Ухвала суду № 24865655, 19.06.2012, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 2а-1430/11/2670 Головуючий у 1-й інстанції: Клименко Н.М.

Суддя-доповідач: Бужак Н.П.

У Х В А Л А

Іменем України

"19" червня 2012 р. м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого: Бужак Н.П.

Суддів: Костюк Л.О., Троян Н.М.

За участю секретаря: Павленко Т.А.

розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «А.Е.С. Енерголайн»на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 23 лютого 2012 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «А.Е.С. Енерголайн»до Державної податкової інспекції у Шевченківському районні м. Києва про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень,

В С Т А Н О В И В:

Позивач Товариство з обмеженою відповідальністю «А.Е.С. Енерголайн»звернулось до суду з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Шевченківському районні м. Києва про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень.

Відповідно до постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 23 лютого 2012 року в задоволенні позовних відмовлено повністю.

Не погодившись із зазначеною постановою, позивач Товариство з обмеженою відповідальністю «А.Е.С. Енерголайн»подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 23 лютого 2012 року та прийняти нову постанову про задоволення позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, осіб, що з»явились в судове засідання, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Як встановлено судом першої інстанції, Державною податковою інспекцією у Шевченківському районі м. Києва на підставі направлень від 31.03.2011р. №547/23-09, від 13.04.2011р. №667/23-09 проведено планову виїзну перевірку ТОВ «А.Е.С.Енерголайн»з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.01.2008р. по 31.12.2010р., валютного законодавства за період з 01.01.2008р. по 31.12.2010р.

За результатами проведеної перевіркою податковим органом складено акт від 28.04.2011р. №971/23-09/34620083, яким встановлено порушення пп.5.2.1 п.5.2, пп.5.5.2 п.5.5 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 28.12.1994р. №334/94-ВР та пп.7.4.1п.7.4, п.7.7.1 п.7.7 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997р. №168/97-ВР . За результатами встановлених порушень податковим органом винесено податкові повідомлення-рішення від 16.05.2011р. №0002842309 та від 12.09.2011р. №0006072309.

Не погоджуючись з винесеним податковим повідомленням-рішенням позивач оскаржив до ДПА у м. Києві. Рішенням про результати розгляду первинної скарги №7481/10/25-114 від 19.07.2011р. залишено без змін податкове повідомлення-рішення ДПІ у Шевченківському районі м. Києва №0002842309 та скасовано податкове повідомлення-рішення №0002832309 в частині 58858,25грн. податку на прибуток та 14714,56грн. застосованої штрафної санкції, а в іншій частині відмовлено.

Рішенням ДПС України про результати розгляду скарги від 26.09.2011р. №2113/6/10-2115 скаргу ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»залишено без задоволення, а винесені податкові повідомлення-рішення без змін.

Так, в ході розгляду справи судом встановлено наступне.

Відповідно до договору від 02.07.2008р. №36, укладеного між ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»(замовник) та ТОВ «Торгівельна компанія БПК»(виконавець), виконавець зобов'язаний надати інформаційно-консультаційні послуги щодо аналізу можливостей будівництва генеруючих потужностей в Одеському та Кримському регіонах України, а замовник зобов'язується своєчасно прийняти послуги і оплатити їх відповідно до положень цього договору. Згідно з пп.4.1 п.4 даного Договору сума договору становить 216 666,67грн без урахування ПДЖВ, розмір якого становить 43 333,33 грн.

Для здійснення оплати наданої послуги ТОВ «Торгівельна компанія БПК»надано рахунок -фактуру від 02.07.2008р. №СФ02/07-01 на 260000 грн. та платіжним дорученням від 03.07.2008р. ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»перераховано ТОВ «Торгівельна компанія БПК»зазначені кошти в сумі 260000 грн.

ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»віднесено вартість даних послуг до складу валових витрат згідно з актом здачі-прийняття робіт (надання послуг) від 31.08.2008р. №ОУ-0000039 на загальну суму 216667,00 грн. та включено ПДВ на суму 43333,00 грн. до складу податкового кредиту у серпні 2008 р. згідно з податковою накладною від 03.07.2008р. №30701.

В акті перевірки зазначено, що ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»фактично здійснювало оптову купівлі та продаж електроенергії. Для здійснення даного виду діяльності позивачем отримано ліцензію від 13.01.2010р. серії АВ №391280, видану Національною комісією регулювання електроенергетики України, рішення про видачу ліцензії від 30.12.2009р. №1562, термін дії з 18.01.2010р. по 17.01.2015р. - постачання електричної енергії за нерегульованими тарифами.

Перевіркою також встановлено, що доходи від продажу інформаційно-консультаційних послуг щодо аналізу можливостей будівництва генеруючих потужностей відсутні. Крім того, продаж даних послуг підприємством не здійснювалось. Згідно наданим документам (оборотно-сальдовими відомостями по рахунках 10 «Основні засоби, рах.15 «Капітальні інвестиції»), за перевіряємий період, основні засоби, капітальні інвестиції у підприємства відсутні.

Згідно п.1.32 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» господарська діяльність -будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах. У разі коли безпосередня участь такої особи в організації діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Згідно пп.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України № 167/97 податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку протягом такого звітного періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товару ( у т.ч. при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку.

Перевіркою встановлено, що ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»не має права здійснювати виробництво (генерування) електроенергії, оскільки згідно виданої ліцензії позивач має право здійснювати діяльність з постачання електричної енергії за нерегульованими тарифами, а згідно довідки АБ №157275 від 02.10.2006р. ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»має право здійснювати види діяльності за КВЕД: 40.13.0 Розподілення та постачання електроенергії; 40.12.0 Передача електроенергії; 40.22.0 Розподілення та постачання газу; 45.21.4 Будівництво місцевих трубопроводів, ліній зв'язку та енергопостачання; 72.10.0 Консультування з питань інформатизації; 74.14.0 Консультування з питань комерційної діяльності та управління.

Колегія суду апеляційної інстанції погоджується з даним висновком, оскільки до вказаного переліку не входить такий вид діяльності, як здійснення виробництва (генерування) електроенергії.

Крім того, перевіркою також встановлено, що між ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»з АТ «Каліон Банк Україна»укладено договір про надання кредитної лінії від 12.12.2006р. в максимальній сумі еквіваленту 500 000 тис. дол. США в національній валюті з терміном дії кредитної лінії до 30.11.2007р.

Згідно п. 5 даного договору відсотки за кредитами в українських гривнях будуть нараховані за найкращою ставкою пропозиції банку плюс 1% річних, що буде визначатися на момент звернення Клієнта до Банку. Відсотки за кожним Кредитом будуть сплачуватися шляхом договірного списання з поточного гривневого рахунку Клієнта в Банку в останній робочий день кожного календарного місяця, в якому існувала заборгованість, за виключенням того місяця, коли повернення Кредиту здійснюється раніше такої дати: в останньому випадку Відсотки сплачуються у день повернення Кредиту. Відсотку будуть нараховуватися на суму виданого Кредиту, виходячи з календарної кількості днів користування Кредиту, при цьому кількість днів у році буде вважатися 365. За випуск гарантії/акредитива Банк буде брати з Клієнта комісію у розмірі 0,25% в квартал чи за його нараховується від суми гарантії/акредитиву. Комісія сплачується поквартально в формі авансових платежів та нараховується з дні випуску гарантії/акредитиву до дня закінчення терміну її дії, або до дня припинення зобов'язань Банку по цій гарантії/акредитиву.

Договором про відкриття кредитної лінії від 31.10.2008р. №369-МВ/08 укладеного між ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»з ЗАТ «Альфа-Банк»щодо надання кредитної лінії в сумі 4 600 000,00грн. Розмір процентів за користування Кредитом складає: за користування частиною Кредиту, наданою у гривнях -25% річних; за користування частиною Кредиту, наданою у доларах США -15% річних; за користування частиною Кредиту, наданою у євро -16% річних. Строк дії Кредиту до 31.10.2009р.

Відповідно до п.6 даного договору порядок нарахування, сплати та зміни розміру процентів за користування кредитом проценти нараховуються щомісячно на суму Кредиту (окремо по кожному виду валют, у яких надано Кредит) протягом усього строку користування ним, виходячи з фактичної кількості днів у місяці та у році (для частини Кредиту у гривнях) або фактичної кількості днів у місяці та 360 днів у році (для частини Кредиту у іноземних валютах, інших ніж українські гривні). При цьому для цілей нарахування процентів на суму кожного з траншів день його надання враховується, а день повернення - не враховується при нарахуванні процентів. Проценти нараховуються за місяць, Позичальник зобов'язаний сплачувати щомісяця у строк з 1-го числа по 5-те число (включно) місяця, наступного за тим, за який вони нараховані.

Згідно пп.5.5.2 п.5.5 ст.5 Закону №334/94-ВР для платника податку, 50 та більше відсотків статутного фонду якого перебуває у власності та управлінні нерезидента (нерезидентів), віднесення до складу валових витрат на виплату або нарахування процентів за кредитами дозволяється у сумі, що не перевищує суми доходів такого платника податку, отриману протягом звітного періоду у вигляді процентів від розміщення власних активів, збільшену на суму, що дорівнює 50 відсоткам оподатковуваного прибутку звітного періоду, без урахування суми таких отриманих процентів.

Так, у 2008 році сума об'єкту оподаткування на прибуток у позивача становила 0 тис. грн. -ліміт, який підприємство не повинно перевищувати у 2008 році при включенні відсотків за користування кредитом до валових витрат, тоді як сума відсотків зав користування кредитом, яке підприємство нараховує (сплачує) у 20098 році становить 10 143,46 грн, що перевищує ліміт суми на зазначену суму.

За 1 півріччя 2009 року сума об'єкту оподаткування податку на прибуток становила 0 грн -ліміт, який підприємство не повинно перевищувати у 1 півріччі 2009 року при включенні відсотків за користування кредитом до валових витрат. Сума відсотків за користування кредитом, яке підприємство нараховує (сплачує) у 2009 році складає 66 759,19 грн, що перевищує ліміт.

За 2009 рік сума об'єкту оподаткування податку на прибуток становить 128 751 грн х 50% = 64375,50 грн -ліміт, який підприємство не повинно перевищувати за 2009 рік при включенні відсотків за користування кредитом до валових витрат. Отже перевищення ліміту становить 197 359,23 грн.

У 2010 році сума об'єкту оподаткування податку на прибуток становить 55279 грн х 50%, що = 64375,50 грн -ліміт, який підприємство не повинно перевищувати за 2009 рік при включенні відсотків за користування кредитом до валових витрат. Сума відсотків за користування кредитом, яке підприємство нараховує (сплачує) складає 55570,95 грн, що перевищує ліміт на 27931,45 грн.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що ТОВ «А.Е.С. Енерголайн»порушено пп.5.5.2 п.5.5 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», а саме: завищено суму валових витрат на суму 235 433грн., в т.ч. за 2008р. на суму 10143грн., за І півріччя 2009р. на суму 66759грн., за 3 квартали 2009р. на суму 52506грн., за 2009р. на суму 197359грн., за І квартал 2010р. на 27931грн.

Викладені в апеляційній скарзі позивачем доводи не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів приходить до висновку, що постанова суду є законною і обґрунтованою, ухвалена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому підстав для її скасування не має

Відповідно до ст. 198, 200 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду -без змін.

Керуючись ст. 195, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, суд

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «А.Е.С. Енерголайн»залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 23 лютого 2012 року -без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, проте на неї може бути подана касаційна скарга до Вищого адміністративного суду України в порядок і строки, визначені ст. 212 КАС України.

Головуючий суддя Бужак Н.П.

Судді: Костюк Л.О.

Троян Н.М.

Повний текст виготовлено: 22 червня 2012 року.