Рішення № 24927810, 25.06.2012, Господарський суд Житомирської області

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

___________

_______________

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "25" червня 2012 р. Справа № 11/5007/31/12

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Маріщенко Л.О.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 ( довіреність від 19.04.12р.)

від 1-го відповідача: ОСОБА_2 ( довіреність від 09.04.12р.)

від 2-го відповідача : не з'явився

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Компанії Delta Capital SA (Дельта Кепітал С.А.) (Женева, Швейцарія, 1206)

до Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (м. Житомир)

Приватного акціонерного товариства "Акція - Реєстр" ( м. Житомир)

про визнання недійсними змін від 20.09.2010р., внесених до системи реєстру власників іменних цінних паперів

Позивачем пред'явлено позов про визнання змін, внесених Приватним акціонерним товариством "Акція - реєстр" до системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" 20.09.10р. недійсними.

10.05.12р. представник 1-го відповідача (ТДВ "ЖЛ") надав суду відзив на позов в якому зазначив, що вважає, що доводи позовної заяви про те, що ПрАТ «Акція-Реєстр» було допущено порушення під час внесення змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі», що проводились на виконання Постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 року, у справі № 2а-10585/10/2670 є нікчемними та необґрунтованими, з огляду на наступне.

Положеннями ч. 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до норми статті 5 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» в редакції, чинній станом на 2-ге півріччя 2010 року, державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку. Інші державні органи здійснюють контроль за діяльністю учасників ринку цінних паперів у межах своїх повноважень, визначених чинним законодавством.

Статтею 6 цього ж Закону, передбачено, що Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи. Комісія може делегувати надані їй повноваження центральному апарату і територіальним органам шляхом прийняття відповідного рішення, затвердженого в установленому порядку.

Згідно норми статті 35 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, ж доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Господарським судом Житомирської області, Рівненським апеляційним господарським судом, Вищим господарським судом України, протягом 2010 - 2012 років розглядалась справа № 11/5007/3/11 за позовом Компанії Дельта Кепітал СА до ЗАТ «Житомирські ласощі» (в ході розгляду було замінено Відповідача на його правонаступника - ТДВ «ЖЛ»), треті особи, ПрАТ «Акція-Реєстр», Житомирське Територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ «Житомирські ласощі» від 20.11.2010 р.

В ході розгляду вказаного господарського спору, господарськими судами першої, апеляційної, касаційної інстанції було досліджено подані учасниками судового процесу письмові докази. Серед таких доказів, зокрема було досліджено Акт позапланової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери та фондовий ринок закритим акціонерним товариством «Акція-Реєстр», складений Житомирським Територіальним Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 18.11.2010 року.

Як встановлено рішенням господарського суду першої, апеляційної інстанції такий документ відповідає вимогам чинного законодавства України, та був визнаний належним доказом по справі, що підтверджує відсутність порушень чинного законодавства України про цінні папери та фондовий ринок під час списання ЗАТ «Акція-Реєстр» з особових рахунків іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі, на виконання Постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 р. 2а-10585/10/2670.

Як вбачається із зазначеного Акту позапланової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери та фондовий ринок, 18.11.2010 року було проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства про цінні папери ЗАТ «Акція-реєстр». Зазначеною перевіркою перевірялось питання дотримання ЗАТ "Акція-Реєстр" вимог законодавства про цінні папери під час списання з особового рахунку номінального утримувача - депозитарію ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" простих іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 28910088 штук. За результатами проведення вказаної вище перевірки дотримання ЗАТ "Акція-Реєстр" вимог законодавства про цінні папери Житомирським територіальним управлінням ДКЦПФР порушень не встановлено.

Отже, із врахуванням висновків спеціального уповноваженого державного органу, наділеного владними повноваженнями в частині здійснення контролю за дотриманням учасниками ринку цінних паперів вимог чинного законодавства України, твердження Позивача з цього приводу є повністю необґрунтованими.

Також, відповідач 1 не погоджується з висновком Скаржника, що вносити зміни до реєстру акціонерів було заборонено ухвалою Господарського суду Житомирської області від 07.07.10 р. по справі № 2/19-К. Це припущення спростовується наступним.

Так, при розгляді господарським судом Житомирської області справи № 11/5007/4/11, сторонами в якій були ті ж сторони, що є сторонами по даній справі, питання щодо внесення змін до системи власників іменних паперів ЗАТ „Житомирські ласощі" при наявності заборон, накладених вищевказаною Ухвалою, було розглянуто і надано відповідні правові висновки.

Стаття 21 ГПК України дає визначення поняття сторони в судовому процесі. Так, відповідачами є підприємства та організації, яким пред'явлено позовну вимогу.

Стаття 54 ГПК України закріплює обов'язкові вимоги до форми і змісту позовної заяви. Серед іншого, позовна заява повинна містити зміст позовних вимог; якщо позов подано до кількох відповідачів, - зміст позовних вимог щодо кожного з них (п. 4).).

Як вбачається зі змісту заявленої позовної заяви, єдиною вимогою до ТДВ «ЖЛ», як правонаступника ЗАТ «Житомирські ласощі» є «витребувати у ТДВ «ЖЛ» реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі», на підставі якого було проведено комплекс заходів з організації та проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Житомирські ласощі» 20.11.2010 р.»

Відповідач- 1 вважає, що така вимога не підлягає розгляду в господарському суді з огляду на наступне.

Підпункт 4) статті 12 ГПК України відносить до справ, що підвідомчі господарським судам справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

Водночас, слід зазначити, нормативно-правовим актом, який встановлює порядок доступу до інформації, що міститься у системі реєстру є Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів (Затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 р. N 1000).

Розділ XII вказаного положення регламентує права учасників (акціонерів) акціонерного товариства в частині доступу до системи реєстру. Так, власники іменних цінних паперів, - зареєстровані особи не мають права на отримання інформації щодо інших зареєстрованих осіб та належних їм цінних паперів.

Відповідно до вимог цього ж положення реєстроутримувачем може виступати емітент, що має ліцензію на ведення реєстру власників випущених ним іменних цінних паперів, або реєстратор, зберігач активів інституту спільного інвестування або компанія з управління активами корпоративного інвестиційного фонду відкритого типу.

Право витребувати майно із чужого незаконного володіння або у добросовісного набувача, згідно положень статей 386-391 Цивільного Кодексу України належить виключно власнику. Водночас, позивач за своїм правовим статусом, а також з огляду на специфіку правовідносин у сфері зберігання та ведення системи реєстру власників іменних цінних паперів - не може за жодних обставин бути визнаний власником реєстру іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі».

Також, як вбачається із Постанови Вищого господарського суду України від 22 лютого 2012 року у справі № 11/5007/3/11, станом на дату проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Житомирські ласощі» Позивач не був акціонером Відповідача 1, а тому не володів на момент проведення зазначених загальних зборів акціонерів правом брати участь в управлінні Товариством, а також ознайомлюватися із документами Товариства.

Враховуючи викладене, відповідач - 1 просить припинити провадження у справі в частині відповідача - 1 за відсутністю предмету спору.

25.06.12р. представник позивача надав суду пояснення на відзив ТдВ "ЖЛ", в якому зазначив, що ТдВ "ЖЛ" надало відзив на позовну заяву, проте Дельта Кепітал С.А. вважає за необхідне надати господарському суду спростування викладеним у відзиві обставинам.

ТдВ "ЖЛ" посилається на необґрунтованість тверджень позивача з приводу списання з особового рахунку номінального утримувача - депозитарію ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" простих іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 28910088 штук на Акт позапланової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери та фондовий ринок ЗАТ "Акція-Реєстр", складений Житомирським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 18.11.2010 року, який досліджувався господарськими судами першої та апеляційної інстанції під час розгляду справи № 11/5007/3/11.

Проте тверджень Дельта Кепітал С.А. з приводу списання з особового рахунку номінального утримувача - депозитарію ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" простих іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 28910088 штук не має. Тобто ТдВ "ЖЛ" надає відзив на те, що не є предметом та обставинами позову Дельта Кепітал С.А. у цій справі.

Під час здійснення перевірки робочою групою ЖТУ ДКЦПРФ не досліджувалась ухвала господарського суду Житомирської області у справі № 2/19-К від 07.07.2010 року, якою з метою забезпечення позову заборонено реєстратору ЗАТ "Акція - Реєстр" проводити дії з системою реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" щодо внесення до системи реєстру змін у зв'язку з переходом права власності на іменні цінні папери, що належать Компанії Дельта Кепітал С.А., не досліджувались матеріали виконавчого провадження, відкриті на виконання цієї ухвали.

ПрАТ "Акція - Реєстр" саме в проміжку дії заборони (з 07.07.2010 року по 12.10.2010 року) 20.09.2010 року вніс зміни у систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі", порушивши таким чином ст. 115 ГПК України про обов'язковість виконання судових рішень: "Рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Підтвердженням відсутності у робочої групи ЖТУ ДКЦПРФ на момент перевірки ухвали господарського суду Житомирської області у справі № 2/19-К від 07.07.2010 року та документів з відкриття виконавчого провадження на виконання цієї ухвали свідчить їх відсутність у переліку документів, які були надані ліцензіатом для проведення перевірки (стор. З, 4 відповідного Акта, прикладеного ТдВ "ЖЛ" до відзиву). Хоча ухвала господарського суду Житомирської області у справі № 2/19-К від 07.07.2010 року направлялась судом ліцензіату - ЗАТ "Акція-Реєстр", і він повинен був надати її робочій групі під час проведення перевірки.

Стосовно посилання ТдВ "ЖЛ" на не пов'язаність дій, які заборонено вчиняти ЗАТ "Акція-Реєстр" ухвалою господарського суду Житомирської області у справі № 2/19-К від 07.07.2010 року та які виконало ЗАТ "Акція-Реєстр" на виконання постанови Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010 року у справі № 2а-10585/10/2670, то це спростовується цілим рядом доказів: вищезазначеним Актом від 18.11.2010 року, в якому на стор. 4 вказано, що робоча група встановила, що реєстратором було внесено 20.09.2010 року в систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" (код за ЄДРПОУ 00382071) записи про перехід права власності на іменні цінні папери за рішенням суду, що набрало законної сили, на підставі копії Постанови Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010 року (справа № 2а-10585/10/2670); поясненнями ПрАТ "Акція-Реєстр" від 09.06.2011 року № 150 на позовну заяву у справі № 9/5007/56/11 стосовно того, що 20.09.2010 року ЗАТ "Акція-Реєстр" у систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" (код за ЄДРПОУ 00382071) було внесено записи про перехід права власності на іменні цінні папери за рішенням суду; поясненнями ПрАТ "Акція-Реєстр" від 01.07.2011 року № 159 на виконання вимог ухвали від 09.06.2011 року у справі № 9/5007/56/11 стосовно того, що 20.09.2010 року ЗАТ "Акція-Реєстр" у систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" (код за ЄДРПОУ 00382071) було внесено записи про перехід права власності на іменні цінні папери за рішенням суду

Стосовно припинення провадження по відношенню до ТдВ "ЖЛ": Відповідно до п. 1.7 рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" у вирішенні питання про підвідомчість спорів щодо внесення або визнання недійсними змін до реєстрів власників іменних цінних паперів, укладення, зміни, розірвання або визнання недійсними договорів на ведення реєстрів власників іменних цінних паперів за позовами акціонерів господарським судам необхідно враховувати, що відносини з обліку прав власності на цінні папери є такими, що пов'язані з реалізацією корпоративних прав. Обов'язок із забезпечення належного обліку власників іменних цінних паперів покладається на емітента. У частині першій статті 9 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" визначено, що емітент шляхом укладення відповідного договору зобов'язаний доручити реєстратору ведення реєстру власників іменних цінних паперів, якщо кількість власників іменних цінних паперів емітента перевищує кількість, визначену Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку як максимальну для організації самостійного ведення реєстру емітентом. Таким чином, шляхом укладення договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітент доручає реєстратору виконувати його обов'язки перед власниками цінних паперів. Відповідальність за належну організацію обліку власників іменних цінних паперів законодавство покладає на емітента. Судам слід виходити з того, що спори за позовами акціонерів до реєстраторів, пов'язані з внесенням змін до реєстрів власників іменних цінних паперів, укладенням, зміною, розірванням, визнанням недійсними договорів на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, безпосередньо стосуються прав і обов'язків акціонерного товариства. Тому акціонерне товариство є учасником названих спорів. Враховуючи наведене, а також і те, що підстави таких позовів пов'язані з реалізацією акціонерами їх корпоративних прав та інтересів. зазначені спори є корпоративними і підлягають розгляду в господарських судах.

Позовними вимогами Дельта Кепітал С.А. до ПрАТ "Акція - реєстр" та ТдВ "ЖЛ" як правонаступника ЗАТ "Житомирські ласощі" є, окрім інших, визнання змін, внесених ПрАТ "Акція - реєстр" до системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" 20.09.2010 року недійсними. Ця позовна вимога стосується також і емітента, як слідує з рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин". Саме емітент доручає реєстратору виконувати його обов'язки перед власниками цінних паперів. Відповідальність за належну організацію обліку власників іменних цінних паперів законодавство покладає на емітента. Емітент в усіх випадках залучається до участі у справі про визнання недійсними змін до реєстрів власників іменних цінних паперів.

Згідно з абз. 5 п. 4 Розділу III Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Комісії від 17.10.2006 року № 1000 (далі -Положення) у разі припинення емітента шляхом ліквідації або реорганізації визначення особи, до якої передається система, строк передачі документів системи реєстру встановлюється комісією з припинення юридичної особи (ліквідаційна комісія) і не повинні порушувати права кредиторів та учасників емітента щодо задоволення їх майнових претензій до емітента. Оформлення актів приймання-передавання документів у цьому випадку покладається на ліквідаційну комісію.

ТдВ "ЖЛ" є правонаступником ЗАТ "Житомирські ласощі", тому є проінформованим про прийняте рішення ліквідаційної комісії ЗАТ "Житомирські ласощі" стосовно визначення особи, до якої передається система, строк передачі документів системи реєстру.

Розділом III Положення передбачено, у разі неможливості здійснення реєстроутримувачем ведення реєстру (зокрема, у разі прийняття відповідним органом управління реєстратора рішення про припинення діяльності щодо ведення реєстрів власників іменних цінних паперів) всі документи системи реєстру передаються уповноваженому на зберігання, яким може бути емітент або Національний депозитарій України.

Згідно із п. З глави 4 Порядку зупинення дії та анулювання ліцензії на окремі види професійної діяльності на фондовому ринку, затвердженого рішенням Комісії від 23.06.2006 року № 432, до заяви про анулювання ліцензії, яка надається реєстратором, серед іншого, додається бланк ліцензії (оригінал), копії актів приймання-передавання всіх реєстрів емітентів, ведення яких здійснював реєстратор до подання відповідної заяви.

Відповідно до відповіді Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 06.04.2012 року № 09/01/4467/нк серед наданих документів ПрАТ "Акція-Реєстр" на анулювання ліцензії, копія акта приймання-передавання реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" відсутня.

Також, представником позивача було надано клопотання про витребування доказів, а саме витребувати у ТдВ "ЖЛ" (вул. Щорса, буд. 67, м. Житомир, 10003) як правонаступника емітента ЗАТ "Житомирські ласощі":

- відомості про визначення ліквідаційною комісією ЗАТ "Житомирські ласощі" особи, до якої передана система реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" у зв'язку з припиненням діяльності емітента шляхом злиття з ТОВ "Будстайл-ХХІ" та утворення ТдВ "ЖЛ";

- актів приймання-передавання документів у зв'язку з переданням визначеній особі системи реєстру, складених ліквідаційною комісією;

- де станом на сьогодні знаходиться система реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" та первинні документи, на підставі яких здійснювалися зміни в системі реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі".

Також, позивач просить витребувати у Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, місцезнаходження: вул. Московська, буд. 8, корп. 30, м. Київ, 01010, як органу, який здійснює державний контроль за дотриманням вимог Положення щодо ведення реєстрів:

- інформацію про наявність правонаступника ПрАТ "Акція-Реєстр" у зв'язку з припиненням його діяльності,

- інформацію, якій юридичній особі була передана система реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі",

- інформацію, якій юридичній особі були передані первинні документи, на підставі яких здійснювалися зміни в системі реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі",

- де станом на сьогодні знаходиться система реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" та первинні документи, на підставі яких здійснювалися зміни в системі реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі".

Витребувати у Національного депозитарію України (код ЄДРПОУ 30370711), місцезнаходження: вул. Б.Грінченка, буд. З, м. Київ, 01001, у зв'язку з припиненням діяльності ПрАТ "Акція-Реєстр" :

- відомості про передання Національному депозитарію України системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі",

- відомості про передання первинних документів, на підставі яких здійснювалися зміни в системі реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі",

- де станом на сьогодні знаходиться система реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" та первинні документи, на підставі яких здійснювалися зміни в системі реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі".

Однак, суд відмовляє в заявленому клопотанні за безпідставністю.

Представник відповідача -1 позов не визнає з підстав, викладених у відзиві.

Представник відповідача - 2 в судове засідання не з'явився, причин неявки суду не повідомив.

За клопотанням сторін спір розглянутий у більш тривалий строк ніж передбачено ст. 69 ГПК України.

Заслухавши представників сторін, розглянувши матеріали справи, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

В позовній заяві позивач зазначає, що Компанія Дельта Кепітал С.А. є власником простих іменних акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 12 745 426 шт., що підтверджується виписками про стан рахунку у цінних паперах № 003413 станом на 05.10.2010 року, на 19.11.2010 року, наданими зберігачем ПАТ "АгрокомБанк" та 16 164 660 шт., що підтверджується виписками про стан рахунку у цінних паперах № 005317 станом на 05.10.2010 року, на 19.11.2010 року, на 16.03.2012 року, наданих зберігачем ПАТ "Унікредит-Банк".

Відповідно до п. 2.1. рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" господарським судам у вирішенні спорів між акціонерами та акціонерним товариством необхідно враховувати, що відповідно до частини четвертої статті 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" підтвердженням права власності на цінні папери у документарній формі є сертифікат, а на цінні папери, випущені у бездокументарній формі, або знерухомлені (тобто переведені з документарної форми у бездокументарну), - виписка з рахунку у цінних паперах.

Реєстроутримувачем ЗАТ "Житомирські ласощі" є ПрАТ "Акція - Реєстр" на підставі договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів.

Згідно із п. 1 розділу 2 Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 року N 1000 "Про затвердження Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів" (далі - Положення) реєстраторська діяльність передбачає виконання реєстратором, окрім інших, функцій з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів; складання реєстрів власників іменних цінних паперів на дату обліку.

20 листопада 2010 року за адресою м. Житомир, вул. Щорса, буд. 67, було проведено позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі".

Як виявилося, реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі", на підставі якого було здійснено комплекс заходів з організації та проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" 20 листопада 2010 року, не містив інформації про Позивача як акціонера ЗАТ "Житомирські ласощі" та про належні йому на праві власності акції.

Реєстроутримувач ЗАТ "Житомирські ласощі" ПрАТ "Акція - Реєстр" вніс зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів на підставі рішення суду, яке станом на день подання позову перебуває на стадії оскарження.

Як слідує із письмових пояснень, наданих ПрАТ "Акція - Реєстр", при розгляді справи № 9/5007/56/11 (вих. № 150 від 08.06.2011 року, вих. № 159 від 01.07.2011 року), ЗАТ "Акція - Реєстр" 20.09.2010 року вніс у систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" записи про перехід права власності на іменні цінні папери за рішенням суду, що набрало законної сили, на підставі копії Постанови Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010 року у справі № 2а-10585/10/2670.

Проте, необґрунтованість дій ПрАТ "Акція - Реєстр" при внесенні змін у систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" підтверджується наступним.

07.07.2010 року Ухвалою Господарського суду Житомирської області у справі № 2/19-К за позовом, в тому числі до ЗАТ "Акція - Реєстр", з метою забезпечення позову заборонено реєстратору ЗАТ "Акція - Реєстр" проводити дії з системою реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" щодо внесення до системи реєстру змін у зв'язку з переходом права власності на іменні цінні папери, що належать Компанії Дельта Кепітал С.А. Службові відмітки суду свідчать, що ця Ухвала була направлена ЗАТ "Акція -Реєстр".

14.07.2010 року було відкрите виконавче провадження з виконання Ухвали Господарського суду Житомирської області у справі № 2/19-К від 07.07.2010 року.

12.10.2010 року Ухвалою Господарського суду Житомирської області у справі № 2/19-К позов залишено без розгляду, скасовано заходи забезпечення позову, вжиті Ухвалою від 07.07.2010 року.

ПрАТ "Акція - Реєстр" саме в проміжку дії заборони (з 07.07.2010 року по 12.10.2010 року) 20.09.2010 року вніс зміни у систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі", порушивши таким чином ст. 115 ГПК України про обов'язковість виконання судових рішень: "Рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Крім того, Постанова Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010 року у справі № 2а-10585/10/2670 на момент внесення ПрАТ "Акція - Реєстр" змін до системи реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" не набрала законної сили.

Відповідно до частин 3, 4 ст. 254 КАС України у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження. Якщо строк апеляційного оскарження буде поновлено, то вважається, що постанова чи ухвала суду не набрала законної сили.

30.08.2010 року Житомирським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку була подана апеляційна скарга.

01.10.2010 року відповідно до Ухвали Київського апеляційного адміністративного суду апеляційну скаргу повернуто особі, яка її подала.

ПрАТ "Акція - Реєстр" звернулося до Окружного адміністративного суду міста Києва із заявою про роз'яснення Постанови від 27.07.2010 року, вказуючи на те, що приведення реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" неможливе без вчинення ряду дій, пов'язаних із рахунками у цінних паперах, відкритих на ім'я акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" у зберігачів та депозитарію, тобто з урахуванням наявності частини знерухомлених акцій на рахунках у зберігачів цінних паперів та депозитарію.

15.11.2010 року Окружний адміністративний суд міста Києва постановив Ухвалу, якою заяву ПрАТ "Акція - Реєстр" про роз'яснення постанови суду задовольнив.

Внесення ПрАТ "Акція - Реєстр" 20.09.2010 року змін до систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" передує його зверненню до Окружного адміністративного суду міста Києва 05.11.2010 року про роз'яснення постанови суду. Хоча подання заяви про роз'яснення судового рішення допускається, якщо воно ще не виконано або не закінчився строк, протягом якого судове рішення може бути подане для примусового виконання (п. 2 ст. 170 КАС України).

Відповідно до ч. 1 ст. 254 КАС України постанова або ухвала суду першої інстанції, якщо інше не встановлено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на ухвалу суду першої інстанції подається протягом п'яти днів з дня проголошення ухвали (ч. З ст. 186 КАС України).

Перебіг процесуального строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок. Якщо закінчення строку припадає на вихідний, святковий чи інший неробочий день, останнім днем строку є перший після нього робочий день (ч. 1, ч. 6 ст. 103 КАС України).

20.11.2010 року припадає на суботу, відповідно Ухвала Окружного адміністративного суду міста Києва набрала законної сили 22.11.2010 року.

Крім того, згідно із п. 1 розділу 1 Положення операційний день реєстроутримувача - визначений внутрішніми документами реєстроутримувача строк, у межах строку, який починається не пізніше 10 години ранку і закінчується не раніше 16 години того ж робочого дня, протягом якого він провадить операції в системі реєстру та який повинен становити не менше 6 годин. Тобто ПрАТ "Акція - Реєстр" мала процесуальну та технічну можливість виконати Ухвалу Окружного адміністративного суду міста Києва від 15.11.2010 року лише починаючи з 10.00 години 22.11.2010 року.

Незважаючи на це, з урахуванням наявності частини знерухомлених акцій на рахунках у зберігачів цінних паперів та депозитарію, ПрАТ "Акція - Реєстр" 20.11.2.010 року вручає Дельта Кепітал С.А. повідомлення проте, що станом на момент проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" - 20.11.2010 року - Дельта Кепітал С.А. не обліковується в системі реєстру акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", та не відкрито рахунок номінальному утримувачу.

У подальшому 07.04.2011 року Київський апеляційний адміністративний суд своєю Ухвалою задовольнив клопотання ПрАТ "Акція - Реєстр" та зупинив провадження у справі до часу завершення розгляду касаційної скарги на ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 13.12.2010 року.

На даний час Вищим адміністративним судом України у справі №2а-10585/10/2670 відкрито касаційне провадження, доказом чого є Ухвала Вищого адміністративного суду України від 01.03.2012 року.

Згідно із частинами 3, 4 статті 257 КАС України у разі поновлення судом апеляційної інстанції строку апеляційного оскарження одночасно вирішується питання про зупинення виконання постанови або ухвали. Примусове виконання судових рішень в адміністративних справах здійснюється в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження". Виконавче провадження з виконання Постанови Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010 року справі № 2а-10585/10/2670 не було відкрито.

Таким чином, на момент подання позову остаточного судового рішення у цій справі, а також набрання законної сили Постанови Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010 року у справі № 2а-10585/10/2670, і як наслідок, його виконання немає.

Реєстроутримувач ЗАТ "Житомирські ласощі" ПрАТ "Акція - Реєстр" вніс зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів на підставі рішення суду, яке не набрало законної сили, а отже його дії підлягають визнанню недійсними.

Внесенням ПрАТ "Акція - Реєстр" змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" були порушені права і охоронювані законом інтереси Компанії Дельта Кепітал С.А. Згідно Статуту ЗАТ "Житомирські ласощі" від 15.04.2009 року, чинного на день відправлення поштових повідомлень акціонерам про скликання позачергових зборів акціонерів, Компанія Дельта Кепітал С.А. є акціонером з часткою в статутному капіталі 95,07% та власником 28 819 564 штук акцій, загальною вартістю 13 833 390,72 грн. Компанія Дельта Кепітал С.А. не отримувала повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів. Компанія Дельта Кепітал С.А. не мала можливості зареєструватись для участі в позачергових Загальних зборах акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", приймати участь в голосуванні при прийнятті рішень у зв'язку із змінами, внесеними ПрАТ "Акція - Реєстр" до системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі".

Враховуючи викладене, позивач просить витребувати у ТдВ "ЖЛ" як пронаступника ЗАТ "Житомирські ласощі" та ПАТ "Акція - реєстр" реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі", на підставі якого було здійснено комплекс заходів з організації та проведення позачергових Загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" 20 листопада 2010 року.

Також, позивач просить визнати зміни, внесені ПАТ "Акція - реєстр" до системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" 20.09.10р. недійсними.

Згідно останніх пояснень, наданих позивачем, зазначено, що ТдВ "ЖЛ" є правонаступником ЗАТ "Житомирські ласощі", тому є проінформованим про прийняте рішення ліквідаційної комісії ЗАТ "Житомирські ласощі" стосовно визначення особи, до якої передається система, строк передачі документів системи реєстру.

Розділом III Положення передбачено, у разі неможливості здійснення реєстроутримувачем ведення реєстру (зокрема, у разі прийняття відповідним органом управління реєстратора рішення про припинення діяльності щодо ведення реєстрів власників іменних цінних паперів) всі документи системи реєстру передаються уповноваженому на зберігання, яким може бути емітент або Національний депозитарій України.

Згідно із п. З глави 4 Порядку зупинення дії та анулювання ліцензії на окремі види професійної діяльності на фондовому ринку, затвердженого рішенням Комісії від 23.06.2006 року № 432, до заяви про анулювання ліцензії, яка надається реєстратором, серед іншого, додається бланк ліцензії (оригінал), копії актів приймання-передавання всіх реєстрів емітентів, ведення яких здійснював реєстратор до подання відповідної заяви.

Тобто у зв'язку з тим, що ПАТ "Акція - реєстр" згідно з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, є припиненим, то позивач вважає, що відповідачем по даній справі є ТдВ "ЖЛ" як емітент ПАТ "Акція - реєстр".

Оцінивши в сукупності матеріали справи, суд прийшов до висновку що позов задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Постановою окружного адміністративного суду міста Києва від 27 липня 2010 року у справі № 2а-10585/10/2670, якою визнано протиправним та скасовано з моменту прийняття рішення Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію третього - шостого випусків акцій ЗАТ "Житомирські ласощі"; зобов'язано Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію, анулювати свідоцтва про реєстрацію випуску акцій та зупинити обіг акцій третього-шостого випусків акцій ЗАТ "Житомирські ласощі"; зобов'язано Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видати ЗАТ "Житомирські ласощі" нове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", згідно з яким статутний капітал ЗАТ "Житомирські ласощі" складає 3 218 721, 12 грн. та поділений на 6 705 699 простих іменних акцій, номінальною вартістю 48 коп. кожна, форма існування -документарна;

- зобов'язано ЗАТ "Акція-Реєстр" анулювати в системі реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" додаткові шосту - третю емісії простих іменних акцій та зменшити розмір статутного капіталу емітента в системі власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі".

Вказана постанова чинна і виконана з врахуванням ухвали суду про роз'яснення порядку її виконання.

Житомирським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку здійснювався контроль за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах ЗАТ "Житомирські ласощі" 20 листопада 2010 року, що підтверджується відповідним протоколом про проведення контролю за реєстрацією акціонерів, згідно якого при реєстрації акціонерів (їх представників), що прибули на загальні збори акціонерів, порушень не виявлено та кворум для проведення загальних зборів акціонерів досягнутий і становить 94, 14191 % голосів від загальної кількості голосуючих акцій відповідача.

Порушень порядку скликання загальних зборів акціонерів, реєстрації та визначення кворуму не виявлено.

Також зазначеним протоколом встановлено, що реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" містив інформацію відповідно до вимог п. п. 5.1. -5.7. розд. ІІІ Положення про порядок ведення реєстрації власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 року № 1000.

Таким чином, відомості, які містились в системі реєстру власників іменних цінних паперів на дату проведення зборів, оформлені та засвідчені належним чином в реєстрі власників іменних цінних паперів,

Як встановлено судом в ході розгляду справи ПАТ "Акція - реєстр" припинило свою діяльність, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Положеннями ч. 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до норми статті 5 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» в редакції, чинній станом на 2-ге півріччя 2010 року, державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку. Інші державні органи здійснюють контроль за діяльністю учасників ринку цінних паперів у межах своїх повноважень, визначених чинним законодавством.

Статтею 6 цього ж Закону, передбачено, що Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи. Комісія може делегувати надані їй повноваження центральному апарату і територіальним органам шляхом прийняття відповідного рішення, затвердженого в установленому порядку.

Згідно норми статті 35 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Господарським судом Житомирської області, Рівненським апеляційним господарським судом, Вищим господарським судом України, протягом 2010 - 2012 років розглядалась справа № 11/5007/3/11 за позовом Компанії Дельта Кепітал СА до ЗАТ «Житомирські ласощі» (в ході розгляду було замінено Відповідача на його правонаступника - ТДВ «ЖЛ»), треті особи, ПрАТ «Акція-Реєстр», Житомирське Територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ «Житомирські ласощі» від 20.11.2010 р.

В ході розгляду вказаного господарського спору, господарськими судами першої, апеляційної, касаційної інстанції було досліджено подані учасниками судового процесу письмові докази. Серед таких доказів, зокрема було досліджено Акт позапланової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери та фондовий ринок закритим акціонерним товариством «Акція-Реєстр», складений Житомирським Територіальним Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 18.11.2010 року.

Як встановлено рішенням господарського суду першої, апеляційної інстанції такий документ відповідає вимогам чинного законодавства України, та був визнаний належним доказом по справі, що підтверджує відсутність порушень чинного законодавства України про цінні папери та фондовий ринок під час списання ЗАТ «Акція-Реєстр» з особових рахунків іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі, на виконання Постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 р. 2а-10585/10/2670.

Як вбачається із зазначеного Акту позапланової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери та фондовий ринок, 18.11.2010 року було проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства про цінні папери ЗАТ «Акція-реєстр».

Зазначеною перевіркою перевірялось питання дотримання ЗАТ "Акція-Реєстр" вимог законодавства про цінні папери під час списання з особового рахунку номінального утримувача - депозитарію ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" простих іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 28910088 штук.

За результатами проведення вказаної вище перевірки дотримання ЗАТ "Акція-Реєстр" вимог законодавства про цінні папери Житомирським територіальним управлінням ДКЦПФР порушень не встановлено.

Отже, із врахуванням висновків спеціального уповноваженого державного органу, наділеного владними повноваженнями в частині здійснення контролю за дотриманням учасниками ринку цінних паперів вимог чинного законодавства України, твердження Позивача з цього приводу є повністю необґрунтованими.

При розгляді господарським судом Житомирської області справи № 11/5007/4/11, сторонами в якій були ті ж сторони, що є сторонами по даній справі, питання щодо внесення змін до системи власників іменних паперів ЗАТ „Житомирські ласощі" при наявності заборон, накладених вищевказаною Ухвалою, було розглянуто і надано відповідні правові висновки.

Водночас, слід зазначити, нормативно-правовим актом, який встановлює порядок доступу до інформації, що міститься у системі реєстру є Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів (Затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 р. N 1000).

Розділ XII вказаного положення регламентує права учасників (акціонерів) акціонерного товариства в частині доступу до системи реєстру. Так, власники іменних цінних паперів, - зареєстровані особи не мають права на отримання інформації щодо інших зареєстрованих осіб та належних їм цінних паперів.

Відповідно до вимог цього ж положення реєстроутримувачем може виступати емітент, що має ліцензію на ведення реєстру власників випущених ним іменних цінних паперів, або реєстратор, зберігач активів інституту спільного інвестування або компанія з управління активами корпоративного інвестиційного фонду відкритого типу.

Право витребувати майно із чужого незаконного володіння або у добросовісного набувача, згідно положень статей 386-391 Цивільного Кодексу України належить виключно власнику.

Водночас, позивач за своїм правовим статусом, а також з огляду на специфіку правовідносин у сфері зберігання та ведення системи реєстру власників іменних цінних паперів - не може за жодних обставин бути визнаний власником реєстру іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі».

Також, як вбачається із Постанови Вищого господарського суду України від 22 лютого 2012 року у справі № 11/5007/3/11, станом на дату проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Житомирські ласощі» Позивач не був акціонером Відповідача 1, а тому не володів на момент проведення зазначених загальних зборів акціонерів правом брати участь в управлінні Товариством, а також ознайомлюватися із документами Товариства.

Крім того, Постанова окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.10р. по справі № 2а-10585/10/2670, на підставі якої ПАТ "Акція реєстр" внесла відповідні зміни до реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" на даний момент є чинною та ніким не скасованою.

Згідно частини 1 статті 32 Господарського процесуального кодексу України (далі ГПК України) України) доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Позивач не довів тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх позовних вимог, позов є необґрунтованим та таким, що не підлягає до задоволення.

Враховуючи викладене, суд відмовляє в задоволенні позову як заявленому безпідставно.

Керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів з дня його оголошення. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено: 27.06.12

Суддя Маріщенко Л.О.

Віддрукувати:

1- в справу

2,3, 4- сторонам ( рек. з повід.)