Ухвала суду № 25102996, 04.07.2012, Господарський суд Волинської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

"04" липня 2012 р. Справа № 5004/759/12

За заявою Публічного акціонерного товариства «Сведбанк», м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фотріс», м. Ковель

про банкрутство

Суддя Кравчук А.М.

Представники:

від заявника: ОСОБА_1, довіреність від 21.05.2011 року №132

від боржника: н/з.

Відповідно до ст. 20 Господарського процесуального кодексу України роз'яснено право відводу судді. Відводу судді не заявлено. На підставі

ст. 22 ГПК України роз'яснено процесуальні права та обов'язки учасників судового процесу.

Суть спору: кредитор - публічне акціонерне товариство «Сведбанк»просить визнати боржника -товариство з обмеженою відповідальністю «Фотріс»банкрутом у зв'язку з неспроможністю останнього протягом тривалого часу сплатити заборгованість в сумі 100 393 452 грн. 42 коп.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.11.2011 року порушено провадження у справі №38/5005/15914/2011 за заявою публічного акціонерного товариства «Сведбанк» про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю «Фотріс», Дніпропетровська область, м.Кривий ріг, Саксаганський район, вул. Соборна, 4, (код ЄДРПОУ 32974876).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 29.11.2011 року справу №38/5005/15914/2011 за заявою публічного акціонерного товариства «Сведбанк»про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю «Фотріс»надіслано за територіальною підсудністю до господарського суду Волинської області у зв'язку із зміною місцезнаходження боржника (Волинська область, м. Ковель, вул. Незалежності, буд. 168 (код ЄДРПОУ 32974876).

Ухвалою господарського суду Волинської області від 15.12.2011 року справу №5004/2507/11 за заявою ПАТ «Сведбанк»до ТзОВ «Фотріс»призначено до підготовчого судового засідання на 11.01.2012 року.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 06.02.2012 року провадження у справі №5004/2507/11 припинено, оскільки судом встановлено, що 14.11.2011р. одночасно порушено провадження у справах про банкрутство ТОВ "Фотріс" як господарським судом Дніпропетровської області (справа №38/5005/15914/2011, на той час справа №5004/2507/11), так і господарським судом Волинської області (справа №5004/2398/11).

Припиняючи провадження у справі про банкрутство ТзОВ «Фотріс»№5004/2507/11, що порушена в той же день (14.11.2011 року), що й справа про банкрутство ТзОВ «Фотріс»№5004/2398/11, суд виходив від стану провадження у справі про банкрутство, зваживши на проведення публікації про порушення провадження у справі про банкрутство №5004/2398/11 та ряду інших дій по розгляду грошових вимог кредиторів.

Постановою Вищого господарського суду України від 29.05.2012 року ухвалу господарського суду Волинської області від 06.02.2012 року у справі №5004/2507/11 скасовано з передачею справи на новий розгляд до господарського суду Волинської області. При цьому ВГСУ у постанові від 29.05.2012 року зазначив, що висновки судів про обгрунтованість здійснення провадження у справі №5004/2398/11, за яким здійснено офіційну публікацію та проведено ряд дій по розгляду вимог конкурсних кредиторів, не ґрунтуються на нормах законодавства про банкрутство. Законодавством про банкрутство не передбачено будь-яких пріоритетів щодо можливості подальшого здійснення провадження у справі про банкрутство, виходячи з критеріїв вчинення певних дій в ході порушеного провадження. При новому розгляді справи суду належить перевірити календарну черговість надходження заяв ініціюючих кредиторів ПАТ "Сведбанк" та ТЗОВ "ДАК-Імпекс" про банкрутство ТОВ "Фотріс" та відповідно до частини 16 статті 11 Закону дійти висновку про те, яка із справ про банкрутство порушена обґрунтовано.

Відповідно до ст. 111 12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 21.06.2012 року у справі №5004/759/12 справу призначено до розгляду в підготовчому засіданні на 04.07.2012 року.

Представник кредитора в підготовчому засіданні вимоги, викладені у заяві про порушення провадження у справі про банкрутство, підтримав. Крім того, подав клопотання про призначення розпорядником майна ТзОВ «Фотріс»арбітражного керуючого Атаманенко Світлану Вікторівну та про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів.

Боржник витребуваних ухвалою суду від 21.06.2012 року документів не подав, в судове засідання не з'явився з невідомих суду причин, хоча був вчасно та належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи.

Відповідно до ч. 12 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»відсутність відзиву боржника не зупиняє провадження у справі.

На виконання вказівок ВГСУ згідно постанови від 29.05.2012 року у справі №5004/2507/11 судом встановлено, що 14.11.2011 року господарськими судами двох областей (Волинської та Дніпропетровської) було порушено два провадження у справі про банкрутство ТОВ "Фотріс" (справа господарського суду Дніпропетровської області № 38/5005/15914/2011, яка господарським судом Волинської області розглядалась за №5004/2507/11 та справа №5004/2398/11).

Відповідно до частини 16 статті 11 Закону передбачено принцип розгляду заяви про порушення справи про банкрутство відповідно до календарної черговості її надходження до господарського суду.

Судом встановлено, що кредитор ПАТ "Сведбанк" звернувся із заявою про порушення справи про банкрутство шляхом надіслання поштового відправлення 01.11.2011року (Т. 1, а. с. 2-5).

Згідно заяви ПАТ "Сведбанк" у справі №5004/2398/11 (долучена до матеріалів даної справи згідно клопотання від 11.01.2012 року, Т.3, а. с. 21) заява кредитора ТзОВ "ДАК-Імпекс" про порушення справи про банкрутство ТзОВ «Фотріс»(справа №5004/2398/11) надійшла до господарського суду Волинської області тільки 05.11.2011року.

Згідно даних діловодства господарського суду заява кредитора ТзОВ "ДАК-Імпекс" про порушення справи про банкрутство ТзОВ «Фотріс»від 10.11.2011 року №07/11-11-2 надійшла до господарського суду Волинської області 10.11.2011 року.

Враховуючи вищевикладене, те, що заява кредитора ПАТ «Сведбанк»про порушення справи про банкрутство ТзОВ «Фотріс»подана раніше, ніж аналогічна заява ТзОВ "ДАК-Імпекс" (справа №5004/2398/11), суд дійшов висновку про продовження провадження у справі про банкрутство ТзОВ «Фотріс»саме за заявою ПАТ «Сведбанк»(справа №5004/2507/11, на даний час - №5004/759/12).

Долученими до справи документами (рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.06.2010 року №10/132-10, від 04.11.2010 року №20/227-10, накази від 21.07.2010 року, від 10.12.2010 року) підтверджується заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю «Фотріс»перед публічним акціонерним товариством «Сведбанк»в сумі 100 393 452 грн. 42 коп., в т. ч. 98 064 285 грн. 11 коп. основного боргу, що перевищує суму в триста мінімальних розмірів заробітної плати, непогашена боржником протягом більш ніж трьох місяців після настання строку сплати (постановами відділу примусового виконання рішень Департаменту ДВС МЮУ від 20.08.2010 року та від 27.01.2011 року відкрито виконавче провадження).

З матеріалів справи також вбачається про укладення між сторонами іпотечних договорів 29.11.2007 року та від 27.03.2008 року в забезпечення виконання зобов'язання за кредитним договором №12-КЛ/07 від 21.03.2007 року, з якого виникла заборгованість. Проте, згідно звітів про оцінку майна станом на 14.06.2011 року загальна вартість предметів іпотеки складає 45 806 000 грн. 00 коп., що є недостатньою для задоволення вимог кредитора.

З метою виявлення всіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, необхідно зобов'язати заявника подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення справи про банкрутство у відповідності до ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 1 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з метою забезпечення майнових інтересів кредиторів в ухвалі, прийнятій на підготовчому засіданні, вказується про введення процедури розпорядження майном боржника і призначається розпорядник майна у порядку, встановленому цим Законом.

Кредитор -ПАТ «Сведбанк»у клопотанні, поданому в підготовчому засіданні 04.07.2012 року, просить призначити розпорядником майна ТзОВ «Фотріс»арбітражного керуючого Атаманенко Світлану Вікторівну.

Інші клопотання про призначення розпорядника майна не надходити.

Відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядник майна призначається господарським судом із числа осіб, зареєстрованих державним органом з питань банкрутства як арбітражні керуючі.

При призначенні розпорядника майна господарський суд керується статтями 2, 3-1, 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з частинами 1, 3 ст. 31 Закону, якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

В силу вимог ст.ст. 3-1, 13 Закону арбітражний керуючий (розпорядник майна) при здійсненні своїх повноважень повинен здійснювати заходи щодо захисту майна боржника, вживати заходів по забезпеченню його збереження, діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

У відповідності до п. 64 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 "Про судову практику у справах про банкрутство" при виборі кандидатури розпорядника майна судам слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки розпорядника майна у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.

Рекомендації кредиторів, комітету кредиторів щодо кандидатури арбітражного керуючого не є для суду обов'язковими.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про задоволення клопотання кредитора ПАТ «Сведбанк»про призначення розпорядником майна у справі про банкрутство ТзОВ «Фотріс»арбітражного керуючого Атаманенко С.В.

При призначенні розпорядника майна суд враховував наявність у арбітражного керуючого Атаманенко С.В. відповідної освіти: економічної та юридичної, досвіду роботи в аналогічних справах (лист - інформація про діяльність арбітражного керуючого від 03.06.2012 року з додатком -переліком підприємств, справи про банкрутство яких перебувають у провадженні арбітражного керуючого Атаманенко С.В.) та організаційно-технічних можливостей виконувати обов'язки розпорядника майна ТзОВ «Фотріс»(наявність офісу, оснащеного сучасною оргтехнікою, засобами зв'язку, електронною почтою, власного та орендованого автотранспорту для поїздок на підприємства, укладення договорів про співпрацю з аудиторською фірмою, експертом з оцінки майна, юридичним агенством і т. п).

Крім того, арбітражний керуючий Атаманенко С.В. подала заяву до господарського суду про те, що вона не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредитора у справі про банкрутство ТзОВ «Фотріс».

У клопотанні про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів, поданому у підготовчому засіданні 04.07.2012 року, кредитор ПАТ «Сведбанк»просить:

1. Заборонити товариству з обмеженою відповідальністю «Фотріс»(код ЄДРПОУ 3297487) будь-яким способом відчужувати без згоди на те розпорядника майна - Атаманенко Світлани Вікторівни наступне нерухоме майно:

- будівлі комерційно-торгівельного комплексу літ. А-1, А'-1,а-1, а, а1-а6, загальною площею 7029,0 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, буд 31 -д , та складається з :

- будівлі комерційно-торгівельного комплексу літ. А-1, А'-1

- навісу літ а-1

- ґанків літ а, а-1, а-3, а-4

- сходів літ а-2

- пандусів літ а-5, а-6

- огорожі № 1-4

- Мостіння - 1

- комплекс будівель, загальною площею 6313,1 кв. м., що знаходиться за адресою : м. Кривий Ріг, вул. Соборна, буд 4 та складається з :

- літ. А-2, будівлі супермаркету будівельних матеріалів, загальною площею 6271, 5 кв.м.

- літ Б, котельні, загальною площею 41,6 кв.м.

2. Вжити заходів щодо забезпечення вимог публічного акціонерного товариства «Сведбанк»(код ЄДРПОУ 19356840) шляхом передання на зберігання розпоряднику майна - Атаманенко Світлані Вікторівні належного товариству з обмеженою відповідальністю «Фотріс»(код ЄДРПОУ 3297487) нерухомого майна, а саме:

- будівлі комерційно-торгівельного комплексу літ. А-1, А'-1,а-1, а, а1-а6, загальною площею 7029,0 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, буд 31 -д , та складається з :

- будівлі комерційно-торгівельного комплексу літ. А-1, А'-1

- навісу літ а-1

- ґанків літ а, а-1, а-3, а-4

- сходів літ а-2

- пандусів літ а-5, а-6

- огорожі № 1-4

- Мостіння - 1

- комплекс будівель, загальною площею 6313,1 кв. м., що знаходиться за адресою : м. Кривий Ріг, вул. Соборна, буд 4 та складається з :

- літ. А-2, будівлі супермаркету будівельних матеріалів, загальною площею 6271, 5 кв.м.

- літ Б, котельні, загальною площею 41,6 кв. м.

Клопотання кредитора мотивоване тим, що боржник намагається здійснити відчуження належних йому об'єктів нерухомості, про що свідчать роздруківки оголошень з мережі інтернет, що унеможливить задоволення кредиторських вимог у процедурі банкрутства ТзОВ «Фотріс».

Відповідно до ст.ст. 66, 67 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд за заявою сторони або із своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Умовою застосування заходів до забезпечення позову є достатньо обґрунтоване припущення, що майно, яке є у відповідача на момент подання позову, може зникнути, зменшитись за кількістю або погіршитись за якістю на момент виконання рішення господарського суду (п.4 Листа ВГСУ від 22.09.2000р. №01-8/516 "Про практику вирішення окремих категорій спорів").

Відповідно до п. 73 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 року № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" згідно з частиною першою статті 12 Закону господарський суд за клопотанням сторін або учасників провадження у справі про банкрутство чи за своєю ініціативою має право вжити заходів щодо забезпечення вимог кредиторів, у тому числі передбачених статтею 67 ГПК. У виборі заходів забезпечення суду слід враховувати, що такі заходи не повинні унеможливлювати оперативно-господарську діяльність боржника, тобто не повинні мати характеру повної заборони на здійснення перерахування коштів, передачу майна, укладення угод, необхідних для провадження такої діяльності. У накладенні арешту на майно чи забороні розпорядження майном господарському суду слід зазначити, щодо якого конкретно майна вживаються заходи забезпечення та які саме дії забороняється вчиняти органам управління боржника.

Враховуючи вищевикладене, те, що належне боржнику згідно витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно (Т.2, а. с. 60) спірне майно перебуває в іпотеці банку згідно іпотечних договорів (Т.1, а. с. 29-41), те, що відповідачем можуть вчинятися дії, направленні на відчуження спірного майна, що в подальшому може порушити права кредиторів у процедурі банкрутства, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання кредитора про вжиття заходів до забезпечення позову.

Керуючись ст. ст. 1, 11, 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 66, 67 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В :

1. Визнати майнові вимоги публічного акціонерного товариства «Сведбанк», м. Київ в сумі 100 393 452 грн. 42 коп.

2. Зобов'язати заявника в 10 -денний строк подати до офіційних друкованих органів (газети "Голос України" або "Урядовий кур'єр") оголошення про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Фотріс», м. Ковель, вул. Незалежності, буд. 168, код 32974876, яке має містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна. Примірник газети з опублікованим оголошенням до 19.07.2012 року подати суду.

3. Ввести процедуру розпорядження майном боржника згідно ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

4. Розпорядником майна призначити Атаманенко Світлану Вікторівну (АДРЕСА_1, ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії НОМЕР_2 від 22.12.2010р., код НОМЕР_1).

5. Розпоряднику майна Атаманенко Світлані Вікторівні скласти та подати до господарського суду на затвердження реєстр вимог кредиторів не пізніше 27.08.2012 року.

6. Попереднє засідання суду призначити на 29.08.2012 року на 14 год. 00 хв. в приміщенні господарського суду Волинської області, за адресою м. Луцьк, пр-т.Волі, 54 а, зал № 208.

7. Розпоряднику майна Атаманенко С.В. перші загальні збори кредиторів скликати не пізніше 10.09.2012 року. На зборах кредиторів обрати комітет кредиторів. Обраному комітету кредиторів вирішити питання щодо відкриття процедури санації чи ліквідації боржника. Протоколи зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів подати суду.

8. Засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника чи постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство призначити на 12.09.2012 року на 14 год. 00 хв. в приміщенні господарського суду Волинської області: за адресою: м. Луцьк, пр-т. Волі, 54 а, зал № 208.

9. Заборонити товариству з обмеженою відповідальністю «Фотріс» (код ЄДРПОУ 3297487) будь-яким способом відчужувати без згоди на те розпорядника майна - Атаманенко Світлани Вікторівни наступне нерухоме майно:

- будівлі комерційно-торгівельного комплексу літ. А-1, А'-1,а-1, а, а1-а6, загальною площею 7029,0 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, буд 31 -д , та складається з :

- будівлі комерційно-торгівельного комплексу літ. А-1, А'-1

- навісу літ а-1

- ґанків літ а, а-1, а-3, а-4

- сходів літ а-2

- пандусів літ а-5, а-6

- огорожі № 1-4

- Мостіння - 1

- комплекс будівель, загальною площею 6313,1 кв. м., що знаходиться за адресою : м. Кривий Ріг, вул. Соборна, буд 4 та складається з :

- літ. А-2, будівлі супермаркету будівельних матеріалів, загальною площею 6271, 5 кв.м.

- літ Б, котельні, загальною площею 41,6 кв.м.

10. Товариству з обмеженою відповідальністю «Фотріс» (код ЄДРПОУ 3297487) передати на зберігання розпоряднику майна - Атаманенко Світлані Вікторівні нерухоме майно, а саме:

- будівлі комерційно-торгівельного комплексу літ. А-1, А'-1,а-1, а, а1-а6, загальною площею 7029,0 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, буд 31 -д , та складається з :

- будівлі комерційно-торгівельного комплексу літ. А-1, А'-1

- навісу літ а-1

- ґанків літ а, а-1, а-3, а-4

- сходів літ а-2

- пандусів літ а-5, а-6

- огорожі № 1-4

- Мостіння - 1

- комплекс будівель, загальною площею 6313,1 кв. м., що знаходиться за адресою : м. Кривий Ріг, вул. Соборна, буд 4 та складається з :

- літ. А-2, будівлі супермаркету будівельних матеріалів, загальною площею 6271, 5 кв.м.

- літ Б, котельні, загальною площею 41,6 кв. м.

11. Копію ухвали надіслати:

- кредитору, боржнику, розпоряднику майна Атаманенко С.В.,

- державному реєстратору виконавчого комітету Ковельської міської ради.

Суддя А. М. Кравчук