Постанова № 25104717, 05.07.2012, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

18.06.2012 р. справа №5009/865/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: М'ясищева А.М.

Суддів: Манжур В.В.

Москальової І.В.

За участю представників сторін:

від скаржника -не з'явився

від боржника -ОСОБА_2, довір.

від ліквідатора - Житник В.П., паспорт.

Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу ПАТ "УкрСиббанк" м.Харків

на постанову

господарського суду Запорізької області

від 13.03.2012р.

по справі №5009/865/12 (суддя Юлдашев О.О.)

за заявою боржника -товариства з обмеженою відповідальністю "Автоком" м.Запоріжжя

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 13.03.2012р. у справі №5009/865/12 визнано ТОВ "Автоком" м.Запоріжжя банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Житника В.П., якого зобов'язано подати в офіційні друковані органи оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, скласти та надати суду реєстр вимог кредиторів, завершити ліквідаційну процедуру згідно з вимогами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постанова суду мотивована тим, що відповідно до п.5 ст. 60 Господарського кодексу України ліквідаційна комісія за результатами проведеної ліквідаційної процедури склала проміжний ліквідаційний баланс боржника, який був затверджений ліквідаційною комісією ТОВ "Автоком" (протокол №2 від 15.02.2012.).

В ході здійснення дій направлених на припинення юридичної особи встановлено неспроможність погасити власну кредиторську заборгованість через недостатність коштів та майна, та було прийнято рішення про необхідність припинення підприємницької діяльності відповідно до положень ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", шляхом звернення до господарського суду Запорізької області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Автоком".

Судом встановлено, що боржник має ознаки надкритичної неплатоспроможності, що робить неможливим виконання ним своїх зобов'язань перед кредиторами без застосування процедур, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", він знаходиться у тяжкому матеріальному становищі, вартості майна боржника-юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію та грошових коштів недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

Оскаржуючи постанову суду, кредитор просить її скасувати, оскільки відповідно до ч. 1 ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію, проте факт такого повідомлення у триденний строк судом не перевірявся.

В матеріалах справи відсутні персональні письмові повідомлення боржником явних (відомих) кредиторів, публікація оголошення про ліквідацію здійснена в газеті "Запорізька Січ" № 124 (4552) від 03.07.2010р., яка не є спеціалізованим друкованим засобом масової інформації спеціально уповноваженого органу з питань державної реєстрації. Повідомлення у Бюлетені державної реєстрації № 153(13) від 13.07.2010 р. про припинення ТОВ "Автоком" зроблено за 1 рік та майже 8 місяців до порушення провадження у справі про банкрутство, що порушує права кредиторів щодо строку заявлення кредиторських вимог, встановленого ч.5 ст. 105 ЦК України (не може становити менше двох і більше шести місяців з дня опублікування повідомлення).

Крім того, у 2010 році ТОВ "Автоком" вже зверталось до господарського суду Запорізької області з заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Постановою господарського суду Запорізької області від 20.07.2010р. по справі № 19/123/10 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено Житника В.П. В обгрунтування прийнятого рішення судом покладено рішення загальних зборів засновників товариства -протокол № 1 від 21.06.2010р. про припинення підприємницької діяльності товариства, оголошення в газеті "Запорізька Січ" № 124 (4552) від 03.07.2010р., повідомлення у Бюлетені державної реєстрації № 153(13) від 13.07.2010р. про припинення ТОВ "Автоком", рішення ліквідаційної комісії ТОВ "Автоком" (протокол № 1 від 05.07.2010р.) про звернення до господарського суду Запорізької області з заявою про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 25.05.2011р. у справі №19/123/10 вищевказану постанову скасовано, провадження у справі припинено як безпідставно порушене.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо є рішення господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав. Таким рішенням є постанова Донецького апеляційного господарського суду від 25.05.2011р. у справі №19/123/10.

Оскаржуваною постановою встановлено, що дебіторська заборгованість боржника складає 247000,00 грн., проте доказів того, що ліквідаційна комісія вжила необхідні заходи щодо стягнення цієї дебіторської заборгованості боржник не надав, що свідчить про ухилення комісії від покладених на неї законом обов'язків.

В порушення ст. 33 ГПК України, вимог Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні", Національного стандарту № 1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", затвердженого постановою КМУ № 1440 від 10.09.2003р., боржником не надано висновку незалежного експерта щодо оцінки вартості його майна, а власне визначення майна боржника суперечить вказаним нормам, оскільки не може бути документом про проведену інвентаризацію, звітом про оцінку майна.

В матеріалах справи, в порушення вимог ст. 60 ГК України відсутні докази перевірки достовірності та повноти ліквідаційного балансу у встановленому податковим законодавством порядку.

В порушення вимог ПК та ГК України боржником не надано акту перевірки податковим органом щодо повноти та своєчасності сплати податків і зборів до бюджету стосовно відомостей, зазначених боржником у проміжному ліквідаційному балансі.

Боржник апеляційну скаргу відхиляє посилаючись на відсутність порушень ним приписів ст.105 ЦК України. Публікація оголошення в газеті Запорізька січ є належним виконанням вимог ст.60 ГК України, адже газета є друкованим органом місцевого самоврядування. Висновки постанови Донецького апеляційного господарського суду від 25.05.2011р. у справі №19/123/10 не можуть стосуватися справи, що розглядається. Щодо стягнення дебіторської заборгованості - за відсутністю коштів для оплати судового збору такі дії не проводились.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника боржника, судова колегія встановила.

Відповідно до ч. 1 статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Частиною 4 статті 105 ЦК України передбачено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк пред'явлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. У зв'язку з чим орган державної податкової служби після публікації оголошення та отримання повідомлення про ліквідацію підприємства повинні здійснити позапланову перевірку суб'єкта господарювання у двомісячний строк.

Згідно з частиною 1 статті 110 ЦК України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом (частина 3 статті 110 ЦК України в редакції, чинній на момент порушення справи про банкрутство).

Частиною 1 статті 111 ЦК України передбачено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Зі змісту частини 5 статті 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому чинним законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якої перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

При цьому відповідно до ч. 3 ст. 60 ГК України ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах, зазначених у частині десятій ст. 58 цього Кодексу, повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки пред'явлення кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.

Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Наявність вказаних обставин, що мають бути підтверджені відповідними доказами, має істотне значення, оскільки є підставою та передумовою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою господарського суду Запорізької області від 27.12.2010р. за заявою ТОВ "Автоком" м. Запоріжжя на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порушено справу про його банкрутство.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Автоком", м. Запоріжжя зареєстровано як суб'єкт підприємницької діяльності - юридична особа Виконавчим комітетом Запорізької міської ради про що, свідчить свідоцтво від 26.02.2004р., код ЄДРПОУ 32889833.

Згідно протоколу № 1 від 21.06.2010р. загальних зборів засновників ТОВ "Автоком", м. Запоріжжя вирішено припинити підприємницьку діяльність підприємства та створити ліквідаційну комісію у складі голови комісії Житника В.П.

В "Бюлетені державної реєстрації" №155 (15) від 10.08.2010р. опубліковане оголошення про прийняття рішення щодо припинення юридичної особи шляхом ліквідації.

В газеті "Запорізька Січ" №124 (4552) від 03.07.2010р., опубліковане оголошення про ліквідацію боржника.

В ході ліквідаційної процедури було встановлено, що загальна сума кредиторської заборгованості становить 10 117 128,67 грн., а саме: 1. Запорізьке обласне відділення Фонду соціального захисту інвалідів - 8 092,71 грн.; 2. ПАТ "УкрСиббанк" 1 864 669,53 грн.; 3. ПАТ "СЕБ Банк" 8 252 459,14 грн.

Згідно проведеної інвентаризації матеріальних активів підприємства -боржника вони мають ринкову вартість 51 746,47 грн.

Майно підприємства знаходиться в заставі у ПАТ "УкрСиббанк".

Згідно даних бухгалтерського обліку дебіторська заборгованість складає 247 000,00 грн. Згідно Витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна Товариство такого майна не має.

Заборгованість перед Пенсійним фондом України, бюджетом та страховим внескам відсутня.

Залишок грошових коштів на розрахунковому рахунку у Центральному відділені ПІБ відсутній. На рахунок накладений арешт ВДВС Орджонікідзевського РУЮ м. Запоріжжя на підставі постанови від 10.10.2011. (виконавче провадження № 29101662).

На підставі п.5 ст. 60 Господарського кодексу України ліквідаційна комісія за результатами проведеної ліквідаційної процедури склала проміжний ліквідаційний баланс боржника, який був затверджений ліквідаційною комісією ТОВ "Автоком"(протокол №2 від 15.02.2012.).

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що боржником при зверненні з заявою про порушення справи про банкрутство були надані результати роботи ліквідаційної комісії , що були предметом дослідження у справі № 19/123/10 , згідно якої постановою господарського суду Запорізької області ТОВ "Автоком", м. Запоріжжя визнано банкрутом. Однак постановою Донецького апеляційного господарського суду від 25.05.2011р. у справі №19/123/10 вищевказану постанову скасовано, провадження у справі припинено як безпідставно порушене.

Наявність доданих до заяви про порушення справи про банкрутство боржником доказів, наданих ним також до матеріалів справи № 19/123/10, призвело до суттєвого порушення приписів чинного законодавства при зверненні із заявою за своєю ініціативою про порушення провадження справи про банкрутство до господарського суду , що полягає в наступному.

Повідомлення у Бюлетені державної реєстрації № 153(13) від 13.07.2010 р. про припинення ТОВ "Автоком" зроблено за 1 рік та майже 8 місяців до порушення провадження у справі про банкрутство, що порушує права кредиторів щодо строку заявлення кредиторських вимог, встановленого ч.5 ст. 105 ЦК України (не може становити менше двох і більше шести місяців з дня опублікування повідомлення).

Публікація оголошення про ліквідацію здійснена в газеті "Запорізька Січ" № 124 (4552) від 03.07.2010р., яка не є спеціалізованим друкованим засобом масової інформації спеціально уповноваженого органу з питань державної реєстрації з огляду на приписи ст.105 ЦК України та ст. 1 Закону про банкрутство також не підтверджує належного проведення ліквідації боржника в досудовій процедурі.

В порушення приписів ч. 3 ст. 60 ГК України до матеріалів справи не додані докази того, що ліквідаційна комісія явних (відомих) кредиторів повідомила персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Відсутні також докази їх звернення з грошовими вимогами до боржника у встановлені чинним законодавством порядку і строки ( в тому числі і скаржника)

Згідно матеріалів справи дебіторська заборгованість боржника складає 247000,00 грн., проте доказів того, що ліквідаційна комісія вжила необхідні заходи щодо стягнення цієї дебіторської заборгованості боржник не надав, що свідчить про ухилення комісії від покладених на неї законом обов'язків та порушення приписів ст. 111 ЦК України. Не підтверджено матеріалами справи повідомлення боржником про ліквідацію підприємства податкового органу.

Таким чином, з огляду на наведене, актив та пасив боржника згідно проміжного ліквідаційного балансу був сформований неналежним чином, а проведення судової процедури ліквідації банкрута здійснено з порушенням приписів чинного законодавства.

Відсутність та не підтвердженість належними доказами згаданих вище передумов для порушення справи про банкрутство в порядку норм ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що є обов'язковими умовами порушення та складовими предмету спору у справі про банкрутство в порядку означеної статті свідчить про недотримання положень законодавства про банкрутство.

Оскільки законні підстави для порушення провадження у справі про банкрутство на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відсутні, тому воно підлягає припиненню на підставі п. 1-1 ч.1 статті 80 ГПК України.

З огляду на наведене, постанова суду не відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню.

Керуючись п. 1-1 ч.1 статті 80, ч.1 п.3 ст. 103, ч.1 п. 4 ст.104, ст.105, ст.106 ГПК України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду Запорізької області від 13.03.2012р. по справі № 5009/865/12 скасувати.

Провадження у справі № 5009/865/12 про банкрутство ТОВ "Автоком" припинити.

Копію постанови направити державному реєстратору виконавчого комітету Запорізької міської ради.

Головуючий А.М. М'ясищев

Судді: В.В. Манжур

І.В. Москальова

Надруковано:

1. скаржнику

2. боржнику

3. арбітражному керуючому Житник В.П.

4. державному реєстратору

5. господарському суду Запорізької області

6. у справу

7. апеляційному суду