповідно до пункту 2.4 Правил оформлення перевізних документів, затверджених наказом Міністерства транспорту України 21.11.2000 року № 644, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 24.11.2000 року за №863/5084, відмітки про застосування відправником додаткових заходів щодо збереження вантажу робляться останнім у залізничній накладній.

Зі змісту вказаної вище залізничної накладної вбачається, що вантаж розміщено засобами вантажовідправника, навалом, вантаж укатано катком, вантаж змерзається, здійснено профілактику проморожування вантажу на аварійному складі. Втім, накладна не містять відміток маркування вантажу відправником, про що також свідчать акти загальної форми № 35594, № 35595 від 02.12.2011 року, № 35613, № 35614 від 03.12.2011 року та комерційні акти АА № 021873/1264/73, АА № 021871/1262/74 від 03.12.2011 року, в яких наявна відповідна відмітка про відсутність захисного маркування вантажу із зазначенням про усунення доступу до вантажу шляхом маркування вапном лише в місцях вибірки.

Як раніше вказувалось, ПАТ „ДТЕК ОКТЯБРСЬКА ЦЗФ, звертаючись з апеляційною скаргою до суду апеляційної інстанції, вказало про маркування вантажовідправником вантажу шляхом застосування катка для ущільнення та розрівняння вугілля, а також наполягало, що відомості, які містяться в комерційних актах АА № 021873/1264/73, АА № 021871/1262/74 від 03.12.2011 року щодо наявності у спірних вагонах виїмок свідчать, що нестача вантажу відбулась з вини ДП „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ". Крім цього, обставина прийняття перевізником вантажу до перевезення без зауважень є підставою, на думку скаржника, для покладення матеріальної відповідальності за нестачу вантажу на перевізника відповідно до приписів ст. ст. 110, 113 Статуту залізниць України.

Статтею 110 Статуту залізниць України передбачено, що залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі згідно з Правилами іншому підприємству.

Згідно ст. 113 Статуту залізниць України за незбереження (втрату, нестачу, псування і пошкодження) прийнятого до перевезення вантажу, багажу, вантажобагажу залізниці несуть відповідальність у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведуть, що втрата, нестача, псування, пошкодження виникли з не залежних від них причин.

Відповідно до ст. 27 Статуту залізниць України під час перевезення вантажів, які змерзаються і здуваються, відправник зобов'язаний вжити відповідних профілактичних заходів. Залізниця може відмовити в перевезенні у разі невжиття відправником зазначених заходів. У разі невиконання зазначених вимог відповідальність за втрату або пошкодження вантажу, що виникли з цієї причини, несе відправник.

Відповідно до п.1 Правил перевезення вантажів у вагонах відкритого типу (ст. 32 Статуту), затверджених наказом Міністерства транспорту України від 20.08.2001 року №542, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 10.09.2001 року за №796/5987, у вагонах відкритого типу (на платформах, у напіввагонах і т. ін.) допускається перевезення вантажів, зазначених у додатку. Кам'яне вугілля, кокс, торф, руда і рудні концентрати, мінеральні будівельні матеріали (глина, щебінь тощо) перевозяться, як правило, у напіввагонах.

Пунктами 5, 6 вказаних Правил встановлено, що поверхня вантажу у всіх випадках розрівнюється і ущільнюється. Для розрівнювання і ущільнення вантажу відправник може використовувати механізовані установки та інші пристрої. З метою забезпечення збереженості всіх вантажів, що перевозяться у вагонах відкритого типу, на їх поверхню відправником наноситься захисне маркування або застосовується покриття плівкою (емульсією) чи інше закріплення верхнього шару вантажу.

Відповідно до ст. 129 Статуту залізниць України обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць.

З наявних в матеріалах справи комерційних актів АА № 021873/1264/73, АА № 021871/1262/74 від 03.12.2011 року вбачається, що на вантаж не було нанесено захисне маркування, тому, зважаючи на обставину, що застосування захисного маркування вантажу є окремим заходом забезпечення збереження вантажу під час його перевезення, який радикально відрізняється від заходу ущільнення та розрівнення вантажу, виходячи з приписів Правил перевезення вантажів у вагонах відкритого типу, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про невжиття відправником всіх заходів для забезпечення збереження вантажу під час його перевезення.

Крім цього, колегія суддів відмічає, що підставою для відповідальності залізниці не може бути прийняття останньою вантажу до перевезення без зауважень, оскільки вимогами ст. 24 Статуту залізниць України встановлено, що залізниця має право перевірити правильність відомостей про вантаж, зазначених відправником у накладній, на станції відправлення, під час перевезення та станції призначення, тобто, перевірка відомостей про вантаж, зазначених відправником у накладній є правом, а не обов'язком залізниці.

Крім цього, пунктом „а" ст. 111 Статуту залізниць України встановлено, що залізниця звільняється від відповідальності за втрату, недостачу, псування або пошкодження вантажу у разі, коли вантаж надійшов у непошкодженому вагоні (контейнері) з непошкодженими пломбами відправника чи без пломб, коли таке перевезення дозволено Правилами, а також якщо вантаж прибув у непошкодженому відкритому рухомому складі, завантаженому засобами відправника, якщо немає ознак втрати, псування або пошкодження вантажу під час перевезення.

Виходячи з викладеного, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про відсутність вини ДП „ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" у нестачі вантажу, що зумовлює відмову в позові до відповідача - 2 з покладенням матеріальної відповідальності за нестачу вантажу на відправника.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів зазначає, що доводи апеляційної скарги спростовуються матеріалами справи, тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення господарського суду Одеської області від 24.04.2012 року по даній справі -без змін як законне та обґрунтоване.

Керуючись ст. ст. 99, 101- 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И ЛА:

Рішення господарського суду Одеської області від 24.04.2012 року по справі № 5017/434/2012 залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 05.07.2012 року.

Головуючий суддя: Т.Я. Гладишева

Суддя: Я.Ф. Савицький

Суддя: О. Т. Лавренюк